Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Москва

28 ноября 2017г.

Дело №

А40-А40-188180/17-140-3252

Резолютивная часть решения объявлена 27 ноября 2017г.

Решение в полном объеме изготовлено 28 ноября 2017г.

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

Председательствующего судьи

ФИО1

При ведении протокола судебного заседания секретарем с/заседаний ФИО2 

с участием сторон по Протоколу  с/заседания от 27.11.2017 г. 

по заявлению ООО «Строфф» (ОГРН1057748132847, адрес местонахождения: 101000, 

<

...>)

к ответчику Департаменту экономической политики и развития города Москвы (ОГРН 

<

***>, адрес местонахождения: 125032, 

<

...>)

третье лицо ИФНС России № 1 по г. Москве 

о признании недействительными актов

от заявителя – ФИО3 генеральный директор, протокол № 16 от 22.12.2015 г., паспорт, ФИО4 доверенность от 24.11.2017 г. б/н, паспорт, 

от ответчика – ФИО5 доверенность от 23.12.2016 г. № 60, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Строф» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Департаменту экономической политики и развития г. Москвы с требованием о признании недействительными акты № 4799 от 24.11.2016г. и № 4800 от 24.11.2017г., о выявлении нового объекта обложения; об обязании произвести действия.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, пояснил, что торговые павильоны 196,197, 265 представляют из себя единое помещение без проходов в виде витрин, и данное помещение не может быть квалифицированно как несколько отдельных павильонов.

Представитель Департамента в судебное заседание явился, исковые требования общества не признал, по доводам, изложенным в отзыве.

   Дело рассмотрено при отсутствии возражения сторон  в порядке ст. 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 г. N 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству».

Выслушав представителей сторон, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 410 Налогового кодекса Российской Федерации (далее также - НК РФ, Кодекс) торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе» (далее также - Закон о торговом сборе), в соответствии с главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

Согласно пункту 1 статьи 418 Кодекса орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей.

Законом города федерального значения Москвы определяется орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ).

Пунктом 3 статьи 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что ДЭПиР осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее также - Порядок).

В соответствии с положениями пункта 1.1 Порядка он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее также - Уполномоченный орган).

Согласно пункту 2.1. Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается получение Уполномоченным органом сведений из источников, указанных в пункте 2.2 Порядка, в том числе в рамках межведомственного взаимодействия.

В целях сбора Уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли Департамент торговли и услуг города Москвы, Департамент городского имущества города Москвы, Департамент региональной безопасности и противодействия коррупции города Москвы, Государственная инспекция по контролю за использованием объектов недвижимости города Москвы, иные органы исполнительной власти города Москвы, Государственное бюджетное учреждение города Москвы "Центр налоговых доходов", Государственное бюджетное учреждение города Москвы Московское городское бюро технической инвентаризации, иные организации, подведомственные органам исполнительной власти города Москвы, осуществляют межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом.

Приказом Департамента от 03.12.2015 № 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения (далее также - Порядок выявления объектов обложения сбором).

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее также - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном ДЭПиР (п. 3.3. Порядка).

Пунктом 3.4 Порядка выявления объектов обложения сбором установлено, что Список объектов публикуется на официальном сайте Департамента не позднее трех рабочих дней с момента его утверждения.

Во исполнение вышеуказанных положений ДЭПиР, получив от ГБУ «Центр налоговых доходов» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту от 03.08.2016г.  с приложением фотографий объекта находящегося по адресу: 

<

...>, павильон 196; Информационную карту от 03.08.2016г.  с приложением фотографий объекта, находящегося по адресу: 

<

...>, павильон 197.

 Вышеназванный список объектов опубликован  на официальном сайте Департамента. При этом вид торговли  осуществляемой через  объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в Список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в Список объектов, опубликованный на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, подать в Уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее также - Обращение).

В случае если в отношении соответствующего объекта не поступило Обращение в срок, указанный в настоящем пункте, Уполномоченный орган составляет соответствующий акт в порядке, установленном разделом 5 настоящего Порядка.

Заявитель воспользовался указанным правом обратился в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объектов из Списка объектов.

Указанное обращение рассмотрено 10.11.2016г. на заседании Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в г. Москве.

По итогам рассмотрения Комиссия приняла решение об отказе в исключении объектов из списка объектов.

По истечении установленного п. 4.1  Порядка срока ДЭПиР были составлены Акты № 4799, 4800 о выявлении новых объектов обложения торговым сбором.

Сопроводительным письмом от 30.11.2016г. № ДПР-30-3460/16 Департамент направил указанные Акты в адрес заявителя.

Заявитель воспользовался указанным правом и обратился в адрес Департамента в установленный срок с жалобами об отмене актов.

Жалобы по поводу отмены актов № № 4799, 4800 были рассмотрены 27.04.2017г. на заседании Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в г. Москве. По итогам рассмотрения Комиссия приняла решение об отказе в отмене данных актов №№ 4799, 4800, что подтверждается выпиской из протокола..

Общество в исковом заявлении поясняет, что торговые павильоны 196,197,265 представляют из себя единое помещение без проходов в виде витрин, и данное помещение не может быть квалифицированно как несколько отдельных павильонов. Вместе с тем, заявитель допускает ошибочную квалификацию деятельности, фактически осуществляемой им через объекты.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 Кодекса плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об объекте было установлено, что заявителем осуществляется торговая деятельность.

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (п. 1 ст. 2 Закона).

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 «Торговый сбор» Кодекса, в том числе, используются следующие понятия:

1)объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор;

2)торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

К объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, согласно пункту 1.6. Порядка, относятся объекты:

-Расположенные в коридорах, холлах, вестибюлях отдельно стоящих нежилых зданий (строений, сооружений), а также нежилых помещений в многоквартирных домах объекты осуществления торговли, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов (п. 1.6.1. Порядка);

-Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной или несколькими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов, в том числе через окно выдачи товаров, без доступа покупателей в помещение (п. 1.6.2. Порядка);

-Расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые двумя и более организациями и (или) индивидуальными предпринимателями для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонсхрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов пЛ.б.З. Порядка).

Таким образом, индивидуальные предприниматели, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории города Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности.

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об Объектах было установлено, что Заявитель осуществлял торговлю на площадях центра дизайна и интерьера EXPOSTROY, расположенного по адресу: 

<

...>, в трех Объектах, а именно: Павильон 196, Павильон 197, Павильон 265.

Указанные Объекты оснащены оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, что также подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

Заявитель не отрицает того факта, что он ведет торговую деятельность на площадях центра дизайна и интерьера EXPOSTROY, но считает, что торговые павильоны 196, 197, 265 представляют из себя единое помещение без проходов в виде витрин, и данное помещение не может быть квалифицировано как несколько отдельных павильонов

Исходя из анализа фотографий, приложенных к соответствующим Инфокартам видно, что разделение павильонов 196, 197, 265 на три объекта произведено самостоятельно самим предпринимателем исходя из марки реализуемых в них товаров (Eco, Collection for walls, Cole and son), что также заметно по стилю оформления объектов: разные наименования на каждом из павильонов, разный стиль оформления павильонов.

То обстоятельство, что три павильона 196, 197 и 265 являются отдельными торговыми объектами, подтверждается также тем, что для перехода из одного павильона в другой как покупателям, так и продавцу, необходимо выходить в помещение общего пользования - коридор, переход из одного павильона в другой без выхода в коридор невозможен.

Кроме того, то обстоятельство, что три павильона являются разными торговыми объектами, подтверждается также тем, что изначально арендные отношения на каждый из павильонов оформлялись отдельными договорами. 23 января 2017 года хоть и был заключен новый договор субаренды, но в нем также все три павильона указаны по отдельности (п. 1.1. Договора субаренды № ЭКС/17-45/ТП71 А).

Правомерность вышеуказанной позиции подтверждается Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40-127673/2017 от 12 октября 2017 г., Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2017г. № А40-33894/17.

Довод Заявителя относительно того, что Квалификация арендуемых помещений в качестве объектов стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, не соответствует правовым нормам, является ошибочным.

ДЭПиР при принятии решения относительно того, является ли торговый объект объектом стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, или объектом стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, опирается на данные, предоставленные Мосгорбти.

На схеме, предоставленной Мосгорбти (приложение к Информационной карте (Приложения № 3,4)), помещение, в котором находятся павильоны 196, 197, 265, является единым, не разделенным на торговые залы, выделение павильонов произведено искусственно арендодателем. В связи с этим, торговые объекты, используемые Заявителем являются объектами стационарной торговой сети, не имеющими торговых залов.

Исходя из изложенного, ООО «Строфф» осуществляет торговлю через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговые залы, и является плательщиком торгового сбора по каждому из трех павильонов.

Также заявителем пропущен срок на подачу заявления в суд. 

Как пояснил ответчик акты №№ 4799, 4800, были направлены в адрес заявителя сопроводительным письмом от 30.11.2016г. № ДПР-30-3460/16.

Дополнительно в материалы дела ответчиком был предоставлен реестр на отправку почтовой корреспонденции, подтверждающий факт направления актов № 4799, 4800 в адрес заявителя 09.11.2016г.

Таким образом заявителем пропущен трехмесячный срок подачи заявления в суд.

На основании вышеизложенного, суд не находит основании для удовлетворения заявленных требований.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 411-413 ГК РФ, 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО «Строфф»  в удовлетворении заявленных требований  в полном объеме. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:О.ФИО6