ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-337617/2019-147-2650

г. Москва

29 июня 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 22.06.2020 г.

Полный текст решения изготовлен 29.06.2020 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе  судьи Н.В. Дейна 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «БАКУНИНСКАЯ» (адрес 105005, 

<

...>, 2 этаж, пом. 16.1) 

к МОСКОМСТРОЙИНВЕСТУ (адрес 125009, 

<

...>)

об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности по делу об административном правонарушении № 05-07-19-386 от 02.12.2019 г. 

при участии:

от заявителя – ФИО2 (паспорт, диплом, по дов. от 24.12.2019 г.)

от ответчика – ФИО3 (удостоверение, диплом, по дов. от 02.09.2019 г.) 

суд

УСТАНОВИЛ:

ООО «БАКУНИНСКАЯ»  обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МОСКОМСТРОЙИНВЕСТУ об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности по делу об административном правонарушении № 05-07-19-386 от 02.12.2019 г. 

Заявитель поддержал заявленные требования в полном объеме.  

Представитель заинтересованного лица против удовлетворения заявленных требований возражал.

Выслушав объяснения представителей заявителя, заинтересованного лица, изучив материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу о следующем.

В соответствии с ч. 1 ст. 207 АПК РФ, дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях (далее в параграфе 2 главы 25, пункте 4 части 1 статьи 227 настоящего Кодекса - административные органы), о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

Постановлением Мосгосстроинадзора № 05-07-19-386 от 02.12.2019 г.  (далее - Постановление) ООО «БАКУНИНСКАЯ» привлечено к административной ответственности по ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, назначено наказание в виде административного штрафа в размере 200 000 рублей.

Не согласившись с указанным постановлением. Заявитель обратился в настоящим заявлением.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое постановление в полном объеме.

Согласно ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

Заявителем указанный срок соблюден. 

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что вопреки доводам положения ст.ст.25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 не установлено.

Частью 2 статьи 14.28 КоАП предусмотрена административная ответственность за опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений.

Как следует из материалов дела, Москомстройинвестом в период с 29.08.2019 по 25.09.2019 на основании приказа от 29.08.2019 № 01-06-120/9 проведена внеплановая документарная проверка ООО «БАКУНИНСКАЯ» на предмет соблюдения требований ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ при осуществлении реконструкции здания с устройством гостиничного комплекса с апартаментами, нежилыми помещениями и подземной автостоянкой по адресу: г. Москва, ЦАО, район Басманный, ул. Бакунинская, вл. 5; вл. 5, стр. 3 (далее - Объект).

По результатам проверки ООО «БАКУНИНСКАЯ» (акт проверки от 25.09.2019 № 41/19) установлено следующее.

В рамках реализации проекта по строительству Объекта ООО «БАКУНИНСКАЯ»:

-оформлены правоустанавливающие документы на земельный участок: договор аренды земельного участка от № М-01-046277 от 03.02.2015, сроком действия до 12.01.2064;

-выдано разрешение на строительство: № 77-107000-015396-2017 от 25.09.2017, сроком действия до 25.12.2020;

-выдано заключение о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч.2 ст.З, ст.ст.20,21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (далее - ЗОС) от 22.03.2018 №77-13-127/8.

ООО «БАКУНИНСКАЯ» в соответствии с п.1 ст.2 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ является застройщиком, осуществляющим реконструкции здания с устройством гостиничного комплекса с апартаментами, нежилыми помещениями и подземной автостоянкой по адресу: г. Москва, ЦАО, район Басманный, ул. Бакунинская, вл. 5; вл. 5, стр. 3 (далее - Объект).

В соответствии с Постановлением Правительства Москвы от 16.08.2011 №366-ПП «О мерах по осуществлению контроля (надзора) в области долевого строительства и (или) иных объектов недвижимости в городе Москве» (в ред. постановления Правительства Москвы от 27.05.2019 №574-ПП) установлен перечень сведений и документов, представляемых лицами, осуществляющими привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в уполномоченный орган" Правительства Москвы, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства, в сроки, определенные ст.11 ФЗ от 25.12.2008 №294-ФЗ.

В соответствии с п.4 ч.б ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ контролирующий орган наделен правом получать от лиц, осуществляющих привлечение денежных средств граждан для строительства, в установленный разумный срок сведения и (или) документы, которые необходимы для осуществления государственного контроля (надзора) в области долевого строительства от 02.12.2019 № 05-07-19-386-2 многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и перечень которых устанавливается органами государственной власти субъектов РФ.

Москомстройинвестом в адрес государственной регистрации ООО «БАКУНИНСКАЯ» направлен запрос от 29.08.2019 № 77-21-2466/9 с приложением копии приказа о необходимости предоставления в Москомстройинвест в течение 10 рабочих дней с даты получения запроса необходимых сведений и документов посредством ФГУП Почта России (почтовый идентификатор 125009 38 043360).

Согласно информации с официального сайта Почты России (отслеживание почтовых отправлений), письмо с указанным почтовым идентификатором получено адресатом 04.09.2019.

Также 29.08.2019 запрос от 29.08.2019 № 77-21-2466/9 вручен заместителю исполнительного директора ООО «БАКУНИНСКАЯ» ФИО4, о чем свидетельствует подпись ФИО4 на копии запроса.

Документы и сведения согласно запросу от 29.08.2019 № 77-21-2466/9 представлены застройщиком в установленный срок 11.09.2019 (письмо вх. 11.09.2019 № 77-21-2528/9) в полном объеме.

В рамках настоящей проверки проведен анализ проектной декларации застройщика (ред. от 21.01.2019) с вносимыми в нее изменениями, размещенными в ЕИСЖС на сайте: www.наш.дом.рф.

По результатам анализа проектной декларации в редакции от 21.01.2019 установлено следующее.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ информация о проекте строительства в проектной декларации должна содержать сведения о результатах экспертизы проектной документации.

В соответствии с ч.4 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ застройщик обязан внести в проектную декларацию изменения, касающиеся сведений о застройщике и проекте строительства, а также фактов внесения изменений в проектную документацию, в течение 3-х рабочих дней со дня изменения соответствующих сведений.

Согласно ч.6 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ изменения, указанные в частях 4 и 5, подлежат размещению застройщиком в единой информационной системе жилищного строительства, указанной в статье 23.3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, и направляются застройщиком в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ, указанный в ч.2 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи путем заполнения электронной формы проектной декларации с внесенными изменениями на сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», указанном в ч.2, в течение пяти рабочих дней со дня внесения изменений в проектную декларацию. Такие изменения подлежат направлению застройщиком в уполномоченный орган исполнительной власти субъекта РФ, указанный в ч.2 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

В рамках внеплановой документарной проверки установлено, что ООО «БАКУНИНСКАЯ» выдано   положительное   заключения   экспертизы   от    12.10.2018   №   77-2-1-2-0121-18 (регистрационный №70-2446/18-(0)-0 от 21.11.2018) в отношении проектной документации по Объекту строительства.

Срок внесения изменений, предусмотренных п.1 ч.1 ст. 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, исходя из даты выдачи положительного заключения экспертизы от 12.10.2018 № 77-2-1-2-0121-18 начинает течь с 15.10.2018 и последний день приходится на 17.10.2018.

Срок размещения в ЕИСЖС на сайте: www. наш.дом.рф проектной декларации, содержащей сведения, предусмотренные п.1 ч.1 ст. 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ о положительном заключении экспертизы от 12.10.2018 №77-2-1-2-0121-18 начинает течь с 18.10.2018 и последний день приходится на 24.10.2018.

Срок внесения изменений, предусмотренных п.1 ч.1 ст. 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, исходя из даты регистрации положительного заключения экспертизы от 12.10.2018 №77-2-1-2-0121-18 (регистрационный №70-2446/18-(0)-0 от 21.11.2018) начинает течь с 22.11.2018 и последний день приходится на 28.11.2018.

Срок размещения в ЕИСЖС на сайте: www.наш.дом.рф проектной декларации, содержащей сведения, предусмотренные п.1 ч.1 ст. 21 ФЗ от 30.12.2004 № 214 - ФЗ о положительном заключении экспертизы от 12.10.2018 №77-2-1-2-0121-18 начинает проистекать с 29.11.2018 и последний день приходится на 05.12.2018.

По результатам анализа пункта 10.4 проектной декларации в редакции от 21.01.2019, размещенной на сайте www.наш.дом.рф установлено, что ООО «БАКУНИНСКАЯ» внесло и опубликовало в проектную декларацию сведения о положительном заключении экспертизы от

12.10.2018№77-2-1-2-0121-18 21.01.2019, то есть с нарушением установленного срока, что нарушает ч.ч. 4, 6 ст. 19, п.1 ч.1 ст. 21 ФЗ от 30.12.2004 № 214-ФЗ.

В соответствии с ч.8 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 года №214 - ФЗ застройщик несет ответственность за размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования проектной декларации, в том числе с внесенными в нее изменениями, содержащей неполную и (или) недостоверную информацию (за исключением выявленных в ней технических ошибок - описок, опечаток, грамматических или иных подобных ошибок), за предоставление им неполной и (или) недостоверной информации, размещение или предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом, а также за нарушение сроков направления и (или) размещения проектной декларации, в том числе с внесенными в нее изменениями, в соответствии с законодательством РФ.

Законодательством установлены сроки внесения застройщиком имеющихся изменений в проектную декларацию и опубликования в единой информационной системе жилищного строительства. Так в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 21 ФЗ от 30.12.2004 года № 214 - ФЗ информация о проекте строительства в проектной декларации должна содержать сведения о результатах экспертизы проектной документации. В соответствии с ч.4 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ застройщик обязан внести в проектную декларацию изменения, касающиеся сведений о застройщике и проекте строительства, а также фактов внесения изменений в проектную документацию, в течение трех рабочих дней со дня изменения соответствующих сведений. Таким образом, позиция застройщика противоречит действующему законодательству.

Учитывая указанные обстоятельства, ООО «БАКУНИНСКАЯ» осознавая последствия наступления административной ответственности за совершение нарушения ч.8 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ должно было предпринять все зависящие от него меры по недопущению указанного правонарушения.

В соответствии с ч.2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

ООО «БАКУНИНСКАЯ» имело возможность для соблюдения требований действующего законодательства, за нарушение которого предусмотрена административная ответственность, но данным юридическим лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

ООО «БАКУНИНСКАЯ», допустив вышеуказанное нарушение, совершило административное правонарушение, предусмотренное ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, а именно -опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений.

Довод об отсутствии состава правонарушения противоречит как факту признания Обществом совершенного им правонарушения (Обществом были заявлены ходатайства о применении ст.2.9 КоАП РФ и ст.4.1.1. КоАП РФ), так и нормам действующего законодательства.

Так, в соответствии с п.1 ч.1 ст.21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ информация о проекте строительства в проектной декларации должна содержать сведения о результатах экспертизы проектной документации (в том числе реквизиты заключения о результатах).

В соответствии с ч.4 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ в течении 3-х рабочих дней со дня изменения сведений о проекте строительства, к которым относится в т.ч. сведения о результатах экспертизы проектной документации (включая реквизиты заключения о результатах), указанная информация подлежит внесению в проектную декларацию, и в соответствии с ч.б ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ должна быть опубликована (размещена) в установленном порядке в течение 5-ти рабочих дней.

При этом несоблюдение трехдневного срока, установленного ч.4 ст. 19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ для внесения изменений в проектную декларацию является нарушением, ответственность за которое установлена ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, поскольку автоматически приводит к установлению индивидуального срока размещения этих изменений.

В этой связи довод заявителя об отсутствии состава правонарушения противоречит нормам действующего законодательства, отсутствуют правовые основания для подмены как понятия «проектная декларация» понятием «проектная документация», так и формулировки «внесение и опубликование застройщиком имеющихся изменений в проектную декларацию» такими словосочетаниями, как «использование измененной проектной документации» и «осуществление строительства».

Довод о наличии неустранимых сомнений в связи с допущенной опечаткойнесостоятелен, поскольку факт нарушения признан Обществом, и подтверждается какмотивировочной частью обжалуемого постановления, так и иными материалами дела,является достоверно установленным, как и вина Общества.

Довод о пропуске срока привлечения к ответственности несостоятелен, поскольку в данном случае срок внесения и размещения в ЕИСЖС необходимой информации застройщиком исчисляется с даты регистрации указанной экспертизы проектной документации в едином государственном реестре заключений экспертизы проектной документации объектов капитального строительства.

Так, в соответствии с ч.4 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ застройщик обязан внести в проектную декларацию изменения, касающиеся сведений о застройщике и проекте строительства, а также фактов внесения изменений в проектную документацию, в течение 3-х рабочих дней со дня изменения соответствующих сведений, то есть в данном случае в течение 3-х дней с даты регистрации указанной экспертизы в едином государственном реестре заключений экспертизы проектной документации объектов капитального строительства (21.11.2019) ив соответствии с ч.6 ст.19 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ разместить в ЕИСЖС в течение 5-ти рабочих дней со дня внесения изменений в проектную декларацию (последний день опубликования - 05.12.2018).

Таким образом, срок размещения в ЕИСЖС на сайте: www. наш.дом.рф проектной декларации, содержащей сведения, предусмотренные п.1 ч.1 ст.21 ФЗ от 30.12.2004 №214 - ФЗ о положительном заключении экспертизы от 12.10.2018 №77-2-1-2-0121-18 с регистрационным номером №70-2446/18-(0)-0 от 21.11.2018, начинает течь с 29.11.2018, последний день приходится на 05.12.2018, следующий день после истечения срока предполагаемого размещения - 06.12.2020.

Кроме того, необходимые сведения внесены и опубликованы заявителем с нарушением срока 21.01.2019.

Таким образом, вне зависимости от того, является ли длящимся допущенное Обществом правонарушение длящимся, годичный срок привлечения ООО «БАКУНИНСКАЯ» к ответственности соблюден: Общество привлечено к ответственности за несвоевременное внесение в проектную декларацию и опубликование 21.01.2019 сведений о положительном заключении экспертизы с регистрационным номером №70-2446/18-(0)-0 от 21.11.2018 (последний день своевременного опубликования сведений - 05.12.2018, по состоянию на 06.12.2018 и далее до 21.01.2019 необходимые данные не размещены).

Протокол об административном правонарушении от 02.10.2019 №05-07-19-386-01 составлен в присутствии представителя по доверенности.

ООО «БАКУНИНСКАЯ» уведомлено в установленном порядке о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

В адрес государственной регистрации ООО «БАКУНИНСКАЯ» почтовым отправлением направлено уведомление о необходимости явки генерального директора ООО «БАКУНИНСКАЯ», либо полномочного представителя в Москомстройинвест 02.10.2019 для представления объяснений и составления протокола об административном правонарушении в соответствии с ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ (уведомление от 02.10.2019 №77-21-2673/9).

Постановление №2 от 02.12.2020 вынесено в присутствии представителей по доверенности.

ООО «БАКУНИНСКАЯ» уведомлено в установленном порядке о дате, времени и месте вынесения постановления.

Копия определения №05-07-19-386/4 от 22.11.2019 о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 05-07-19-386 и вызове лиц на 27.11.2019 в 15 час. 00 мин. направлена почтовым отправлением по адресу регистрации ООО «БАКУНИНСКАЯ» и по адресу должностного лица.

Дополнительно по юридическому адресу ООО «БАКУНИНСКАЯ» и адресу должностного лица были направленны телеграммы от 25.11.2019 №77-21-0685/19 (принято в отделение связи), №77-21-0686/9.

Процессуальных нарушений при вынесении обжалуемого постановления не допущено.

Между тем, суд считает возможным снизить размер административного штрафа по постановлению № 05-07-19-386 от 02.12.2019 г. , исходя из следующего.

Согласно ч. 1 ст. 4.1.1. КоАП субъектам малого и среднего предпринимательства, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей КоАП или законом субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных ч. 2 ст. 3.4. КоАП.

В соответствии с ч. 2 ст. 3.4. КоАП предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Организация является субъектом малого предпринимательства - микропредприятием, что подтверждается Сведениями из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства № ЮЭ9965-19-6811367 от 27.09.2019 года. 

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 19 Постановления Пленума   Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в ч. ч. 2 и 3 ст. 4.1 КоАП РФ.

Суд, с учетом обстоятельств дела, руководствуясь ч. 2 ст. 211 АПК РФ, а также Постановления Конституционного Суда РФ от 25.02.14 № 4-П, принимает решение об изменении суммы административного наказания и полагает возможным снизить назначенное наказание до 100 000 руб.

В соответствии с ч. 4 ст. 208 АПК РФ, заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.  110,  167, 170, 176,  210, 211 АПК РФ, п. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ, арбитражный суд первой инстанции 

РЕШИЛ:

Постановление МОСКОМСТРОЙИНВЕСТ от 02.12.19 № 2 изменить в части размера взыскиваемого штрафа до 100 000 руб. с учетом п. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯН.В. Дейна