ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-38058/2023

город Ростов-на-Дону

29 марта 2024 года

15АП-2143/2024

 

Резолютивная часть постановления объявлена 28 марта 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 марта 2024 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глазуновой И.Н.,

судей Пименова С.В., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобуоткрытого акционерного общества «Российские железные дороги»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.01.2024 по делу№ А32-38058/2023

по заявлению открытого акционерного общества «Российские железные дороги»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

при участии третьих лиц: открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в лице филиала «Желдорэнерго» ООО «Энергопромсбыт», акционерного общества «Электросети Кубани»

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от открытого акционерного общества «Российские железные дороги» посредством системы веб-конференции ИС «Картотека арбитражных дел»:

представитель ФИО2 по доверенности от 30.05.2023,

от акционерного общества «Электросети Кубани» посредством системы веб-конференции ИС «Картотека арбитражных дел»:

представитель ФИО3 по доверенности от 01.01.2024,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее – сетевая организация, ОАО «РЖД») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского краяс заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – заинтересованное лицо, административный орган, УФАС по Краснодарскому краю) о признании незаконным и отмене постановления о привлечениик административной ответственности от 03.07.2023 № 023/04/9.21-4682/2022.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.01.2024в удовлетворении заявленных требований отказано.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к тому, что у ОАО «РЖД» отсутствовали основания для переоформления документов о технологическом присоединении объекта электросетевого хозяйства, расположенного в г. Краснодар, а именно: - КЛ-бкВ, отходящая от РП-30 до РП-53; - I и II с.ш. в РУ-6 кВ РП-53. ОАО «РЖД» не является вышестоящей сетевой компанией, в связи с чем было отказано в переоформлении (восстановлении) документов технологического присоединения.

В отзыве на апелляционную жалобу АО «Электросети Кубани» просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «Энергопромсбыт» в отзыве на апелляционную жалобу просило решение отменить и принять новый судебный акт.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали занимаемые правовые позиции по рассматриваемому спору.

Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном статьей 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом апелляционной инстанции,в УФАС по Краснодарскому краю поступило обращение (жалоба) АО «Электросети Кубани» (ранее - АО «НЭСК-электросети»; далее – общество), на действия ОАО «РЖД» (далее – сетевая организация), по результатам рассмотрения которого установлено следующее.

Во владении общества находится объект электросетевого имущества, расположенные в г. Краснодаре, а именно: - КЛ-6кВ, отходящая от РП-30 до РП-53; - I и II с.ш. в РУ-6 кВ РП-53.

Документы о технологическом присоединении (АРБП, АРЭО, АТП) между сетевой организацией и обществом в отношении объектов электросетевого хозяйства, являющихся точкой присоединения на приеме в сеть у АО «Электросети Кубани» отсутствуют. Точка приема не зарегистрирована в соответствующих договорах оказания услуг по передаче электроэнергии и покупки потерь электроэнергии. Прием в сеть по точке приема не осуществляется.

В целях урегулирования вопроса по подписанию акта о технологическом присоединении (далее – АТП) филиалом АО «НЭСК-электросети» «Краснодарэлектросеть» (далее – филиал общества) самостоятельно оформлен АТП, который был направлен в мае 2022 года в адрес ОАО «РЖД».

Подписанный АТП со стороны сетевой организации в адрес общества не поступил.

Также, 26.07.2022 обществом в адрес сетевой организации направлено заявление исх. № 38.29НС-08/13277 (вх. № 104 от 26.07.2022) на переоформление (восстановление) документов об осуществлении технологического присоединения (АТП) в отношении вышеуказанных объектов электросетевого хозяйства.

Переоформленный акт от сетевой организации в адрес общества не поступил.

Антимонопольным органом в действиях АО «Электросети Кубани» установлены нарушения требований Правил № 861.

05.05.2023 административным органом в отношении сетевой организации составлен протокол об административном правонарушении № 023/04/9.21-4682/2022по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ (л.д. 31, 32).

03.07.2023 административным органом в отношении сетевой организации принято постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении№ 023/04/9.21-4682/2022, которым ОАО «РЖД» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 600 000 руб.(л.д. 23, 24).

Несогласие с принятым постановлением административного органа послужило основанием для обращения сетевой организации в арбитражный суд.

В соответствии с частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Объективную сторону правонарушения, предусмотренного частями 1, 2 статьи 9.21 КоАП РФ, составляет нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Субъектом правонарушения является организация - субъект естественной монополии.

ОАО «РЖД» включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду деятельности - услуги по передачи электрической энергии.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики (в том числе производства в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии) и потребителей электрической энергии определены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Федеральный закон № 35-ФЗ).

Услугой по передаче электрической энергии согласно статье 3 Федерального закона № 35-ФЗ признается комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, которые обеспечивают передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями.

В пункте 1 статьи 26 Федерального закона № 35-ФЗ определено, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 26 Федерального закона № 35-ФЗ технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

В соответствии с абзацем 15 пункта 1 статьи 26 Федерального закона № 35-ФЗ по договору об осуществлении технологического присоединения сетевая организация принимает на себя обязательства по реализации мероприятий, необходимых для осуществления такого технологического присоединения, в том числе по урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики).

Порядок и процедура технологического присоединения, правила заключения и исполнения договоров об осуществлении технологического присоединения, в том числе существенные условия такого договора, требования к выдаче технических условий определены Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861, Правила присоединения).

Вопросы восстановления и переоформления документов о технологическом присоединении урегулированы разделом VIII «Восстановление и переоформление документов о технологическом присоединении»  Правил № 861.

Согласно пункту 59 Правил № 861 заявитель в рамках договора (в период его действия), собственник или иной законный владелец ранее присоединенных энергопринимающих устройств (далее - лицо, обратившееся с заявлением о переоформлении документов) вправе обратиться в сетевую организацию лично или через представителя с заявлением о переоформлении документов в следующих случаях:

а) восстановление утраченных документов о технологическом присоединении;

б) переоформление документов о технологическом присоединении с целью указания в них информации о максимальной мощности энергопринимающих устройств;

в) переоформление документов о технологическом присоединении в связи со сменой собственника или иного законного владельца ранее присоединенных энергопринимающих устройств;

г) наступление иных обстоятельств, требующих внесения изменений в документы о технологическом присоединении, в том числе связанных с опосредованным присоединением.

В силу пункта 69 Правил № 861, при получении заявления о переоформлении документов в связи со сменой собственника или иного законного владельца ранее присоединенных энергопринимающих устройств или с наступлением иных обстоятельств, вследствие которых возникает необходимость внесения иных изменений, а также в связис необходимостью указания в них информации о максимальной мощности, если заявителем представлены в сетевую организацию документы, указанные в подпунктах «в» и «г» или «е» пункта 62 настоящих Правил, или такие документы имеются в наличииу сетевой организации (с учетом пункта 66 настоящих Правил), сетевая организация не позднее 7 дней со дня получения заявления о переоформлении документов выдает лицу, обратившемуся с заявлением о переоформлении документов, переоформленные документы о технологическом присоединении, указанные в заявлении о переоформлении документов, с учетом особенностей, установленных пунктом 61 настоящих Правил технологического присоединения.

Административный орган и  суд первой инстанции пришли к правильному выводу о том, что сетевой организацией нарушен срок, определенный 69 Правил № 861.

Доводы апелляционной жалобы о том, что ОАО «РЖД» не является вышестоящей сетевой компанией, в связи с чем было отказано в переоформлении (восстановлении) документов технологического присоединения, отклоняются апелляционной коллегиейкак не основанные на правильном, верном толковании вышеуказанных норм Правил№ 861; с учетом требований пункта 69 Правил № 861 и установленного семидневного срока, сетевая организация должна была направить заявителю результат рассмотрения; иных выводов буквальный и логический анализ указанных положений Правил № 816 сделать не позволяет.

С учетом представленных документов, в отсутствии сведений, опровергающих вышеуказанные обстоятельства, действия сетевой организации административным органом обоснованно квалифицированы как уклонение от обязанностипо переоформлению технической документации, установленной разделом VIII Правил№ 861.

Судом установлено, что сетевая организация ранее была привлеченак административной ответственности по статье 9.21 КоАП РФ (постановление по делу № 023/04/9.21-5142/2021, вступившее в силу, оплачено 12.07.2022).

Таким образом, в действиях ОАО «РЖД», выразившихся в нарушении требований пункта 69 Правил № 861, содержатся признаки нарушения, предусмотренные частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Процедура привлечения к административной ответственности соблюдена.

Срок давности привлечения ОАО «РЖД» к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, на момент вынесения постановления не истек.

Учитывая характер совершенного правонарушения, его доминирующее положение общества на рынке оказания спорных услуг, суд апелляционной инстанции полагает, что назначенное административным органом наказание в виде штрафа в размере 600 000 руб. соответствует цели предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами, поскольку в сфере спорных правоотношений на стороне лиц, занимающих доминирующее положение, выступают, как правило, устойчивые и крупные с экономической точки зрения субъекты, от законности действий которых на рынке оказания спорных услуг во многом зависит возможность нормального осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности другими субъектами.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что имущественноеи финансовое положение привлекаемого к административной ответственности юридического лица не позволяют ему выплатить назначенный административный штраф в размере 600 000 руб.

Также в деле отсутствуют доказательства того, что взыскание штрафав установленном размере повлечет для общества необратимые последствия, в том числе может привести к несостоятельности (банкротству) и невозможности осуществления хозяйственной деятельности.

Обстоятельств, исключающих привлечение общества к административной ответственности (в том числе предусмотренных статьей 2.9 КоАП РФ) судом не установлено, равно суд не усматривает оснований для применения положений ст. 3.4, 4.1.1, 4.1.2 КоАП РФ.

В ряде актов Верховного Суда Российской Федерации (в том числе определения от 05.09.2018 № 303-АД18-5207 и № 303-АД18-5141) разъяснены особенности применения статьи 4.1.1 КоАП РФ. В том числе, помимо прочих условий, установленных статьей 4.1.1 КоАП РФ для возможности замены административного штрафа на предупреждение, основополагающим условием для применения указанной нормы КоАП РФ является то обстоятельство, что административное правонарушение совершено впервые, то есть преференция, предусмотренная статьей 4.1.1 КоАП РФ, является исключительной. При этом при рассмотрении вопроса о возможности замены административного штрафа на предупреждение должны учитываться совершенные ранее иные административные правонарушения, в том числе не являющиеся однородными по отношениюк рассматриваемому правонарушению.

Рассматриваемое в настоящем деле правонарушение, совершенное обществом, не является впервые совершенным в силу норм статьи 4.6 КоАП РФ, поскольку ранее общество уже привлекалось к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ в виде штрафа. По этой причине замена штрафа на предупреждение по оспариваемому в настоящем деле постановлению невозможна.

Суд первой инстанции, исходя из конкретных обстоятельств дела, оценив характер и степень общественной опасности допущенного правонарушения, не усмотрел оснований для применения в данном случае статьи 2.9 КоАП РФ. Вывод суда согласуетсяс официальным толкованием по применению статьи 2.9 КоАП РФ, содержащимсяв пунктах 18 и 18.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10.

Апелляционный суд, принимая во внимание отсутствие исключительных обстоятельств совершения правонарушений, не находит правовых и фактических оснований для переоценки данного вывода суда первой инстанции.

Апелляционный суд, оценивая приведенные заявителем доводы, фактические обстоятельства совершения правонарушения, учитывая степень общественной опасности деяния, исходит из того, что в данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении общества, как доминирующего субъекта на соответствующем товарном рынке, к исполнению публично-правовых обязанностей и к требованиям законодательства. Статус субъекта, занимающего доминирующее положение на том или ином рынке, придает действиям указанного субъекта характер особой значимости, поскольку затрагивает не только частный интерес конкретного лица, с которым взаимодействует, но и публичную сферу.

Основания для отмены решения суда от 26.01.2024 и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.01.2024 по делу№ А32-38058/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                             И.Н. Глазунова

 

Судьи                                                                                                           С.В. Пименов

 

М.В. Соловьева