ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-26284/2017

Дело № А40-59023/16

г. Москва

04 июля 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 03 июля 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 04 июля 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова 

судей Р.Г. Нагаева, Е.А. Солоповой

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу 

АО «ЮниКредит Банк»на определение Арбитражного суда города Москвы от 03.05.2017по делу № А40-59023/16, вынесенное судьей Н.Л. Бубновойоб оставлении без удовлетворения заявления АО «ЮниКредит Банк» о принятии обеспечительных мерв рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО «Фирма «АНТА»

при участии в судебном заседании:

от АО «Фирма «АНТА» - ФИО2 дов. от 06.02.2017 №31-Д-ан, ФИО3 дов. от 14.10.2015 №372-Д-ан, Свидетельство о заключении брака от 12.03.2016 №768425

от АО «ЮниКредит Банк» - ФИО4 дов. от 16.09.2016 №162/640, ФИО5 дов. от 16.09.2016 №168/640

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.08.2016 в отношении АО «Фирма «АНТА» введено наблюдение, временным управляющим должника утверждена ФИО6

В Арбитражный суд города Москвы 21.09.2016 поступили требования АО «ЮниКредит Банк» о включении в реестр требований кредиторов должника заявленной суммы задолженности.

В Арбитражный суд города Москвы 02.05.2017 поступило заявление АО «ЮниКредит Банк», в котором заявитель просит арбитражный суд принять обеспечительные меры в виде наложения ареста на принадлежащее АО «Фирма «АНТА» имущество (товары в обороте), заложенное в пользу АО «ЮниКредит Банк» по договору о залоге товаров в обороте №001/1699Z/11 в редакции дополнения № 6 от 22.04.2015 в пределах 1 540 320 182,94 рублей, а именно:

1. на складе по адресу: 142784, г.Москва, поселение Московский, 

<

...>, литера Б наложить арест на заложенное в пользу АО «ЮниКредит Банк» имущество следующих категорий:

- обувь в ассортименте различных марок и производителей;

- сопутствующие товары (средства ухода за кожей, в ассортименте различных марок и производителей);

- сумки в ассортименте различных марок и производителей;

- аксессуары в ассортименте различных марок и производителей.

2. на складе по адресу: 142100, 

<

...>, здание цеха №1 наложить арест на заложенное в пользу АО «ЮниКредит Банк» имущество следующих категорий: - обувь в ассортименте различных марок и производителей;

- сопутствующие товары (средства ухода за кожей, в ассортименте различных марок и производителей);

- сумки в ассортименте различных марок и производителей;

- аксессуары в ассортименте различных марок и производителей. В том числе согласно Приложению №1 – Справке об остатках товаров в обороте на складе от 15.02.2017, ссылаясь на то обстоятельство, что непринятие обеспечительных мер существенно затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта, а также причинит значительный ущерб заявителю.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.05.2017 заявление АО «ЮниКредит Банк» о принятии обеспечительных мер оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, АО «ЮниКредит Банк» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 03.05.2017 по делу № А40-59023/16 отменить, вынести новый судебный акт, об удовлетворении заявления АО «ЮниКредит Банк» о принятии обеспечительных мер в полном объеме.

В жалобе заявитель указывает, что выводы суда первой инстанции не соответствует фактическим обстоятельствам дела и противоречат имеющимся в деле доказательствам, а также ссылается на нарушение судом норм процессуального права. Заявитель жалобы указывает, что непринятие обеспечительных мер в дальнейшем приведет к большему уменьшению стоимости заложенного имущества. Между тем заявитель жалобы указывает, что судом не учтено, что должник уже реализовал заложенное имущество в ходе процедуры наблюдения с 30.11.2016 по 25.04.2017, без согласования с временным управляющим, а именно, реализовал заложенное в пользу банка имущество на общую сумму в размере 1 141 267 799 рублей.

Представитель АО «ЮниКредит Банк» поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель АО «Фирма «АНТА» возражал на доводы апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность. 

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Принятие обеспечительных мер в рамках дела о банкротстве осуществляется в соответствии с положениями главы 8 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (пункт 1 статьи 46 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве)).

В соответствии с п. 1 ст. 42, ст. 46 Закона банкротстве, арбитражный суд вправе по заявлению должника, ходатайству заявителя или по ходатайству иного лица, участвующего в деле о банкротстве принять обеспечительные меры в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Частью 1 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных данным Кодексом, и иного лица может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Согласно части 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

При этом обеспечительные меры должны соответствовать предмету спора, то есть быть непосредственно связанными с предметом спора, необходимыми и достаточными для обеспечения исполнения судебного акта или предотвращения ущерба. При разрешении вопроса о необходимости принятия обеспечительных мер суд самостоятельно оценивает фактические обстоятельства дела и доводы, содержащиеся в ходатайстве об обеспечении иска.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений между сторонами.

Пункт 2 части 1 статьи 91 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации допускает принятие судом обеспечительных мер в виде запрещения ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора.

Из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, данных в пункте 10 Постановления от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер», следует, что критериями оценки доводов заявителя о принятии обеспечительных мер являются: разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон, а также оценка того обстоятельства, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 Кодекса.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 55 «О применении арбитражными судами обеспечительных мер», обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Статьей 93 АПК РФ предусмотрено, что в обеспечении иска может быть отказано, если отсутствуют предусмотренные статьей 90 названного Кодекса основания для принятия мер по обеспечению иска.

При оценке доводов заявителя в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду: разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

При разрешении вопроса о принятии обеспечительной меры, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что заявление АО «ЮниКредит Банк», вопреки положениям ст. 65, ч. 2 ст. 90 АПК РФ и п.п.9, 10 упомянутого Постановления, не содержит достоверных доказательств, подтверждающих содержащиеся в заявлении предположительные доводы о том, что не принятие обеспечительных мер может сделать затруднительным или невозможным исполнение судебного акта, который будет принят по результатам рассмотрения требований АО «ЮниКредит Банк» к должнику, учитывая, в том числе и отсутствие в заявлении и приложенных к нему документов сведений о принятии каких-либо мер по реализации должником указанного в заявлении имущества. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает обоснованным и основанным на законе вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявления о принятии обеспечительных мер.

Довод заявителя апелляционной жалобы, что судом не учтено, что должник уже реализовал заложенное имущество в ходе процедуры наблюдения с 30.11.2016 по 25.04.2017, без согласования с временным управляющим, а именно, отчудил заложенное в пользу банка имущество на общую сумму в размере 1 141 267 799 рублей, отклоняется судом апелляционной инстанции исходя из следующего.

В качестве доказательств, свидетельствующих, по мнению Банка, об отчуждении должником товаров в обороте, Банк ссылается на Выписку из книги записи залога от 30.11.2016, Справку о составе заложенного имущества на складе по месту нахождения товаров в обороте от 18.01.2017 и Справку об остатках товаров в обороте на складе от 15.02.2017. 

При этом Выписка из книги записи залога от 30.11.2016 была составлена должником в связи определением Арбитражного суда города Москвы от 14.10.2016 по делу №А40-59023/2016 об истребовании документов и является именно Выпиской, составленной 30.11.2016. Указанная Выписка отражает лишь запись о составе и стоимости заложенного по договору о залоге имущества в том виде, как это было сделано на дату заключения Договора о залоге, и не свидетельствует о количестве и стоимости заложенного по Договору о залоге товара и находящегося 30.11.2016 на складе должника. 

Принимая во внимание особенность предмета договора залога, а именно товаров, которые находятся в обороте должника, а также положения п. 1 ст. 357 ГК РФ, довод кредитора о реализации товара должником является необоснованным и не подтвержденным надлежащими доказательствами. Ни действующим законодательством РФ, ни положениями договора залога должнику не запрещено изменять предмет и натуральную форму заложенного имущества. Таким образом, если состав и стоимость товарных запасов, заложенных по договору о залоге, и менялись в течение процедуры наблюдения, то такое изменение не было значительным, и было связано с перемещением товара из магазинов на склад. 

В связи с чем довод кредитора об осуществлении должником действий по уменьшению стоимости заложенного имущества, равно как и грубейшего нарушения последним прав и интересов кредитора, является необоснованным, и не может являться основанием для отмены обжалуемого определения.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.09.16 по делу №10АП-9942/16 по делу А41-84194/15, которое кредитор приводит в качестве сформированной правовой позиции, подлежащей применению в настоящем деле, не может быть принято судом во внимание в связи со следующим.

Вопрос о необходимости принятия обеспечительных мер рассматривается судом в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств конкретного дела, разумности и обоснованности применения обеспечительных мер.

Доказывание наличия обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, возложено на заявителя, который должен обосновать причины обращения с заявлением об обеспечении требования конкретными обстоятельствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер, и представить доказательства, подтверждающие его доводы (п. 13 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 09.12.2002 № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ).

Таким образом, Банком не представлено доказательств, подтверждающих, что за период процедуры наблюдения должником предпринимались меры по реализации/уменьшению имущества, заложенного по договору залога. Единственными документами, подтверждающими состав и стоимость товаров на складе должника, являются справки от 18.01.2017 и от 25.02.2017, из которых не следует факт уменьшения состава и стоимости заложенного имущества. Выписка из книги записи залога таковым документом не является. Следовательно, вывод суда первой инстанции об отсутствии в материалах дела доказательств принятия должником каких-либо мер по реализации/уменьшению количества и стоимости предмета договора залога, соответствует действительности, равно как правомерен и вывод об отсутствии необходимости принятия обеспечительных мер.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела. 

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу определения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого определения суда первой инстанции.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. 

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и конкретных обстоятельствах, доводы лиц, участвующих в деле правильно оценены, выводы сделаны при правильном применении норм действующего законодательства. 

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.05.2017 года по делу № А40-59023/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО «ЮниКредит Банк» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья: И.М. Клеандров 

Судьи: Е.А. Солопова

Р.Г. Нагаев