ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

г.Москва                                                        Дело № А40- 45726/20-58-336

«30» сентября 2020 г.                                                          

Резолютивная часть решения объявлена 21.09.2020г.

Решение в полном объеме изготовлено 30.09.2020г.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Жура О.Н. 

при секретаре Ивлевой А.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (ОГРН 

<

***>, 117312, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ВАВИЛОВА, 9) к ответчику ООО "ТЕХПРОМЭКСПЕРТ" (ОГРН 

<

***>, 121170, МОСКВА ГОРОД, ПРОСПЕКТ КУТУЗОВСКИЙ, ДОМ 36, СТР 3, ОФИС 329), третьему лицу ПАО "МОЭСК" (ОГРН 

<

***>, 115114, МОСКВА ГОРОД, ПРОЕЗД ПАВЕЛЕЦКИЙ 2-Й, 3, 2) УФНС по г.Москве (ОГРН: 

<

***>, 125284, Москва город, шоссе Хорошёвское, 12А) и АО «ОЭК» (ОГРН: 

<

***>, 

<

...>) о  взыскании задолженности,

с участием: представитель истца – ФИО1 (паспорт, диплом, доверенность от 03.02.2020г.), представитель ответчика – ФИО2 (паспорт, диплом, доверенность от 01.06.2020г.), представитель третьего лица  УФНС по г.Москве  – ФИО3 (удостоверение УР № 184983, доверенность от 14.01.2020г.), 

 

Установил:

определением Арбитражного суда города Москвы от 17.03.2020г. принято к производству дело по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" к ответчику ООО "ТЕХПРОМЭКСПЕРТ", третьему лицу ПАО "МОЭСК" о  взыскании задолженности.

Определением от 29.07.2020г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены УФНС по г.Москве и АО «ОЭК».

Судом принято уточнение исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ, согласно которому истец просит взыскать стоимость фактических потерь в размере 3.081.036,90 руб., неустойку за период с 22.09.2020г. по 21.09.2020г. в размере 808.705,82 руб., неустойку, начисленную на сумму основного долга, за каждый день просрочки, начиная с 22.09.2020г. по день фактической оплаты.

В настоящем судебном заседании дело подлежало рассмотрению по существу. 

Представители  третьих лиц ПАО "МОЭСК" и АО «ОЭК» в судебное заседание не явились, уведомлены о месте и времени проведения судебного заседания надлежащим образом в соответствии с требованиями ст. 123 АПК РФ. При таких обстоятельствах, судебное заседание в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ проводится в отсутствие представителя третьего лиц.

Представитель истца в ходе судебного заседания иск поддержал, ссылаясь на доводы искового заявления, с учетом принятого судом уточнения.

Представитель ответчика в ходе судебного заседания возражал против удовлетворения искового заявления, ссылаясь на доводы представленного отзыва на иск.

Представитель третьего лица в ходе судебного заседания против удовлетворения искового заявления не возражал.

Изучив материалы дела, представленные доказательства, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле,  суд пришел к следующим выводам.

Судом установлено, что 16.09.2013г. между истцом (заказчик) и ответчиком (исполнитель) заключен договор оказания услуг № 66-351, согласно п. 2.1 которого предметом договора, в том числе является продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии в целях компенсации фактических потерь электрической энергии в сетях исполнителя.

Согласно пункту 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года №861 (далее - Правила №861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 50 Правил установлен порядок определения фактических потерь в электрических сетях, согласно которому:

фактические потери = (объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии) минус (объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации).

Согласно сведениям   из   протоколов   разногласий   к   балансам электрической  энергии   по   сети   ООО   «Техпромэксперт»   за   март  2018г. подлежащие  компенсации фактические потери электрической энергии составили  220.790 кВт/ч на общую  сумму 624.602,50 руб., что подтверждается корректировочным актом № 1 от 31.05.2018 к акту №Э/ОД/2068 приема-передачи электрической энергии за 2018г., за апрель 2018г. составили 200.027 кВт/ч на общую сумму 638.742,34 руб., что подтверждается корректировочным актом №Э/ОД/2105 от 30.04.2018г. приема-передачи электрической энергии за апрель 2018г., за       июнь       2018г. составили 199.830 кВт/ч на общую сумму 553.697,08 руб., что подтверждается актом №Э/ОД/2225 от 30.06.2018г. приема-передачи электрической энергии за июнь 2018г., за июль 2018 года составили 81.535 кВт/ч на общую сумму 227.563,78 руб., что подтверждается актом №Э/ОД/5260 от 31.07.2018г. приема-передачи электрической энергии за июль 2018г.,      за август 2018г. составили 364.121 кВт/ч на общую сумму 1.036.431,20 руб., что подтверждается актом №Э/ОД/5305 от 31.08.2018г. приема-передачи электрической энергии за август 2018г.

Согласно п. 82 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года № 442 (далее — Основные положения) стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который  осуществляется оплата.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г.Москвы от 15.10.2019г. по делу № А40-124371/2018-2-1099 по иску АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" к ответчику: ООО "ТЕХПРОМЭКСПЕРТ" третье лицо: ПАО «МОЭСК», АО «ОЭК», УФНС России по г.Москве о взыскании задолженности, с ООО "ТЕХПРОМЭКСПЕРТ" в пользу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" взыскана стоимость фактических потерь за периоды октябрь, ноябрь, декабрь 2017 в размере 2 529 172,51 руб.; пени, рассчитанные за период с 19.01.2018 по 16.09.2019, в размере 830 394,48 руб., пени, рассчитанные за период с 17.09.2019 по день фактического исполнения обязательства, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 36 492 руб.

Указанным решением установлено, что 03.10.2017 АО «Мосэнергосбыт» осуществило проверку приборов учета, установленных у абонента УФНС по г.Москве по адресу: Москва, ул. Земляной вал, д. 9. По результатам проверки был составлен акт проверки узла учета электроэнергии от 03.10.2017 в котором указано, что прибор учета и трансформаторы тока необходимо поверить в установленном законом порядке, в противном случае с 01.12.2017 расчет потребления будет осуществляться по п. 166, 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее - Основные положения).

В соответствии с руководством по эксплуатации счетчика электрической энергии трехфазного «Меркурий 230» (именно такой счетчик был установлен в здании УФНС по г.Москве) межповерочный интервал прибора учета составляет 10 лет.

В экспертном заключении эксперты отметили, что по итогам проведения проверки 03.10.2017 года представителем АО «Мосэнергосбыт» не был оформлен Акт о неучетном потреблении Управлением электроэнергии, в связи с чем, по мнению экспертов, факт безучетногф, потребления не установлен.

На станице 54 экспертного заключения эксперты указали, что поименованные в Акте проверки от 03.10.2017 по каждому прибору учета и трансформатору тока замечания не доказывают нарушения Управлением установленного Договором купли-продажи электроэнергии порядка учета электрической энергии, выразившегося во вмешательстве в работу прибору учета (системы учета), в том числе нарушение (повреждений) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (системы учета), в несоблюдение установленных Договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (система учета), а также в совершении Управлением иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Кроме того, в письме ООО Научно-производственная компания «ИНКОТЕКС» от 01.08.2019 № 195/Р (организация изготовитель приборов учета электроэцергщ торговой марки «Меркурий 230») сообщило, что в приборах учета электроэнергии торговой марки «Меркурий 230» ART-03 PRSIDN ошибка «Е-01» обозначает низкое напряжение на встроенном в счетчик элементе питания. Показания нарастающим итогом по сумме тарифов, и показания нарастающим итогом при однотарифнрм режиме работы являются коммерчески достоверными независимо от наличия ошибки «Е-01».

В  Акте проверки от 03.10.2017 AО «Мосэнергосбыт» указывало о приближении даты истечения срока межпроверочного интервала и на необходимость проведения проверки трансформаторов тока.

Управлением 19.01.2018 года было организовано проведение проверки измерительных трансформаторов тока, расположенных по адресу: г. Москва, Земляной Вал, д.9, проведение которой было поручено ЗАО «РСУ Технотранссервис Инжиниринг».

По итогам проведения проверки Управлению представлен Технический отчет по проверке измерительных трансформаторов тока. Согласно поступившему Техническому отчету трансформаторы тока соответствуют требованиям ГОСТов и заводской документации.          Согласно странице 7 Технического отчета нарушения функционирования измерительных трансформаторов тока не выявлены, индексирующаяся на дисплеях приборов учета ошибка «Е-01», не повлияла на достоверность показаний количества поставленной электроэнергии.

Следовательно, доводы ООО «Техпромэксперт» о том, что Управление осуществляло потребление электроэнергии с использованием средств учета, не соответствующих требованиям несостоятельны, поскольку данные выводы противоречат Техническому отчету по проверке измерительных трансформаторов тока и письму ООО «Научно-производственная компания «ИНКОТЕКС» от 01.08.2019 № 195Р.

Между тем, как указано на стр. 61 экспертного заключения объем оказанных услуг по передаче электрической энергии УФНС России по г.Москве по адресу ул. Земляной Вал, д. 9 следует определять на основании пункта 179 Основных положений начиная с даты повторного недопуска ООО «Техпромэксперт» 11.10.2017 к приборам учета УФНС России по г. Москве.

Прибор учета был в установленном законом порядке введен в эксплуатацию и являлся расчетным в спорный период времени. Согласно акту проверки дата изготовления счетчика - 29.11.2007, т.е. межповерочный интервал с момента установки и допуска прибора учета в эксплуатацию на дату проведения проверки не истек.

Межповерочный интервал, который необходимо исчислять 10 лет с момента установки прибора учета и допуска его в эксплуатацию, не мог истечь ранее 30.11.2017, поскольку прибор учета был изготовлен только 29.11.2017.

При этом, на странице 51 экспертного заключения эксперты отметили, что ООО «Техпромэксперт» был нарушен порядок осуществления плановой проверки приборов учета Управления, предусмотренный пунктом 174 Правил потребления электрической энергии, как во время первого (03.10.2017), так и во время второго визита (11.10.2017) представителей ООО «Техпромэксперт», поскольку также отсутствовали основания для проведения внеплановой проверки приборов учета Управления, предусмотренные пунктом 173 Правил потребления электрической энергии.

Таким образом, Акты проверки узла учета электроэнергии от 03.10.2017 и 11.10.2017, составлены ООО «Техпромэксперт» с нарушением требований Правил потребления электроэнергии.

Необходимо отметить, что 13.12.2017 УФНС по г.Москве прибор учета был заменен на новый. Представителем АО «Мосэнергосбыт» был составлен акт допуска прибора учета в эксплуатацию № ОЦ1-443/17 от 13.12.2017.

Соответственно, с 13.12.2017 в здании по адресу: Москва, Земляной вал ул., д. 9 был установлен новый прибор учета, который прошел соответствующий допуск и мог с указанной даты использоваться как расчетный прибор учета.

Таким образом, ООО «Техпромэксперт» не доказало факты неисправности приборов учета и трансформаторов тока, либо совершения Управлением действий, направленных на вмешательство в работу приборов учета и трансформаторов тока, иных действий Управления, приведших в итоге к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии в спорные периоды и ее безучетного потребления Управлением, следовательно, фактические потери электрической энергии в период октябрь - декабрь 2017 в электросетях ООО «Техпромэксперт» не связаны техническим состоянием приборов учета и трансформаторов тока Управления.

Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 20.12.2020г.,  Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29.05.2020г. решение Арбитражного суда города Москвы оставлено без изменений.

 

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В соответствии со ст.ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений. В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Довод ответчика об отсутствии задолженности в связи с выявленным превышениям фактических потерь в связи с некорректной работой системы учета УФНС по г.Москве отклоняется судом в связи с тем, что 03.10.2017г. истцом была проведена проверка узла учета электроэнергии, расположенного по адресу: г. Москва, Земляной Вал д. 9, включающая в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку состояния приборов учета, наличия сохранности контрольных пломб, также были произведены замеры векторной диаграммы.

Согласно  акту проверки узла учета электроэнергии инструментальной от 03.10.2017г. имеющиеся приборы учета №№ 01746000; 01756433; 01756712; 01746002 и установленные трансформаторы опломбированы пломбами, замечаний к порядку произведенного подключения отсутствуют, также отсутствует отметка о безучетном потреблении,  информации об отказе в допуске приборов учета, трансформаторов тока в Акте проверки электроэнергии инструментальной от 31.10.2017 не содержится.

УФНС по г.Москве 19.01.2018г. было организовано проведение проверки измерительных трансформаторов тока, проведение которой было поручено ЗАО «РСУ Технотранссервис Инжиниринг». По итогам проведения проверки Управлению был представлен Технический отчет по проверке измерительных трансформаторов тока. Согласно поступившему Техническому отчету трансформаторы тока соответствуют требованиям ГОСТов и заводской документации.

13.12.2017г. УФНС по г.Москве в присутствии представителя истца были демонтированы приборы учета расположенные по адресу: г. Москва, Земляной Вал, д.9, взамен демонтированных были установлены новые приборы учета №№ 3280805; 32983820; 32983877; 32983848, что подтверждается Актом о выполнении работ по замене электросчетчиков на объекте от 13.12.2017г., который был подписан представителями АО «Мосэнергосбыт», УФНС по г.Москве и подрядной организацией ООО «СПИ».

Доводы ответчика о том, что введение в эксплуатацию приборов учета производилось без участия представителя ООО «Техпромэксперт», так же оклоняются судом, в виду следующего.

26.01.2017г. при проведении технической проверки трансформаторов тока, члены комиссии в составе представителей УФНС по г.Москве, ПАО «Мосэнергосбыт»,  ГУП «Москоллектор», а также представителя ООО «Техпромэксперт» произвели осмотр электропринимающей установки, на предмет правильности ведения учета расхода электроэнергии административного здания. По итогам проведения проверки комиссией был составлен Акт от 26.01.2018г., которым было установлено, что испытательные коробки, счетчики, трансформаторы тока опломбированы отделением «Центр-1» ПАО «Мосэнергосбыт», и находятся в рабочем состоянии, Акт проверки подписан без замечаний всеми членами комиссии, в том числе представителем ООО «Техпромэксперт».

Возражения ответчика об обратном в отсутствие доказательств направлены на переоценку вступившего в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.2019г.  по делу №А40-124371/2018-2-1099.

При таких обстоятельствах, суд находит исковые требования обоснованными и подлежащими удовлетворению, поскольку требования основаны на законе, подтверждены совокупностью надлежащих, достаточных доказательств, доказательства обратного ответчиком не представлены.

Рассмотрев представленный истцом расчет неустойки, начисленной на основании   п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике" в размере 808.705,82 руб. за период  с 22.09.2020г. по 21.09.2020г., суд находит его правильным, расчет произведен в соответствии с условиями договора и требованиями законодательства, исходя из фактических обстоятельств дела, контррасчет ответчиком не представлен.

Истцом также заявлено требование о взыскании законной неустойки по день фактической оплаты долга.

В соответствии с п. 2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» управляющие организации, приобретающие электрическую энергию для целей предоставления коммунальных услуг, теплоснабжающие организации (единые теплоснабжающие организации), организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты электрической энергии уплачивают гарантирующему поставщику пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяноста календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

С учетом изложенного, требование о взыскании законной неустойки по день фактической оплаты долга подлежит удовлетворению, как основанное на законе и фактических обстоятельствах дела.

В силу ч. 1 ст. 110 АПК РФ с ответчика в пользу истца подлежат взысканию судебные расходы по оплате государственной пошлины.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 4, 64-68, 71, 110, 167-170, 176, 180, 181 АПК РФ,

Р Е Ш И Л:

Взыскать с ООО "ТЕХПРОМЭКСПЕРТ" в пользу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" стоимость фактических потерь. в размере 3.081.036 (три миллиона восемьдесят одна тысяча тридцать шесть) руб. 90 коп., неустойку в размере 808.705 (восемьсот восемь тысяч семьсот пять) руб. 82 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 42.589 (сорок две тысячи пятьсот восемьдесят девять) руб. 00 коп.

Взыскать с ООО "ТЕХПРОМЭКСПЕРТ" в пользу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" неустойку, начисленную на сумму основной задолженности, на основании абз. 8 п.2 ст. 37 ФЗ «Об электроэнергетике» №35-ФЗ от 26.03.2003г., по ставке в размере 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на дату погашения задолженности, за каждый день просрочки, начиная с 22.09.2020г. по дате фактической погашения задолженности. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты его принятия.

 

Судья                                                                                                    О.Н.Жура