Арбитражный суд Челябинской области

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело  № А76-16830/2020

06 апреля 2021 года

г. Челябинск

 

Резолютивная часть решения оглашена 30 марта 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 06 апреля 2021 года

 

Судья Арбитражного суда Челябинской области И.В. Мрез, при ведении протокола  судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев материалы дела по 

исковому заявлению акционерного общества «Завод энерго-строительных конструкций», г.Южноуральск к обществу с ограниченной ответственностью «ТСК «Топаз», г.Екатеринбург о взыскании стоимости израсходованного и не возвращенного материала, штрафной неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, неустойки,

а также встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТСК «Топаз» к акционерному обществу «Завод энерго-строительных конструкций» о взыскании части установленной цены пропорциональной части выполненной работы, убытков в виде упущенной выгоды

при участии в заседании:

от АО «Завод ЭСКОН»: ФИО2, представителя по доверенности  № 4 от 03.01.2021 г., личность установлена паспортом;

от ООО «ТСК «Топаз»: ФИО3 представителя по доверенности от 24.07.2020., личность установлена паспортом. 

 

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Завод энерго-строительных конструкций» (далее – АО «Завод ЭСКОН») обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ТСК «Топаз» (далее – ООО «ТСК «Топаз») о  взыскании неосновательного обогащения в размере 550 009 рублей 33 копейки, процентов на сумму неосновательного обогащения в соответствии с п.1 ст.395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 13.04.2020 по 30.04.2020 в размере 1 650 рублей 30 копеек, процентов на сумму неосновательного обогащения с 06.05.2020 до даты фактического исполнения обязанности по перечислению денежных средств в размере 550 009 рублей 33 копейки, штрафной нестойки, рассчитанной в соответствии с пунктом 4.2 договора за некачественную продукцию в размере 46 773 рублей 31 копейка, штрафной неустойки , рассчитанной в соответствии с пунктом 4.3 договора в размере 105 239 рублей 94 копейки за период с даты нарушения обязательства по 13.04.2020, расходов по уплате государственной пошлины.

Впоследствии требования АО «Завод ЭСКОН» были уточнены, уточнения требований, в порядке ст. 49 АПК РФ, судом были приняты. На дату рассмотрения дела, АО «Завод ЭСКОН» просит взыскать денежную сумму в размере 550 009 рублей 33 копейки, составляющую стоимость израсходованного/измененного и не возвращенного материала, переданного в собственность ООО «ТСК «ТОПАЗ» в качестве аванса по договору на поставку продукции №67/19 от 27.12.2019; спецификации №1 от 27.12.2019 к договору, дополнительному соглашению №1 от 13.01.2020 на основании УПД №37 от 15.01.2020, №59 от 17.01.2020, сумму штрафной нестойки, рассчитанной в соответствии с пунктом 4.2 договора за некачественную продукцию в размере 46 773 рублей 31 копейка, проценты за пользование чужими денежным средствами, начисленные на сумму 550 009,31 руб. в соответствии с п.1 ст.395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 15.04.2020 (дата истечения досудебного порядка) по 25.02.2021 в размере 21 754 рубля 70 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на сумму 550 009,31 руб. в соответствии с п.1 ст.395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 26.02.2021 до даты фактического исполнения обязанности по перечислению денежных средств в размере 550 009 рублей 33 копейки на расчетный счет АО «Завод ЭСКОН», неустойку, рассчитанную в соответствии с пунктом 4.4 договора за просрочку возврата уплаченных денежных средств за период с 15.04.2020 (дата истечения срока для досудебного порядка) по 25.02.2021 в размере 174 352 рубля 96 копеек, расходы по уплате государственной пошлины.

09.07.2020 в Арбитражный суд Челябинской области от ООО «ТСК «Топаз» поступило встречное исковое заявление о взыскании с АО «Завод ЭСКОН» части установленной цены пропорциональной части работы, выполненной до получения извещения об отказе АО «Завод ЭСКОН» от исполнения договора №67/19 от 27.12.2019 на поставку продукции, в размере 780 710 рублей 99 копеек, убытков, причиненных прекращением договора № 67/19 от 27.12.2019 на поставку продукции, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, а именно упущенной выгоды в размере 5 223 689 рублей 54 копейки (т.2 л.д. 4-7).

Впоследствии требования ООО «ТСК «Топаз»  были уточнены, уточнения требований, в порядке ст. 49 АПК РФ, судом были приняты. На дату рассмотрения дела, ООО «ТСК «Топаз»  просит взыскать с АО «Завод ЭСКОН» часть установленной цены пропорциональной части работы, выполненной до получения извещения об отказе АО «Завод ЭСКОН» от исполнения договора №67/19 от 27.12.2019 на поставку продукции, в размере 780 710 рублей 99 копеек, убытки, причиненные прекращением договора № 67/19 от 27.12.2019 на поставку продукции, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, а именно упущенную выгоду в размере 1 860 445 рублей.

В  ходе судебного разбирательства стороны на заявленных исковых требованиях и встречных исковых требованиях, настаивали в соответствии с доводами, изложенными в исковом и встречном исковом заявлении, отзывах, дополнительных отзывах, письменных пояснениях. 

 

Представитель АО «Завод ЭСКОН» требования поддержал по основаниям, указанным в заявлении (т.1 л.д. 3-6), уточнениях. Пояснил, что покупатель выполнил свои обязательства по договору в объеме, необходимом и достаточном для частичного изготовления металлоконструкций по партии №1. В ходе совместной проверки части изготовленной продукции, было установлено ее несоответствие требованиям договора и технической документации. ООО «ТСК Топаз» известило об их устранении, однако, фактически недостатки устранены не были, договор был расторгнут с 13.03.2020. В связи с указанными обстоятельствами должна быть возвращена сумма неотработанного аванса, а также уплачена неустойка, проценты за пользование чужими денежными средствами и штрафная неустойка.

Представитель ООО «ТСК Топаз» с иском не согласился, представил отзыв (т.1 л.д. 63-67). Указал, что преддоговорная переписка сторон приниматься во внимание не должна, поскольку договор сторонами заключен и при его исполнении стороны должны руководствоваться его условиями, которые не содержат тех требований к качеству, которые были предъявлены при проведении совместной приемки первой партии товара. Полагает, что оснований для расторжения договора у АО «Завод ЭСКОН», не имелось. ООО «ТСК Топаз» признает право АО «Завод ЭСКОН» в любое время до сдачи результата работы отказаться от исполнения договора на основании ст. 717 ГК РФ, уплатив ООО «ТСК Топаз» часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе от исполнения договора.

 

Обращаясь в суд с встречным исковым заявлением, ООО «ТСК Топаз» указывает, что оснований для расторжения договора не было, недостатки являлись устранимыми. ООО «ТСК Топаз» признает право АО «Завод ЭСКОН» в любое время до сдачи результата работы отказаться от исполнения договора на основании ст. 717 ГК РФ, уплатив ООО «ТСК Топаз» часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе от исполнения договора. Кроме того, ООО «ТСК Топаз» полагает, что подлежит взысканию упущенная выгода.

Представитель  АО «Завод ЭСКОН» не согласился с встречным иском, представил отзыв (т.1 л.д. 112-117), в котором указал, что предметом договора является обязательство ООО «ТСК Топаз» по изготовлению металлоконструкций с окраской по проекту КМД2019.ПТР-148 для объекта «Линия электропередачи воздушная 35кВ (переход через р.Иртыш)», в спецификации прописаны требования по качеству со ссылкой на проект. Изначально, от ООО «ТСК Топаз» в адрес АО «Завод ЭСКОН» было направлено  письмо от 31.01.2020, в котором содержался фактический отказ от изготовления товара по остальным партиям (ярусам), а также отказ от устранения нарушений, выявленных при приемке первого этапа. Кроме того, указал, что Актом от 13.02.2020 выявлены недостатки в новой партии товара, а не в той, в которой были недостатки выявлены ранее при приемке 24.01.2020.  АО «Завод ЭСКОН», воспользовалось своим правом на односторонний отказ от договора, в силу п.6.1. договора, без компенсации убытков. Фактические действия  ООО «ТСК Топаз» по направлению письма от 31.01.2020 и возврату части неиспользованных металлоконструкций свидетельствует о том, что ООО «ТСК Топаз» первым отказалось от исполнения договора. В связи с недобросовестным поведением ООО «ТСК Топаз», АО «Завод ЭСКОН» было вынуждено перезаключить договор с иным поставщиком.

 

Заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные в материалы дела документы, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

 

Акционерное общество «Завод энерго-строительных конструкций» зарегистрировано в качестве юридического лица за ОГРН 

<

***>.

Общество с ограниченной ответственностью «ТСК «Топаз» зарегистрировано в качестве юридического лица за ОГРН 

<

***>.

 

27.12.2019 между АО «Завод ЭСКОН» (Покупатель) и ООО «ТСК «Топаз» (Поставщик) был заключен договор на поставку продукции №67/19 (т.1 л.д. 12-15), в соответствии с п.1, 2 поставщик приобретает обязанность поставить Товар, а Покупатель – принять и уплатить установленную цену.

Согласно Спецификации №1 к договору предметом договора является изготовление металлоконструкций с окраской по проекту КМД2019.ПТР-148 для объекта «Линия электропередачи воздушная 35кВ (переход через р.Иртыш) (т.1 л.д. 19). В силу п.12 Спецификации, оплата по Спецификации производится поэтапно: - в счет аванса – поставка и передача в собственность поставщика металлопроката по дополнительному соглашению №1 от 13.01.2020 на сумму 2 248 308,15 руб.; - окончательная оплата – за каждую партию товара за вычетом аванса в течении 7 банковских дней, по факту приемки  объеме выполненных работ представителями покупателя, на основании уведомления о наличии готовой продукции на складе поставщика и готовности товара к отгрузке в адрес покупателя и счета на оплату.

Дополнительным соглашением №1 от 13.01.2020 стороны договора, во исполнение п.12 Спецификации №1 к договору, согласовали перечень, количество и стоимость передаваемого поставщику в счет аванса, оборудования на общую сумму 2 248 308,15 руб.

В материалы дела представлена рабочая документация КМД2019.ПТР-148 для объекта «Линия электропередачи воздушная 35кВ (переход через р.Иртыш)» для элементов 1, 2, 3 ярусов (т.1 л.д. 148, т.3 л.д. 1-54, т.4 л.д. 1-139, т.5 л.д. 1-120).

В силу п.4.1 договора, Стороны несут ответственность за невыполнение обязательств по настоящему договору в соответствии с действующим законодательством РФ и положениями настоящего Договора.

Согласно п.4.2. договора (абз.2) в случае поставки некачественных товаров, покупатель имеет право взыскать с поставщика штрафную неустойку в размере 10% от стоимости поставленных некачественных товаров.

В случае нарушения сроков (периодов) поставки Товаров (недопоставки), согласованных сторонами договора, по вине поставщика, Покупатель вправе взыскать с Поставщика штрафную неустойку в размере 0,3% от стоимости не поставленных в сок (недопоставленных) Товаров за каждый день просрочки (п.4.5 договора).

В соответствии с п. 5.3. договора, приемка товара или партии товара по качеству осуществляется покупателем в одностороннем порядке на основании условий договора и документов, удостоверяющих качество товара.

Если в ходе приемки будет обнаружено несоответствие товара по количеству, качеству, комплектности условиям договора или сопроводительным документам, а также иным требованиям обычно предъявляемым к Товару такого рода, обязанность поставщика по  поставке считается не исполненной в части такого товара и такой товар считается непринятым покупателем. При этом, поставщик нечет ответственность за просрочку поставки товара (п.5.4. договора).

В силу п.5.8. договора, в случае обнаружения недопоставки или некомплектности товара, либо несоответствия товара по качеству, покупатель производит оплату за фактически принятое количество товара, а также имеет право по своему выбору потребовать от поставщика: соразмерного уменьшения покупной цены; доукомплектования или допоставки поставщиком товара в срок, определенный в п.5.10 Общих условий договора; безвозмездного устранения недостатков товара; возмещения своих расходов на устранение недостатков товара. 

Если поставщик в срок, определенный п. 5.10 Общих условий договора, не произведет доукомплектования или допоставки товара, либо устранения недостатков товара в соответствии с требованием покупателя, заявленным в соответствии с п.5.8. Общих условий Договора, Покупатель вправе по своему выбору: отказаться от такого товара и по своему выбору приобрести товар у другого лица с отнесением на поставщика всех связанных с этим расходов; привлечь к устранению выявленных недостатков товара третьих лиц; потребовать замены неукомплектованного товара на комплектный; отказаться от исполнения настоящего договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы. Срок возврата денежных средств поставщиком не может превышать 5 (пяти) календарных дней с момента получения отказа. В случае нарушения срока возврата денежных средств Покупатель вправе потребовать, а Поставщик обязан уплатить неустойку в размере 0,1% от суммы, подлежащей возврату, за каждый день просрочки.

В соответствии с п.5.10 договора, в случае предъявления покупателем требований, перечисленных в п.5.8 договора, поставщик обязан в течение 14 календарных дней с момента получения поставщиком соответствующего уведомления покупателя, допоставить недостающий и/или некомплектный товар, устранить за свой счет недостатки, выявленные в ходе приемки.

В силу п.5.13 договора, в случае представления покупателем обоснованных замечаний (претензий) по итогам приемки товара, поставщик будет считаться исполнившим свои обязанности по соответствующей поставке только после устранения выявленных в ходе приемки недостатков и принятия Покупателем соответствующего товара.

Разделом 6 договора предусмотрен порядок расторжения договора.

Так, в силу п.6.1 договора, покупатель вправе расторгнуть договор полностью или частично, направив поставщику письменное уведомление за 10 дней до даты расторжения в случаях: - поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; - неоднократного (более двух раз) нарушения сроков поставки товаров и/или невыполнения требований покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров.

В случае досрочного расторжения договора стороны обязаны произвести расчеты по нему пропорционально обязательствам сторон, выполненным надлежащим образом (п.6.2. договора).

 

В соответствии с УПД от 15.01.2020 №37 на сумму 363 262,20 руб. (т.1 л.д. 21), от 17.01.2020 №59 на сумму 373 363,96 руб. (т.1 л.д. 21 оборот-22), АО «Завод ЭСКОН» передало ООО «ТСК «Топаз» металлоконструкции.

 

24.01.2020 стороны договора произвели проверку качества продукции, составили Акт совместной приемки, в котором установили, что часть изделий не соответствует по качеству сварки, отсутствует маркировка, клейма сварщика, нет зачистки нумерации изделий, часть изделий не соответствует по геометрическим и линейным размерам. Таким образом, было установлено несоответсвие изделий в общем количестве 30 штук ГОСТ 23-118 и СП 53-101-98, ГОСТ 14771-76 (т.1 л.д. 76).

 

31.01.2020 ООО «ТСК «Топаз» направило в адрес АО «Завод ЭСКОН» письмо (Исх.№34/20, т.1 л.д. 46), в котором указало, что заключенным сторонами договором не было установлено специальных требований по приемке товара по качеству (по маркировке и покраске). Обратил внимание на то, что если соблюдать предъявляемые требования, то установленные договором сроки изготовления соблюсти невозможно. Предложило изготовить металлоконструкции по первой партии (1, 2, 3 ярусы) без осуществления покраски, а оставшуюся часть металлоконструкций, в связи с загруженностью производства, изготовить в указанные сроки по предъявленным требованиям не возможно.

 

06.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» возвратило часть неизрасходованного материала, стоимостью 186 616 рублей 83 копейки (УПД №18) (т.1 л.д. 47).

 

06.02.2020 АО «Завод ЭСКОН» направило ООО «ТСК «Топаз» письмо (т.1 л.д. 37-38), в котором потребовало, в том числе, устранить недостатки в продукции, выявленные по Акту от 24.01.2020 в срок, установленный в договоре, предоставить документацию в соответствии с ГОСТ 23118-2012, СП53-101-98.

11.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» направило АО «Завод ЭСКОН» уведомление о готовности (т.1 л.д. 39), в котором указало, что замечания, указанные в Акте совместной приемки от 24.01.2020, устранены, просило направить представителей для приемки частично изготовленных и заготовленных металлоконструкций и определения объемов работ. Кроме того, указал, что переданный металлопрокат, который не был запущен в работу, будет отгружен в том количестве, которое фактически осталось.

 

13.02.2020 стороны договора произвели проверку качества продукции, составили Акт совместной приемки №8 (т.1 л.д. 40), в котором установили, что изделия (17 штук) не соответствуют ГОСТ 23-118 и СП 53-101-98, ГОСТ 14771-76.

 

06.03.2020 АО «Завод ЭСКОН» направило ООО «ТСК «Топаз» письмо (т.1 л.д. 41-43), в котором указало, что замечания к качеству, установленные Актом от 24.01.2020, не устранены, что следует из содержания Акта от 13.02.2020, в связи с чем, АО «Завод ЭСКОН» уведомило ООО «ТСК «Топаз» о расторжении договора с даты получения настоящей претензии в связи с существенным нарушением условий договора. АО «Завод ЭСКОН» уведомило также и о том, что отказывается от товара ненадлежащего качества (со ссылкой на п.5.9, 5.10 договора, п.1, 3 ст. 393.1 ГК РФ, п.26 Обзора судебной практики ВС РФ №1 (2019). При этом, Общество указало, что во исполнение п.12 Спецификации №1 к договору и дополнительного соглашения, АО «Завод ЭСКОН» в счет оплаты аванса по договору передало в собственность ООО «ТСК «Топаз» металлопрокат на общую сумму 736 626 рублей 16 копеек. Письмом от 31.01.2020 ООО «ТСК «Топаз» отказалось от изготовления продукции и 06.02.2020 возвратило часть неизрасходованного материала, стоимостью 186 616 рублей 83 копейки (УПД №18). В связи с указанным обстоятельством,  АО «Завод ЭСКОН» потребовало возвратить 550 009 рублей 33 копейки – стоимость материала, на которую не было получено равноценного встречного исполнения обязательств со стороны  ООО «ТСК «Топаз». Помимо указанного, АО «Завод ЭСКОН» потребовало выплаты штрафных неустоек, в соответствии с п. 4.2, 4.3. договора. Указанное письмо было получено ООО «ТСК «Топаз» 13.03.2020 (т.1 л.д. 44-45).

 

Указанные обстоятельства послужили основанием для предъявления настоящего иска акционерного общества «Завод энерго-строительных конструкций», г.Южноуральск к обществу с ограниченной ответственностью «ТСК «Топаз», г.Екатеринбург о взыскании стоимости израсходованного и не возвращенного материала, штрафной неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, неустойки, а также встречного иска общества с ограниченной ответственностью «ТСК «Топаз» к акционерному обществу «Завод энерго-строительных конструкций» о взыскании части установленной цены пропорциональной части выполненной работы, убытков в виде упущенной выгоды.

 

В ходе судебного разбирательства представителем АО «Завод ЭСКОН» было заявлено ходатайство о проведении экспертизы о соответствии части изготовленной продукции условиям договора и спецификации. При выяснении вопроса о месте нахождения спорного товара, согласно пояснениям ООО «ТСК «Топаз», было установлено, что товар находится на территории, принадлежащей иному лицу и удерживается им в обеспечение исполнения обязательств Обществом «ТСК «Топаз» перед этим лицом. Кроме того, судом было установлено, что претензии сторон сводятся не к фактическому качеству спорного товара, а к качеству товара применительно к условиям договора (необходимость осуществления соответствующего вида работ по окраске и маркировке), в связи с указанным, необходимость в производстве экспертизы отпала (протоколы сз от 03.11.2020, письменное мнение ООО «ТСК «Топаз» (т.5 л.д. 130-143) и АО «Завод ЭСКОН» отозвало ходатайство о проведении судебной экспертизы (т.6 л.д. 1-2).

 

Согласно п. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом или иными правовыми актами, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с п.п. 1, 2 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора; стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Проанализировав условия договора на поставку продукции №67/19, суд приходит к выводу, что данный договор является смешанным, содержащим элементы поставки и подряда. К отношениям сторон подлежат применению нормы глав 30, 37 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу п. 1 ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

На основании п. 1 ст. 711 ГК РФ заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами (п. 2 ст. 720, п. 4 ст. 753 ГК РФ).

По правилам ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (ч. 2 ст. 65 АПК РФ).

Как следует из содержания договора на поставку продукции №67/19, Спецификации №1 к договору и Дополнительного соглашения №1 от 13.01.2020, предметом договора является изготовление и последующая поставка металлоконструкций с окраской по проекту КМД2019.ПТР-148 для объекта «Линия электропередачи воздушная 35кВ (переход через р.Иртыш) (т.1 л.д. 19). 

При этом, в силу п.12 Спецификации, оплата по Спецификации производится поэтапно: - в счет аванса – поставка и передача в собственность поставщика металлопроката по дополнительному соглашению №1 от 13.01.2020 на сумму 2 248 308,15 руб.; - окончательная оплата – за каждую партию товара за вычетом аванса в течении 7 банковских дней, по факту приемки  объема выполненных работ представителями покупателя, на основании уведомления о наличии готовой продукции на складе поставщика и готовности товара к отгрузке в адрес покупателя и счета на оплату.

Дополнительным соглашением №1 от 13.01.2020 стороны договора, во исполнение п.12 Спецификации №1 к договору, согласовали перечень, количество и стоимость передаваемого поставщику в счет аванса, оборудования на общую сумму 2 248 308,15 руб.

В материалы дела представлена рабочая документация КМД2019.ПТР-148 для объекта «Линия электропередачи воздушная 35кВ (переход через р.Иртыш)» для элементов 1, 2, 3 ярусов (т.1 л.д. 148, т.3 л.д. 1-54, т.4 л.д. 1-139, т.5 л.д. 1-120).

В ходе судебного разбирательства было установлено, что в соответствии с УПД от 15.01.2020 №37 на сумму 363 262,20 руб. (т.1 л.д. 21), от 17.01.2020 №59 на сумму 373 363,96 руб. (т.1 л.д. 21 оборот-22), АО «Завод ЭСКОН» передало ООО «ТСК «Топаз» металлоконструкции. Указанное обстоятельство сторонами не оспаривается.

После получения металлоконструкций, ООО «ТСК «Топаз» приступило к изготовлению товара.

24.01.2020 стороны договора произвели проверку качества продукции, составили Акт совместной приемки, в котором установили, что часть изделий не соответствует по качеству сварки, отсутствует маркировка, клейма сварщика, нет зачистки нумерации изделий, часть изделий не соответствует по геометрическим и линейным размерам. Таким образом, было установлено несоответсвие изделий в общем количестве 30 штук ГОСТ 23-118 и СП 53-101-98, ГОСТ 14771-76 (т.1 л.д. 76).

31.01.2020 ООО «ТСК «Топаз» направило в адрес АО «Завод ЭСКОН» письмо (Исх.№34/20, т.1 л.д. 46), в котором указало, что заключенным сторонами договором не было установлено специальных требований по приемке товара по качеству (по маркировке и покраске). Обратил внимание на то, что если соблюдать предъявляемые требования, то установленные договором сроки изготовления соблюсти невозможно. Предложило изготовить металлоконструкции по первой партии (1, 2, 3 ярусы) без осуществления покраски, а оставшуюся часть металлоконструкций, в связи с загруженностью производства, изготовить в указанные сроки по предъявленным требованиям не возможно.

06.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» возвратило часть неизрасходованного материала, стоимостью 186 616 рублей 83 копейки (УПД №18) (т.1 л.д. 47).

06.02.2020 АО «Завод ЭСКОН» направило ООО «ТСК «Топаз» письмо (т.1 л.д. 37-38), в котором потребовало, в том числе, устранить недостатки в продукции, выявленные по Акту от 24.01.2020 в срок, установленный в договоре, предоставить документацию в соответствии с ГОСТ 23118-2012, СП53-101-98.

11.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» направило АО «Завод ЭСКОН» уведомление о готовности (т.1 л.д. 39), в котором указало, что замечания, указанные в Акте совместной приемки от 24.01.2020, устранены, просило направить представителей для приемки частично изготовленных и заготовленных металлоконструкций и определения объемов работ. Кроме того, указал, что переданный металлопрокат, который не был запущен в работу, будет отгружен в том количестве, которое фактически осталось.

13.02.2020 стороны договора произвели проверку качества продукции, составили Акт совместной приемки №8 (т.1 л.д. 40), в котором установили, что изделия (17 штук) не соответствуют ГОСТ 23-118 и СП 53-101-98, ГОСТ 14771-76.

Доводы представителя ООО «ТСК «Топаз» о том, что заключенный договор не содержал требований по окраске и маркировке, подлежат отклонению, как противоречащие фактическим обстоятельствам и основанные на неверном толковании условий договора и приложений к нему.

Доводы представителя ООО «ТСК «Топаз» о том, что указанные Акты нельзя принимать за документы, которые действительно устанавливают нарушения, о том, что есть сомнения в квалификации лица, производящего осмотр товара со стороны АО «Завод ЭСКОН», подлежат отклонению. Прежде всего, Акты - являются Актами совместной приемки и подписаны представителями как АО «Завод ЭСКОН», так и ООО «ТСК «Топаз». Более того, на что верно указал представитель АО «Завод ЭСКОН», из содержания пунктов 5.7., 5.8., 5.10 договора на поставку продукции следует, что оформленный в соответствии с п.5.5. Общих условий договора двусторонний акт совместной приемки является основанием для предъявления претензий Поставщику.

Более того, в ходе судебного разбирательства, были проанализированы листы рабочей документации, ссылка на которую имеется в Спецификации №1 применительно к установленным Актами от 24.01.2020 и от 13.02.2020 нарушениям, в связи с чем, было установлено следующее (т.6 л.д. 25-43).

Как указано в Акте совместной проверки от 24.01.2020, элементы металлоконструкций Я1КО-1, Я1КО-2, Я1КО-4, ЯЗКО-2, ЯЗКО-3, ЯЗКО-4, Я1КО-5, Я2БО-12, Я2БО-17, Я1КО-3 в количестве 10 штук - не соответствуют по геометрически размерам (собраны «зеркально»). При этом, указанное противоречит листам проекта 18, 19, 20, 21, 22, 72, 74, 75, 76, 82, 84, 87, 144, 145, 146.

Как указано в Акте совместной проверки от 24.01.2020, элементы металлоконструкций Я2БО-13, Я2БО-16, ЯЗКО-1, Я2БО-15, ЯЗКО-5, Я2БО-6, Я2БО-2, Я2БО-11, Я2БО-7, Я2БО-8 в количестве 10 штук - не соответствуют по геометрическим и линейным размерам. Элементы металлоконструкций Я2БО-20, Я2БО-5, Я2БО-4, Я2БО-1, Я2БО-10, Я2БО-9, Я2БО-3, Я2БО-19, Я2БО-14, Я2БО-18, в количестве 10 штук - не соответствуют по линейным размерам. При этом, указанное противоречит листам проекта 65, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 73, 77, 78, 79, 80, 83, 143, 147.

Как указано в Акте совместной проверки от 13.02.2020, элемент металлоконструкций Я2БП-15, в количестве 4 штук - не соответствует по геометрически размерам (собраны «зеркально»); элементы металлоконструкций Я2БП-16 - 4 штуки, ЯЗКП-21 - 1 штука, Я2БП-12 - 1 штука, ЯЗКП-16 - 2 штуки, ЯЗКП-13 - 1 штука, ЯЗКП-15 - 1штука, ЯЗКП-16-2 штуки, ЯЗКП-14 - 1штука, - не соответствуют по геометрическим и линейным размерам. Все отверстия по КМД - 19 мм, на всех конструкциях по факту - 17,7 мм; на всех изделиях отсутствует позиция - 2057,2054,2056,1041 (сетка). При этом, указанное противоречит листам проекта 96, 99, 160, 161, 162, 163, 168. 

Материалами дела также установлено, что 06.02.2020 АО «Завод ЭСКОН» направило ООО «ТСК «Топаз» письмо (т.1 л.д. 37-38), в котором потребовало, в том числе, устранить недостатки в продукции, выявленные по Акту от 24.01.2020 в срок, установленный в договоре, предоставить документацию в соответствии с ГОСТ 23118-2012, СП53-101-98.

Представитель ООО «ТСК «Топаз» в ходе судебного разбирательства указал, что выявленные Актом совместной приемки от 24.01.2020 недостатки, были устранены, о чем было сообщено Обществу «Завод ЭСКОН».

Действительно, 11.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» направило АО «Завод ЭСКОН» уведомление о готовности (т.1 л.д. 39), в котором указало, что замечания, указанные в Акте совместной приемки от 24.01.2020, устранены, просило направить представителей для приемки частично изготовленных и заготовленных металлоконструкций и определения объемов работ. Кроме того, указал, что переданный металлопрокат, который не был запущен в работу, будет отгружен в том количестве, которое фактически осталось.

13.02.2020 стороны договора произвели проверку качества продукции, составили Акт совместной приемки №8 (т.1 л.д. 40), в котором установили, что изделия (17 штук) не соответствуют ГОСТ 23-118 и СП 53-101-98, ГОСТ 14771-76.

Доводы представителя ООО «ТСК «Топаз» о том, что нарушения, установленные Актом совместной приемки, устранены, подлежат отклонению, как противоречащие фактическим обстоятельствам. Так, в соответствии с актом совместной приемки №8 от 13.02.2020, по акту совместной приемки от 24.01.2020г. - исправления не были произведены; выявлены и зафиксированы недостатки во вновь изготовленных и предъявленных к приемке элементах металлоконструкций (полуфабрикатах) в количестве 17 штук.

Как следует из материалов дела, 06.03.2020 АО «Завод ЭСКОН» направило ООО «ТСК «Топаз» письмо (т.1 л.д. 41-43), в котором указало, что замечания к качеству, установленные Актом от 24.01.2020, не устранены, что следует из содержания Акта от 13.02.2020, в связи с чем, АО «Завод ЭСКОН» уведомило ООО «ТСК «Топаз» о расторжении договора с даты получения настоящей претензии в связи с существенным нарушением условий договора. АО «Завод ЭСКОН» уведомило также и о том, что отказывается от товара ненадлежащего качества (со ссылкой на п.5.9, 5.10 договора, п.1, 3 ст. 393.1 ГК РФ, п.26 Обзора судебной практики ВС РФ №1 (2019). При этом, Общество указало, что во исполнение п.12 Спецификации №1 к договору и дополнительного соглашения, АО «Завод ЭСКОН» в счет оплаты аванса по договору передало в собственность ООО «ТСК «Топаз» металлопрокат на общую сумму 736 626 рублей 16 копеек. Письмом от 31.01.2020 ООО «ТСК «Топаз» отказалось от изготовления продукции и 06.02.2020 возвратило часть неизрасходованного материала, стоимостью 186 616 рублей 83 копейки (УПД №18). В связи с указанным обстоятельством,  АО «Завод ЭСКОН» потребовало возвратить 550 009 рублей 33 копейки – стоимость материала, на которую не было получено равноценного встречного исполнения обязательств со стороны  ООО «ТСК «Топаз». Помимо указанного, АО «Завод ЭСКОН» потребовало выплаты штрафных неустоек, в соответствии с п. 4.2, 4.3. договора. Указанное письмо было получено ООО «ТСК «Топаз» 13.03.2020 (т.1 л.д. 44-45).

Доказательств того, что выявленные Актами совместной приемки от 24.01.2020 и от 13.02.2020, недостатки, Обществом «ТСК «Топаз», устранены в материалы арбитражного дела, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представлены (материалы дела не содержат).

Стороны согласовали в договоре, что если Поставщик в срок, определенный в п.5.10 Общих условий договора не осуществит устранение недостатков Товара в соответствии с требованием Покупателя, заявленным согласно п.5.8. договора, Покупатель вправе по своему выбору: отказаться от такого Товара и по своему выбору приобрести Товар у другого лица с отнесением на Поставщика всех связанных с этим расходов; привлечь к устранению выявленных недостатков Товара третьих лиц, без потери своих прав по гарантиям, потребовать замены некомплектного Товара на комплектный; отказаться от исполнения настоящего Договора и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

Таким образом, из материалов дела следует, что АО «Завод ЭСКОН», не получив доказательств устранения выявленных нарушений, воспользовалось своим правом и направило Обществу «ТСК «Топаз» уведомление о расторжении договора.

При этом, следует отметить, что после получения указанного уведомления, Общество «ТСК «Топаз» не выразило своего несогласия с ним, не оспорило его, не представило доказательств устранения выявленных нарушений. Более того, фактические действия Общества «ТСК «Топаз», предпринятые им еще до получения уведомления о расторжении договора от Общества «Завод ЭСКОН», свидетельствуют о намерении отказаться от исполнения договора. Так, 31.01.2020 ООО «ТСК «Топаз» направило в адрес АО «Завод ЭСКОН» письмо (Исх.№34/20, т.1 л.д. 46), в котором указало, что заключенным сторонами договором не было установлено специальных требований по приемке товара по качеству (по маркировке и покраске). Обратил внимание на то, что если соблюдать предъявляемые требования, то установленные договором сроки изготовления соблюсти невозможно. Предложило изготовить металлоконструкции по первой партии (1, 2, 3 ярусы) без осуществления покраски, а оставшуюся часть металлоконструкций, в связи с загруженностью производства, изготовить в указанные сроки по предъявленным требованиям не возможно. Более того, 06.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» возвратило часть неизрасходованного материала, стоимостью 186 616 рублей 83 копейки (УПД №18) (т.1 л.д. 47).

Указанное, в своей совокупности и взаимосвязи свидетельствует о наличии воли обеих сторон, направленной на прекращение договорных отношений: с одной стороны уведомление о расторжении договора в связи с не устранением недостатков, с другой стороны – фактические действия по отказу от дальнейшего изготовления товара и возврат части аванса в виде неиспользованного товара.

При указанных обстоятельствах, суд полагает договор расторгнутым. 

Как следует из содержания заявленных Обществом «Завод ЭСКОН», требований о взыскании с Общества «ТСК «Топаз» денежной суммы в размере 550 009 рублей 33 копейки, составляющей стоимость израсходованного/измененного и не возвращенного материала, переданного в собственность ООО «ТСК «ТОПАЗ» в качестве аванса по договору на поставку продукции №67/19 от 27.12.2019; спецификации №1 от 27.12.2019 к договору, дополнительному соглашению №1 от 13.01.2020 на основании УПД №37 от 15.01.2020, №59 от 17.01.2020, Общество исходит из того, что, в связи с расторжением договора в связи с его ненадлежащим исполнением, сумма аванса, на которую надлежащего исполнения получено не было, должна быть возвращена.

Материалами дела установлено, что в силу п.12 Спецификации, оплата по Спецификации производится поэтапно: первым этапом является - аванс – в его счет - поставка и передача в собственность поставщика металлопроката по дополнительному соглашению №1 от 13.01.2020 на сумму 2 248 308,15 руб. При этом, Дополнительным соглашением №1 от 13.01.2020 стороны договора, во исполнение п.12 Спецификации №1 к договору, согласовали перечень, количество и стоимость передаваемого поставщику в счет аванса, оборудования на общую сумму 2 248 308,15 руб.

В соответствии с УПД от 15.01.2020 №37 на сумму 363 262,20 руб. (т.1 л.д. 21), от 17.01.2020 №59 на сумму 373 363,96 руб. (т.1 л.д. 21 оборот-22), АО «Завод ЭСКОН» передало ООО «ТСК «Топаз» металлоконструкции. Итого, на общую сумму 736 626 рублей 16 копеек.

Отказавшись от дальнейшего исполнения договора, 06.02.2020 ООО «ТСК «Топаз» возвратило часть неизрасходованного материала, стоимостью 186 616 рублей 83 копейки (УПД №18) (т.1 л.д. 47).

Таким образом, стоимость металлопроката, переданного в качестве аванса, по которому не получено встречного исполнения в виде изготовления и поставки товара надлежащего качества по спорному договору, составляет 550 009 рублей 33 копейки.

Указанная сумма подлежит взысканию с  ООО «ТСК «Топаз» в пользу АО «Завод ЭСКОН» в качестве задолженности (стоимости израсходованных материалов).

Согласно п.4.2. договора (абз.2) в случае поставки некачественных товаров, покупатель имеет право взыскать с поставщика штрафную неустойку в размере 10% от стоимости поставленных некачественных товаров.

Как следует из содержания первоначального иска, предъявляя требование о взыскании штрафной неустойки, АО «Завод ЭСКОН» ссылается на п. 4.2 договора. Расчет штрафной неустойки, произведенный АО «Завод ЭСКОН» судом проверен и признан верным, в связи с чем, учитывая, установленные в ходе судебного разбирательства, обстоятельства, сумма штрафной неустойки подлежит взысканию с ООО «ТСК «Топаз» в размере 46 773 рубля 31 копейки.

Подлежат удовлетворению и требования о взыскании с ООО «ТСК «Топаз» в пользу АО «Завод ЭСКОН», процентов за пользование чужими денежным средствами, начисленных на сумму 550 009,31 руб. в соответствии с п.1 ст.395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 15.04.2020 по 25.02.2021 в размере 21 754 рубля 70 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму 550 009,31 руб. в соответствии с п.1 ст.395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 26.02.2021 до даты фактического исполнения обязанности по перечислению денежных средств в размере 550 009 рублей 33 копейки на расчетный счет АО «Завод ЭСКОН», поскольку с момента расторжения договора у ООО «ТСК «Топаз» возникла обязанность вернуть сумму аванса, на которую надлежащего исполнения получено не было и указанная сумма не возвращена. Расчет арифметически верен.

При этом, суд приходит к выводу о том, что не подлежат удовлетворению требования АО «Завод ЭСКОН» о взыскании с ООО «ТСК «Топаз» неустойки, рассчитанной в соответствии с пунктом 4.4 договора за просрочку возврата уплаченных денежных средств за период с 15.04.2020 (дата истечения срока для досудебного порядка) по 25.02.2021 в размере 174 352 рубля 96 копеек, поскольку договор был расторгнут, заинтересованности в дальнейшем исполнении обязательств по поставке товара у АО «Завод ЭСКОН», нет. Кроме того, взыскание указанной неустойки приведет к двойной ответственности Общества «ТСК «Топаз».

При обращении в суд АО «Завод ЭСКОН» была уплачена государственная пошлина в размере 17073, 46 руб. (т.1 л.д. 8). Расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению пропорционально удовлетворенным требованиям, в силу ст.ст. 110-112 АПК РФ, в связи с чем, с ООО «ТСК Топаз» в пользу АО «Завод ЭСКОН» подлежит взысканию государственная пошлина в размере 14 711 рублей.

 

Согласно встречному исковому заявлению (с учетом уточнений), ООО «ТСК «Топаз»  просит взыскать с АО «Завод ЭСКОН» часть установленной цены пропорциональной части работы, выполненной до получения извещения об отказе АО «Завод ЭСКОН» от исполнения договора №67/19 от 27.12.2019 на поставку продукции, в размере 780 710 рублей 99 копеек, убытки, причиненные прекращением договора № 67/19 от 27.12.2019 на поставку продукции, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, а именно упущенную выгоду в размере 1 860 445 рублей.

В рассматриваемом случае, удовлетворение требований истца по первоначальному иску влечет отказ в удовлетворении требований по встречному иску, поскольку требования сторон являются взаимоисключающими.

В ходе судебного разбирательства судом не установлено объективных обстоятельств, препятствующих ООО «ТСК «Топаз» исполнить принятые на себя обязательства по договору в согласованный срок и надлежащего качества.

По смыслу рекомендаций, изложенных в п. 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (п. 4 ст. 753 ГК РФ).

При этом материалы дела не содержат документов, подтверждающих реальность выполнения ООО «ТСК «Топаз» работ на сумму 780 710 рублей 99 копеек, как не содержат документов, подтверждающих надлежащее качество этих работ. Отказ АО «Завод ЭСКОН» от приемки и оплаты товара признан мотивированным и обоснован фактическим выполнением работ  ненадлежащего качества.

Учитывая указанное, нет оснований и для взыскания убытков в виде упущенной выгоды в размере 1 860 445 рублей, в связи с отсутствием доказательств причинно-следственной связи между заявленными (причиненными) убытками и действиями АО «Завод ЭСКОН».

При обращении в суд ООО «ТСК Топаз» была уплачена государственная пошлина в размере 53 022 руб. (т.2 л.д. 8). В связи с тем, что в ходе судебного разбирательства, требования по встречному иску были уточнены, возврату ООО «ТСК Топаз» из федерального бюджета подлежит государственная пошлина в размере 16 816 рублей, остальная часть подлежит отнесению на ООО «ТСК Топаз».

 

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-168, 176  АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Исковые требования акционерного общества «Завод энерго-строительных конструкций», удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТСК Топаз» (ОГРН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Завод энерго-строительных конструкций» (ОГРН 

<

***>) задолженность (стоимость израсходованных материалов) в размере 550 009 рублей 33 копейки, неустойку в размере 46 773 рубля 31 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 15.04.2020 по 25.02.2021 в размере 21 754 рубля 70 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 26.02.2021 по день фактической уплаты задолженности, начисленные на сумму задолженности, с учетом ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 14 711 рублей. 

В удовлетворении остальной части исковых требований, отказать.

 

В удовлетворении встречных исковых требований обществу с ограниченной ответственностью «ТСК Топаз», отказать.

 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ТСК Топаз» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 16 816 рублей.

 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Челябинской области.

 

Судья:                                                     И. В. Мрез