ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, дом 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 09АП-81378/2023 

город  Москва 

24.01.2024

дело № А40-143761/23

 

резолютивная часть постановления оглашена 15.01.2024 

полный текст постановления изготовлен 24.01.2024

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Сумина О.С., Лепихин Д.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФАС России по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2023 

по делу № А40-143761/23,

по заявлению ФКУ «Дирекция по управлению федеральной целевой программой «Повышение безопасности дорожного движения в 2006 – 2012 годах»

к УФАС России по г. Москве

третье лицо: ООО «Страна возможностей»

о признании незаконным решения;

 

при участии:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 09.01.2024, ФИО3 по доверенности от 09.01.2024;

от заинтересованного лица – ФИО4 по доверенности от 29.12.2023;

от третьего лица – не явился, извещен; 

 

установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2023 признано незаконным решение УФАС России по г. Москве от 28.03.2023 по делу № 077/06/106-3954/2023 о нарушении законодательства о контрактном системе.

Антимонопольный орган не согласился с выводами суда, обратился с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

В качестве третьего лица в деле участвует ООО «Страна возможностей», представитель в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Через канцелярию суда от заявителя поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела.

            Представители антимонопольного органа и учреждения в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Представители заявителя по делу и антимонопольного органа в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

            Из материалов дела следует, что основанием для принятия оспариваемого акта послужила жалоба ООО «Страна возможностей» на действия ФКУ «Дирекция по управлению федеральной целевой программой «Повышение безопасности дорожного движения в 2006-2012 годах» при проведении открытого конкурса в электронной форме на право заключения государственного контракта на оказание услуг по проведению изучения общественного мнения по вопросу удовлетворенности безопасностью дорожного движения (закупка № 0348100073023000013), в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

            По результатам рассмотрения обращения антимонопольным органом 28.03.2023 вынесено решение по делу № 077/06/106-3954/2023, согласно которому жалоба признана обоснованной и в действиях заявителя установлены нарушения ч. 3 ст. 43, ч. 8 ст. 32 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; выдано предписание; дело передано для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении (л.д. 9 – 12). 

            Не согласившись с решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением. 

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что в рамках реализации мероприятий федерального проекта «Безопасность дорожного движения» национального проекта «Безопасные качественные дороги» в единой информационной системе в сфере закупок размешено извещение о проведении отрытого электронного конкурса                                        № 0348100073023000013. 

            ООО «Страна возможностей» обратилось в антимонопольный орган с жалобой, в которой указано на то, что заказчиком установлены неправомерные требования к составу заявки на участие в конкурсе, в частности требование о представлении в составе заявки гарантии размещения в эфире соответствующего средства массовой информации информационно-пропагандистских материалов. 

            В обоснование своей позиции ФКУ «Дирекция по управлению федеральной целевой программой «Повышение безопасности дорожного движения в 2006 – 2012 годах» указывает на то, что заказчик имеет право самостоятельно устанавливать требования к претендентам, к составу их заявок и определять перечень документов, предоставляемых претендентами для подтверждения их соответствия установленным в документации требованиям, руководствуясь собственными потребностями. 

            В соответствии с ч. 1 ст. 32 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» для оценки заявок участников закупки заказчик может использовать несколько критериев оценки заявки участников закупочной процедуры, одним из которых является квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации. 

            В соответствии с ч. 4 ст. 32 Закона № 44-ФЗ в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) заказчик обязан указать используемые при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) критерии и их величины значимости. При этом количество используемых при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) критериев, за исключением случаев проведения аукциона, должно быть не менее чем два, одним из которых является цена контракта или сумма цен единиц товара, работы, услуги. 

            Не указаные в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке) критерии и их величины значимости не могут применяться для целей оценки заявок. 

            В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 32 Закона 44-ФЗ одним из критериев оценки заявок участников закупки является оценка качественных, функциональных и экологических характеристик объекта закупки. 

            По смыслу п.п. «г» п. 2 ч. 1 ст. 43 Закона 44-ФЗ предложение участника закупки в отношении закупки должно включать предложение о качественных, функциональных и экологических характеристиках объекта закупки. При этом критерий оценки «качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки» содержит детализирующий показатель, а именно наличие у участника закупки возможности размещения информационно-пропагандистских материалов (в том числе аудио- и/или видеоматериалов) в эфире средств массовой информации, соответствующих требованиям Технического задания. 

            В качестве подтверждения наличия у участников закупки такой возможности являются (по каждому средству массовой информации): предложение участника закупки по критериям, предусмотренным Техническим заданием, оформленное в виде обоснования выбора средства массовой информации, где будут размещаться информационно-пропагандистские материалы (в том числе аудио и/или видеоматериалы). 

            Обоснование выбора средства массовой информации должно содержать охват целевой аудитории и концепцию вещания (согласно лицензии на вещание); гарантия размещения в эфире соответствующего средства массовой информации информационно-пропагандистских материалов (в том числе аудио- и/или видеоматериалов), предоставленная во второй части заявки. 

            Гарантия - это письменное подтверждение (совершенное на официальном бланке, подписанное полномочным лицом и скрепленное печатью) учредителя соответствующего средства массовой информации в адрес участника закупки на выполнение определенных обязательств, установленных Приложением 2 описание объекта закупки (Техническое задание) для оказания услуг, являющихся объектом закупки. 

            Гарантии предоставляются в составе вторых частях заявок. 

            В случае не представления сведений и документов, характеризующих общее количество средств массовой информации, необходимых для оказания услуг в части размещения информационно-пропагандистских материалов (в том числе аудио - и/или видеоматериалов), являющихся объектом закупки, в полном объеме и в соответствии с заявленными требованиями, такому участнику по показателям оценки критерия «качественные, функциональные характеристики объекта закупки» присваивается оценка 0 - при не представлении указанного предложения или подлежит отклонению в связи с выявлением недостоверной информации, содержащейся в заявке на участие в закупке, - при непредставлении гарантий/предоставление не соответствующей гарантий в составе второй части заявки. 

            В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ                «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). 

            Согласно ч. 2 ст. 33 Закона 44-ФЗ описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться. 

            Согласно ч. 4 ст. 24 Закона № 44-ФЗ победителем конкурса признается участник закупки, который предложил лучшие условия исполнения контракта, и заявка на участие в закупке которого соответствует требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке).  

Требовать от участника закупки представления иных информации и документов, за исключением предусмотренных ч. ч. 1 и 2 ст. 43 Закона, не допускается (ч. 3 ст. 43 Закона о контрактной системе).

            Отсутствие качественных характеристик объекта закупки не является основанием для отстранения участника закупки от участия в определении поставщика (исполнителя). 

            В данном случае закупка проводится посредством открытого конкурса в электронной форме, при котором победителем объявляется участник, предложивший лучшие условия исполнения контракта, что определяется на стадии оценки, а не при подаче заявок. 

            Возможность проиграть в конкурсе, не набрав нужное количество баллов, не может расцениваться как ограничение доступа к хозяйственной деятельности. 

            В документации заказчиком установлены критерии оценки по наличию или отсутствию информации и документов (обоснование выбора средства массовой информации + гарантия размещения в эфире соответствующего средства массовой информации) по критерию «Качественные, функциональные характеристики объекта закупки», по выполнению определенных обязательств, включая: размещение детского спецпроекта в количестве не менее 8 выпусков детской телевизионной программы хронометражем не менее 10 минут каждый;  размещение видеороликов: видеоролик             20 секунд, в количестве не менее 80 СИР 20' за период размещения, эквивалентно не менее 27 выходов, общее количество не менее 50 выходов; видеоролика 20 секунд в количестве не менее 20 GRP 20' за период размещения, эквивалентно не менее                         34 выходов, общее количество - не менее 100 выходов и не менее 4 видеоматериалов хронометражем 15 секунд каждый и не менее 4 видеоматериалов хронометражем 30 секунд каждый, созданных в рамках реализации социальных кампаний в 2019-2022;  размещение аудиороликов: аудиоматериалов хронометражем не менее 12 секунд каждый, созданных в рамках реализации социальных кампаний в 2019-2022 гг. не менее 16 аудиороликов 2019-2022 и не менее 6 аудиороликов хронометражем не менее 20 секунд каждый в общем количестве не менее 12 раз в каждый рабочий день месяца размещения совокупно на всех площадках; размещение радиоматериалов: не менее 8 радиопрограмм, посвященных обсуждению проблематики безопасности дорожного движения хронометражем не менее 10 минут каждая; спецпроекта с конкурсной механикой в режиме прямого эфира, не менее 4 выпусков; аудиоматериалов хронометражем не менее 12 секунд каждый, созданные в рамках реализации социальных кампаний в 2019-2022 не менее 16 аудиороликов 2019 - 2022; не менее               6 аудиороликов хронометражем не менее 20 секунд каждый в общем количестве не менее 12 раз в каждый рабочий день месяца размещения совокупно на всех площадках. 

            Средство массовой информации, в данном случае теле- и радиоканалы, регистрируется Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций. 

            Основной функцией критерия оценки является обеспечение заказчику возможности из общего числа участников выбрать то лицо, которое будет максимально соответствовать потребностям публично-правового образования в качественном и своевременном выполнении работ, учитывая специфику объекта закупки. Кроме того, 4-мя участниками закупки представлены гарантии размещения в эфире соответствующего средства массовой информации информационно-пропагандистских материалов. 

            Это свидетельствует о том, что требование о предоставлении в составе заявки гарантии размещения в эфире соответствующего средства массовой информации информационно-пропагандистских материалов не препятствует участию в закупке, не создает преимущества конкретному участнику закупки, поскольку предусматривает возможность участникам конкурировать по всем критериям, установленным заказчиком в конкурсной документации, обеспечивает равные возможности для потенциальных участников закупки, имевших намерение участвовать в данной закупке. 

            В силу ч. 2 ст. 8 Закона № 44-ФЗ запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности, к необоснованному ограничению числа участников закупок. 

            По факту, третье лицо обжаловало именно результаты оценки заявок на участие в конкурсе, а не действия комиссии заказчика на предмет нарушений установленного порядка оценки заявок на соответствие требованиям извещения о закупке и Закона о контрактной системе. 

            В силу ч. 1 ст. 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается, в том числе, на положениях Бюджетного кодекса Российской Федерации. 

            В соответствии со ст. ст. 69 и 72 Бюджетного кодекса закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд производятся за счет бюджетных ассигнований (расходы бюджетов), осуществление которых, согласно ст. 34 Бюджетного кодекса, должно отвечать принципу эффективности - необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств (экономности) и (или) достижения наилучшего результата с использованием определенного бюджетом объема средств (результативности). 

            С учетом названных положений бюджетного законодательства к числу основных принципов контрактной системы, согласно ст. 6, ч. 1 ст. 12 Закона о контрактной системе, относятся принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд и принцип эффективности осуществления закупки (эффективного использования источников финансирования).             Следовательно, закрепленный в ст. 8 Закона о контрактной системе принцип обеспечения конкуренции (создания равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок), равно как и корреспондирующие этому принципу специальные положения Закона о контрактной системе, устанавливающие запрет на ограничение количества участников закупочных процедур (доступа к участию в этих процедурах), должны применяться таким образом, чтобы контрактная система способствовала удовлетворению государственных (муниципальных) нужд, обеспечивала экономность и результативность использования соответствующих бюджетных ассигнований и не приводила к созданию условий для длительного неудовлетворения государственных (муниципальных) нужд, ущемлению прав и законных интересов граждан - жителей соответствующих публично-правовых образований, в интересах которых осуществляются расходы бюджетов. 

            Механизм защиты прав участников закупки в административном порядке путем рассмотрения их жалоб контрольным органом в сфере закупок должен применяться в случаях действительных, а не мнимых нарушений прав и законных интересов участников закупки и не должен создавать предпосылки для нарушения вышеуказанных публичных интересов (определения Судебной коллегии по экономическим спорам от 18.11.2019 № 307-ЭС19-12629, от 21.02.2020 № 303-ЭС19- 20549). 

            Основная функция критерия оценки заключается в том, чтобы обеспечить заказчику возможность из общего числа участников выбрать то лицо, которое будет максимально соответствовать потребностям публично-правового образования в качественном и своевременном выполнении работ, учитывая специфику объекта закупки. 

Оценив в соответствии с требованиями ст. ст. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства и доводы сторон, приведенные в обоснование заявленных требований и возражений на них, установив, что решение антимонопольного органа противоречат законодательству и нарушают права и законные интересы заявителя, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в данном случае имеются основания, предусмотренные ст. 13 Гражданского кодекса Российской Федерации и ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания ненормативного акта органа, осуществляющего публичные полномочия, недействительным, а решений или действий незаконными. 

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме и отклонены, судом первой инстанции правильно установлены обстоятельства дела, в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследованы и оценены имеющиеся в деле доказательства, применены нормы материального права, подлежащие применению в данном споре, нормы процессуального законодательства при рассмотрении дела не нарушены. 

 

  Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2023 по делу № А40-143761/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                      Т.Т. Маркова 

 

Судьи                                                                                               Д.Е. Лепихин

 

                                                                                                          О.С. Сумина