АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-16798/2021

г. Владивосток

17 июня 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 09 июня 2022 года . 

Полный текст решения изготовлен 17 июня 2022 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Тихомировой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя  ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 16.02.2017) 

к  Администрации Хасанского муниципального района (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 29.10.2002)

третье лицо: Министерство обороны РФ, АО «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики»

о признании незаконным решения 

при участии в судебном заседании: от заявителя – представитель не явился, надлежаще извещен,

от ответчика – представитель не явился, надлежаще извещен;

от третьего лица Минобороны РФ – посредством участия в онлайн-заседании представитель ФИО3 (доверенность от 01.01.2022),

от третьего лица Морской инженерной службы МО РФ – представитель ФИО4 (доверенность от 17.11.2021 № 31/55от), ФИО5, удостоверение

от третьего  лица АО «КРДВ»– представитель не явился, надлежаще извещен,

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель, ИП ФИО2) обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к администрации Хасанского муниципального района (далее – ответчик, Администрация) о признании незаконным решение от 07.09.2021 № 6307 об отказе в выдаче разрешения на строительство административного здания на земельном участке с кадастровым номером 25:20:050101:3615 и возложении обязанности выдать разрешение на строительство административного здания на земельном участке с кадастровым номером 25:20:050101:3615 по заявлению от 20.08.2021 вх. № 7162.

Определениями от 30.11.2021, от 03.02.2022 судом в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены Министерство обороны Российской Федерации в лице Морской инженерной службы Тихоокеанского флота и акционерное общество «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики» (далее – АО КРДВ»).

Стороны, третье лицо АО «КРДВ», извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в заседание суда своих представителей не направили. В соответствии с частями 3, 5 статьи 156, частью 2 статьи 200 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть настоящий спор в отсутствие не явившихся участников процесса по имеющимся в деле доказательствам.

В обоснование своих требований предприниматель в заявлении указал, что у ответчика не имелось оснований по его обращению в отказе в выдаче разрешения на строительство по доводам, изложенным в оспариваемом решении, в котором не приводится ни одного основания для отказа в предоставлении муниципальной услуги «Выдача разрешения на строительство», предусмотренного статьей 11.2 Административного регламента, утвержденного постановлением администрации Хасанского муниципального района от 19.12.2019 № 671-па, учитывая, что согласно выписке из ЕГРН в отношении земельного участка с кадастровым номером 25:20:050101:3615 каких-либо ограничений прав и обременении объекта недвижимости, сведений о наличии решения об изъятии объекта недвижимости для государственных и муниципальных нужд не имеется, как и не содержится никаких ограничений в использовании ни в постановлении администрации Славянского городского поселения от 15.05.2020 № 211 о предоставлении ИП ФИО2 указанного земельного участка в аренду как резиденту свободного порта Владивосток, ни в договоре аренды от 27.05.2020 № 299,  за исключением ограничений, связанных с нахождением земельного участка в водоохранной зоне водного объекта, поскольку участок частично расположен в прибрежной защитной полосе моря. 

Полагает, что ответчиком не представлено никаких документальных доказательств о том, что спорный земельный участок входит в границы запретной зоны полигона войсковой части 30926, как и доказательств того, что планируемое к строительству административное здание на спорном земельном участке каким-либо образом будет создавать угрозу безопасности военного объекта и сохранности находящегося на нем имущества, если речь идет о запретной зоне военного объекта. 

Считает, что ни запретная зона, ни зона охраняемого военного объекта - полигона войсковой части 30926 «Учебно-тактическое поле «Клерк»», не распространяется на земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:3615.

Ответчик предоставил в материалы дела письменный отзыв, в котором не согласился с требованиями заявителя. Указал, что на основании поступившей в августе 2020 и сентябре 2021 от Морской инженерной службы Тихоокеанского флота и Министерства обороны РФ информации в целях недопущения причинения угрозы жизни и здоровью граждан о проведении работы по установлению запретной, охранной и охраняемой зон полигона «Клерк» в соответствии с Положением об установлении запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 05.05.2014 № 405, в границы которого входит спорный земельный участок, полагает, что у Администрации на момент рассмотрения обращения предпринимателя имелись законные основания для отказа в выдаче испрашиваемого разрешения на строительство в запретной зоне, действуя в интересах граждан и предпринимателя, который построив объект капитального строительства, в дальнейшем столкнулся бы с проблемой недопустимости или ограничения ведения хозяйственной и иной деятельности на спорном земельном участке. Просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Министерства обороны РФ в судебном заседании не согласился с требованиями заявителя по доводам, изложенным в письменных отзывах. Пояснил, что полигон «Клерк» является единственным морским десантным полигоном на Дальнем Востоке Российской Федерации, возможности которого позволяют проводить высадку морского десанта с выполнением боевых стрельб из всех видов штатного вооружения пехоты, артиллерии и авиации и при проведении мероприятий боевой подготовки (боевые стрельбы) основным из поражающих факторов являются осколки ракет, снарядов и прочих средств поражения, а также наличие взрывоопасных предметов (неразорвавшихся боеприпасов) и в связи с указанными обстоятельствами нахождение гражданских лиц в границах указанного участка представляет угрозу жизни и здоровья. 

Указал, что ответчик был уведомлен о недопустимости изменения зон с особыми условиями использования земель, установленных для полигона «Клерк» в соответствии с Протоколом заседания межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК, в соответствии с которым не представляется возможным изменить зоны с особыми условиями использования земель, установленных для полигона «Клерк». Полагает, что отсутствие сведений о территориальных зонах и зонах с особыми условиями использования территорий в ЕГРН не является доказательством, свидетельствующим о возможности беспрепятственного предоставления и использования спорного участка в целях строительства для осуществления предпринимательской деятельности, поскольку, исходя из положений пункта 2, подпункта 5 пункта 5 статьи 27 Земельного кодекса Российской Федерации, земельные участки, предоставленные для обеспечения обороны и безопасности, являются землями, изъятыми либо ограниченными в обороте и законодателем предусмотрен ограничительный характер предоставления и использования таких земель. Считает, что ответчик законно и обоснованно отказал предпринимателю в выдаче разрешения на строительство. Просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель Морской инженерной службы Тихоокеанского флота в судебном заседании не согласился с требованиями заявителя по доводам, изложенным в письменном отзыве. Пояснил, что в целях исключения предпосылок к причинению вреда жизни и здоровью граждан, недопущения причинения ущерба объектам движимого и недвижимого имущества, расположенным в границах полигона и в пределах запретных зон, командованием Тихоокеанского флота с 2018 года проводилась работа по установлению запретных зон полигона «Клерк» и подготовлено обоснование о необходимости установления запретной, охранной и охраняемой зоны полигона, которое согласовано с начальником отдела ФСБ России, начальником МВД России по Приморскому краю, муниципальными властями (глава администрации Хасанского района, глава Славянского городского поселения) и губернатором Приморского края, сославшись на письмо исх. № 36/744 от 30.05.2018. 

Указал, что в связи с тем, что в конце 2018 года планировалось издание нового законодательного акта, регламентирующего порядок установления, изменения и упразднения зон с особыми условиями использования территории, работа по установлению запретных (иных) зон полигона «Клерк» была приостановлена, подготовленный комплект документов находился в Департаменте имущественных отношений Минобороны России, директор которого письмом (исх. № 141/8029 от 12.03.2020) уведомил командование Тихоокеанского флота о том, что до 1 января 2022 года подлежит применению действующий порядок установления зон с особыми условиями использования территории, в связи с чем, на основании протокола от 25.03.2020 № 8/МК заочного заседания межведомственной комиссии 06.09.2021 издан приказ № 815 заместителем Министра обороны Российской Федерации «Об установлении зоны с особыми условиями использования земель в отношении военного объекта - учебное тактическое поле «Клерк» полигона «Бамбурово». 

Сообщил, что в целях внесения сведений о запретной зоне военного объекта в государственный кадастр недвижимости, командованием Тихоокеанского флота совместно с Министерством имущественных и земельных отношений Приморского края подготовлен комплект документов и направлен в Департамент военного имущества МО РФ для внесения сведений о запретных и иных зонах с особыми условиями использования в единый государственный реестр недвижимости. Просит отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Третье лицо АО «КРДВ» представило в материалы дела письменные отзывы. Указало, что ознакомившись с отзывом Министерства обороны Российской Федерации и с учетом выявленных обстоятельств по проведению мероприятий боевой подготовки (боевые стрельбы) на территории поселка Бамбурово и полуострова Клерк Приморского края, которые представляют угрозу для сохранения жизни и здоровья граждан, просит рассмотреть заявление ИП ФИО2 с учетом положений действующего законодательства и оценки доказательств, по внутреннему убеждению суда, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, без участия представителя АО «КРДВ».

Из материалов дела судом установлено следующее.

ИП ФИО2 является резидентом Свободного порта Владивосток на основании заключенного 29.08.2019 с АО «КРДВ» соглашения № СПВ-1482/19 об осуществлении деятельности резидента СПВ (далее - Соглашение) и 30.08.2019 внесен в реестр резидентов СПВ и ему выдано свидетельство № 25000001482.

Согласно пункту 1.1 Соглашения резидент принял на себя обязательства по реализации инвестиционного проекта в период с 2019 по 2024 годы «Открытие сезонной базы отдыха «Золотая» в Хасанском районе Приморского края.

На основании пункта 1.2 Соглашения виды предпринимательской деятельности, которые резидент планирует осуществлять на территории СПВ, а также адрес земельного участка или иного недвижимого имущества, где планируется осуществлять заявленную предпринимательскую деятельность, а также права на указанное имущество, указаны в заявке на заключение соглашения об осуществлении деятельности, являющейся неотъемлемой частью настоящего соглашения.

В соответствии с заявкой от 10.07.2019 № СПВ/962 резидент планирует осуществлять деятельность, в том числе на земельном участке с кадастровым номером 25:20:050101:3615 площадью 10 719 кв.м., расположенном по адресу: Приморский край, р -н Хасанский.

По результатам рассмотрения обращения от 11.03.2020 года (вх. № 887) о предоставлении в аренду земельного участка с кадастровым номером 25:20:050101:3615 на основании подпункта 33 пункта 2 статьи 39.6 Земельного кодекса Российской Федерации, в целях реализации инвестиционного проекта, постановлением администрации Славянского городского поселения от 15.05.2020 № 211 указанный земельный участок предоставлен ИП ФИО2 в аренду без проведения торгов на 49 лет, как резиденту свободного порта Владивосток.

На основании данного постановления 27.05.2020 межу ИП ФИО2 и администрацией Славянского городского поселения Хасанского муниципального района Приморского края был заключен договор аренды № 299 земельного участка с кадастровым номером 25:20:050101:3615 площадью 10 719 кв.м., адрес ориентира: Приморский край, Хасанский район, мыс Рязановский, с разрешенным использованием: туристическое обслуживание (размещение пансионатов, туристических гостиниц, кемпингов, домов отдыха, не оказывающих услуги по лечению, а также иных зданий, используемых с целью извлечения предпринимательской выгоды из предоставления жилого помещения для временного проживания в них; размещение детских лагерей).

Предприниматель обратился в Администрацию с заявлением от 20.08.2021 (вх. № 7162) о выдаче разрешения на строительство объекта «Административное здание в районе мыса Рязановский, Приморский край, Хасанский район» на земельном участке примерно в 2 066 м по направлению на северо-запад от ориентира, расположенного за пределами участка, адрес ориентира: Приморский край, Хасанский район, мыс Рязановский, в соответствии с разработанной проектной документацией на строительство объекта ООО «АI - Проект», к которому приложил комплект документов.

Решением 07.09.2021 № 6307 отказано в предоставлении муниципальной услуги в связи с расположением земельного участка с кадастровым номером 25:20:050101:3615 в границах проектируемой запретной зоны полигона войсковой части 30926 «Учебно-тактическое поле «Клерк», сославшись на пункты 10, 12 Положения об установлении запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов вооруженных сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 05.05.2014 № 405.

Не согласившись с данным решением, посчитав, что оно не соответствует нормам земельного и градостроительного законодательства, нарушает права и законные интересы, предприниматель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, заслушав и изучив пояснения сторон и третьих лиц, выяснив обстоятельства дела, суд пришел к выводу о необоснованности требований заявителя в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта (решения), действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Пунктом 8 части 1 статьи 1 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – ЗК РФ) закреплен основополагающий принцип, согласно которому правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к определенной категории и виду разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий и требованиями законодательства.

Статьей 7 ЗК РФ определено, что земли в Российской Федерации используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

Правовой режим земельного участка и объекта капитального строительства определяется также положениями градостроительного законодательства.

В соответствии с пунктом 5 части 3 статьи 8 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ), пунктом 26 части 1 статьи 16 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения относится выдача разрешений на строительство, реконструкцию и ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства.

Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей часть 2 статьи 51 ГрК РФ.

Согласно части 1 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, который подтверждает соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом, проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом, или требованиям, установленным проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции линейного объекта, а также допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным использованием такого земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Частью 19 указанной статьи предусмотрено, что разрешение на строительство выдается на весь срок, предусмотренный проектом организации строительства объекта капитального строительства, за исключением случаев, если такое разрешение выдается в соответствии с частью 12 данной статьи.

В силу части 4 статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка.

Порядок выдачи разрешения на строительство определен частью 7 статьи 51 ГрК РФ.

Частью 11 статьи 51 ГрК РФ предусмотрено, что уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления в течение семи рабочих дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство: 1) проводит проверку наличия документов, необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на строительство; 2) проводит проверку соответствия проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка; 3) выдают разрешение на строительство или отказывают в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа.

Частью 13 статьи 51 ГрК РФ установлено, что уполномоченный на выдачу разрешений орган местного самоуправления отказывает в выдаче разрешения на строительство при несоответствии представленных документов разрешенному использованию земельного участка и (или) ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации и действующим на дату выдачи разрешения на строительство.

В силу части 14 статьи 51 ГрК РФ отказ в выдаче разрешения на строительство может быть оспорен в судебном порядке.

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 30 ГрК РФ правила землепользования и застройки включают в себя, в том числе, градостроительные регламенты, в которых указываются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства.

В пункте 4 статьи 1 ГрК РФ приведено понятие зоны с особыми условиями использования территорий, к которым отнесены охранные, санитарно-защитные зоны, зоны охраны объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, защитные зоны объектов культурного наследия, водоохранные зоны, зоны затопления, подтопления, зоны санитарной охраны источников питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, зоны охраняемых объектов, приаэродромная территория, иные зоны, устанавливаемые в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 56 ЗК РФ права на землю могут быть ограничены по основаниям, установленным настоящим Кодексом, федеральными законами. В числе прочего могут устанавливаться ограничения использования земельных участков в зонах с особыми условиями использования территорий.

В силу подпункта 5 пункта 1 статьи 104 ЗК РФ зоны с особыми условиями использования территорий устанавливаются, в том числе в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства.

В указанных целях в границах зон с особыми условиями использования территорий устанавливаются ограничения использования земельных участков, которые распространяются на все, что находится над и под поверхностью земель, если иное не предусмотрено законами о недрах, воздушным и водным законодательством, и ограничивают или запрещают размещение и (или) использование расположенных на таких земельных участках объектов недвижимого имущества и (или) ограничивают или запрещают использование земельных участков для осуществления иных видов деятельности, которые несовместимы с целями установления зон с особыми условиями использования территорий (пункт 2 статьи 104 ЗК РФ).

На основании пункта 7 статьи 93 ЗК РФ (данный пункт утратил силу 03.08.2018) в целях обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты населения, бесперебойного функционирования объектов в области обороны страны и безопасности государства могут устанавливаться запретные и иные зоны с особыми условиями использования земель. Порядок установления указанных зон и использования в их границах земельных участков определяется Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.05.2014 № 405, вступившим в силу с 15.05.2014, утверждено Положение об установлении запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны (далее – Положение от 05.05.2014 № 405). 

Постановлением от 05.05.2014 № 405 Минобороны России предписано до 1 июня 2014 года образовать в соответствии с Положением межведомственную комиссию по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, и утвердить регламент ее работы (пункт 2); Министерству обороны Российской Федерации, Министерству внутренних дел Российской Федерации, Министерству Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, Службе внешней разведки Российской Федерации, Федеральной службе безопасности Российской Федерации и Федеральной службе охраны Российской Федерации до 31 декабря 2015 года осуществить мероприятия по установлению запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны, в соответствии с Положением (пункт 3).

В соответствии с абзацем 4 пункта 2 Положения от 05.05.2014 № 405 запретная зона представляет собой территорию вокруг военного объекта, включающую земельный участок, на котором он размещен, в границах которой в соответствии с Положением запрещается или ограничивается хозяйственная и иная деятельность с целью обеспечения безопасности населения при функционировании военного объекта и возникновении на нем чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера или совершении террористического акта.

Охранная зона военного объекта это территория, в границах которой принимаются особые меры по обеспечению безопасного функционирования и защите военного объекта, включающие меры по обеспечению безопасного хранения вооружения, военной техники, ракет и боеприпасов, а также иного имущества военного назначения при возникновении чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера или совершении террористического акта.

На основании пункта 10 Положения от 05.05.2014 № 405 на территории охранной зоны военного объекта без специального разрешения федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в ведении которого находится военный объект, запрещается:

а) проживание и (или) нахождение физических лиц;

б) осуществление хозяйственной и иной деятельности в соответствии с настоящим Положением;

в) размещение объектов производственного, социально-бытового и иного назначения, устройство туристических лагерей и зон отдыха, размещение и оборудование стоянок автотранспорта, разведение открытого огня (костров), стрельба из любых видов оружия, использование взрывных устройств и пиротехнических средств, проведение земляных, строительных, мелиоративных, хозяйственных и иных работ, за исключением противопожарных и других мероприятий по обеспечению безопасности военного объекта, в том числе фитосанитарных мероприятий, любыми лицами, за исключением лиц, обеспечивающих функционирование военного объекта или использующих его.

В силу пункта 12 Положения от 05.05.2014 405 на территории запретной зоны запрещается строительство объектов капитального строительства производственного, социально-бытового и иного назначения, а также проведение ландшафтно-реабилитационных, рекреационных и иных работ, создающих угрозу безопасности военного объекта и сохранности находящегося на нем имущества.

В соответствии со статьей 14 Положения от 05.05.2014 № 405  отчуждение объектов недвижимого имущества, расположенных на территории запретной зоны и создающих угрозу безопасности военного объекта и сохранности находящегося на нем имущества, осуществляется в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Пунктом 16 Положения от 05.05.2014 № 405 определено, что решения о необходимости установления запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта принимаются межведомственной комиссией по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны (далее - межведомственная комиссия) на основании предложения федерального органа исполнительной власти (федерального государственного органа), в ведении которого находится военный объект, об установлении запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта. К указанным решениям межведомственной комиссии прилагается описание местоположения границ установленных зон на картографических материалах масштаба 1:2000 или крупнее.

Согласно пункту 22 Положения от 05.05.2014 № 405 описание местоположения границ запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о землеустройстве.

На основании решения межведомственной комиссии о необходимости установления запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта федеральный орган исполнительной власти (федеральный государственный орган), в ведении которого находится военный объект, для обеспечения функционирования которого необходимо установление запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта, принимает решение об установлении запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта, а также в 2-месячный срок обеспечивает составление соответствующей карты (плана) объекта землеустройства с обозначением границ запретной зоны, специальной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охранной зоны военного объекта (пункт 21 Положения от 05.05.2014 № 405).

В соответствии со статьей 105 ЗК РФ, вступившей в силу с 04.08.2018, предусматривается возможность установления вида зон с особыми условиями использования территорий, в том числе: зона охраняемого военного объекта, охранная зона военного объекта, запретные и специальные зоны, устанавливаемые в связи с размещением указанных объектов.

На основании пункта 1 статьи 106 ЗК РФ, вступившей в силу с 04.08.2018,  Правительство Российской Федерации утверждает положение в отношении каждого вида зон с особыми условиями использования территорий, за исключением зон с особыми условиями использования территорий, которые возникают в силу федерального закона (водоохранные (рыбоохранные) зоны, прибрежные защитные полосы, защитные зоны объектов культурного наследия) (в редакции, действующей с 01.09.2021 на момент принятия оспариваемого решения).

Согласно статье 106 (пункт 24) ЗК РФ зоны с особыми условиями использования территорий считаются установленными, измененными со дня внесения сведений о зоне с особыми условиями использования территории, соответствующих изменений в сведения о такой зоне в ЕГРН.

Однако, частью 8 статьи 26 Федерального закона от 03.08.2018 № 342-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 342-ФЗ) установлено, что до 1 января 2025 года зоны с особыми условиями использования территории считаются установленными в случае отсутствия сведений о таких зонах в Едином государственном реестре недвижимости, если такие зоны установлены до 1 января 2022 года одним из следующих способов: 

1) решением исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления, принятым в соответствии с законодательством, действовавшим на день принятия этого решения;

2) согласованием уполномоченным органом исполнительной власти границ зоны с особыми условиями использования территории в соответствии с законодательством, действовавшим на день данного согласования, в случае, если порядок установления зоны был предусмотрен указанным законодательством; 

3) нормативным правовым актом, предусматривающим установление зон с особыми условиями использования территорий в границах, установленных указанным актом, без принятия решения исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления об установлении таких зон либо согласования уполномоченным органом исполнительной власти границ зоны с особыми условиями использования территории; 

4) решением суда.

В силу пункта 9 статьи 26 Закона № 342-ФЗ в случаях, если это предусмотрено законодательством, действовавшим на день установления зоны с особыми условиями использования территории, указанной в части 8 статьи 26, такая зона считается установленной при условии, что установлено или утверждено описание местоположение границ такой зоны в текстовом и (или) графической форме или границы такой зоны обозначены на местности.

Таким образом, положениями Закона № 342-ФЗ урегулированы вопросы признания зон охраны, сведения о которых не внесены в ЕГРН.

Из материалов дела судом установлено, что на основании решения Приморского краевого исполнительного комитета от 16.02.1965 № 13-С «Об отводе Тихоокеанскому флоту земельных участков в Хасанском районе», Тихоокеанскому флоту и войсковой части 36324 отведен земельный участок площадью 393 га из земель Славянского поселкового совета для проведения мероприятий боевой и специальной подготовки, которое не отменено и является действующим.

Постановлением суженного заседания муниципального образования Хасанский район от 31.07.2003 № 4ПС дополнительно зарезервированы земельные участки в районе п. Бамбурово и п-ова Клерк для дислокации войсковой части в особый период.

В соответствии с государственным контрактом № 16181873222554164000 от 30.12.2016, подрядной организацией АО «Главное управление обустройства войск» выполнены работы по строительству 16-ти современных объектов полигона, произведено устройство дорог, инженерных сетей, благоустройство территории. 

Приказом от 30.06.2016 № 400 Министр обороны Российской Федерации на основании пункта 9 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004 № 1082, наделил заместителя Министра обороны Российской Федерации, отвечающего за организацию управления имуществом, расквартирования войск (сил), жилищного и медицинского обеспечения», полномочиями по принятию в установленном порядке решений об установлении запретной зоны, зоны охраняемого военного объекта и охраняемой зоны военного объекта.

Также Министром обороны Российской Федерации издан Приказ от 30.07.2015 № 396 «О межведомственной комиссии по определению необходимости установления запретных и иных зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны».

Протоколом от 25.03.2020 № 8/МК заочного заседания межведомственной комиссии по определению необходимости установления зон с особыми условиями использования земель для обеспечения функционирования военных объектов Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, выполняющих задачи в области обороны страны установлена запретная зона в отношении военного объекта - учебное тактическое поле «Клерк» 155 отдельной бригады морской пехоты «Бамбурово», ширина объекта       3 000 м, охранной зоны и зоны охраняемого военного объекта шириной 100 м (согласно графическим материалам, приложение № 2).

В соответствии с приложением № 2 к протоколу от 25.03.2020 № 8/МК «Графические материалы по установлению запретной зоны, охранной зоны и зоны охраняемого военного объекта - учебное тактическое поле «Клерк» отдельной бригады морской пехоты «Бамбурово», земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:3615 полностью расположен в границах запретной зоны полигона «Клерк».

В соответствии с приведенным порядком и на основании протокола межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК во исполнение указаний постановления Правительства Российской Федерации от 05.05.2014 № 405 заместителем Министра обороны Российской Федерации был издан Приказ от 06.09.2021 № 815 «Об установлении зоны с особыми условиями использования земель в отношении военного объекта - учебное тактическое полигона «Клерк» 155 отдельной бригады морской пехоты  «Бамбурово», пунктом 1 которого от границ полигона «Клерк» установлена запретная зона шириной 3 000 м.

Из ответа Морской инженерной службы Тихоокеанского флота от 09.09.2021 № 24/3/с-2816 следует, что земельные участки полигона «Клерк» используются в интересах Минобороны России с 1965 года для проведения боевой и специальной подготовки.

Судом установлено, что в настоящее время сведения об указанной зоне с особыми условиями в Едином государственном реестре недвижимости отсутствуют, и исходя из представленных Министерством обороны РФ и Морской инженерной службой Тихоокеанского флота доказательств, инициированы процедуры в целях внесения сведений об установлении зон с особыми условиями использования земель в отношении полигона «Клерк» в ЕГРН в соответствии с положениями Федерального закона от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости».

Также из материалов дела следует, что в адрес Администрации  направлялась информация, изложенная в письмах  от 10.08.2020 № 2413/с-2853, от 09.09.2021 о не возможности использования и изменения зон с особыми условиями использования земель, установленных для полигона «Клерк» в соответствии с протоколом заседания межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК. 

Учитывая установленные обстоятельства, судом отклоняется указание заявителя, что ответчиком в материалы дела не представлено доказательств того, что земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:3615 на дату принятия оспариваемого решения находился в запретной зоне военного объекта.

Исходя из положений пункта 2 части 8 статьи 26 Закона № 342-ФЗ доводы заявителя об отсутствии доказательств того, что сведения о границах запретной зоны полигона «Клерк» внесены в ЕГРН, судом не принимаются, поскольку на момент принятия оспариваемого решения от 07.09.2021 и на момент рассмотрения дела установлена запретная зона, охранная зона и зона охраняемого данного военного объекта и его границы в порядке, предусмотренном действующем законодательством протоколом межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК и приказом от 06.09.2021 № 815 заместителя Министра обороны Российской Федерации и следовательно ограничения подлежат учету вне зависимости от включения сведений о таких ограничениях в ЕГРН.

В соответствии с частью 9 статьи 26 Закона № 342-ФЗ описание местоположения границ содержится в графических материалах, оформленных приложением № 2 к протоколу межведомственной комиссии от 25.03.2020 № 8/МК.

Зоны с особыми условиями использования территорий, которые установлены до 1 января 2022 года нормативными правовыми актами или решениями об их установлении, при соблюдении условий, указанных в частях 8 и 9 настоящей статьи, считаются установленными вне зависимости от соответствия решений об их установлении требованиям, установленным в соответствии со статьей 106 Земельного кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона). Внесение изменений в указанные решения или принятие новых решений об установлении таких зон и (или) их границ в соответствии с требованиями Земельного кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) не требуется, за исключением случая, предусмотренного частью 11 настоящей статьи (часть 10 статьи 26 Закона № 342-ФЗ в редакции, на момент принятия оспариваемого решения).

Таким образом, спорная запретная зона полигона «Клерк» считается установленной протоколом межведомственной комиссии от 25.03.2020  № 8/МК, а также приказом от 06.09.2021 № 815 в силу прямого указания закона.

Исходя из вышеуказанных норм права и имея соответствующую информацию о расположении запретной зоны полигона «Клерк», в границы которой входит земельный участок с кадастровым номером 25:20:050101:3615, у Администрации по результатам рассмотрения обращения предпринимателя не имелось законных оснований для принятия решения о выдаче разрешения на строительство на данном земельном участке, правомерно сославшись на пункты 10, 12 Положения от 05.05.2014 № 405.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, по правилам, установленным в статье 71 АПК РФ, суд считает, что Администрация доказала законность принятого решения, обоснованно отказав предпринимателю в выдаче разрешения на строительство по изложенным в нем основаниям.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, поскольку правовые основания для выдачи  предпринимателю разрешения на строительство отсутствовали, суд приходит к выводу о том, что решение от 07.09.2021 № 6307 является законным, соответствующим ЗК РФ, ГрК РФ, принято Администрацией в пределах предоставленных полномочий и не нарушает права и законные интересы ИП ФИО2 в сфере предпринимательской деятельности, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований о признании его незаконным.

Соответственно, при отсутствии оснований для признания незаконным отказа Администрации в выдаче разрешения на строительство, основания для восстановления нарушенных прав заявителя  у суда также отсутствуют.

Как следует из пункта 3 части 5 статьи 201 АПК РФ, понуждение органа, осуществляющего публичные полномочия, принять решение или иным образом устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, не относится к исковым требованиям, а является способом устранения нарушенного права.

Таким образом, поскольку заявителю отказано в удовлетворении требования о признании незаконным решение ответчика, то у суда отсутствуют основания для возложения обязанности на последнего выдать разрешение на строительство административного здания на земельном участке с кадастровым номером 25:20:050101:3615 по заявлению от 20.08.2021 вх. № 7162.

При изложенных обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявленных требований в полном объеме, у суда не имеется.

Учитывая, что в удовлетворении заявленных требований отказано, судебные расходы по уплате государственной пошлины в силу статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья    Тихомирова Н.А.