ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-87940/2023

Дело № А40-95316/23

г. Москва

15 февраля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 февраля 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи:           И.В. Бекетовой,

судей:

С.Л. Захарова, ФИО1, 

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Энергостройпроект" 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2023 по делу № А40- 95316/23 

по заявлению ООО "Энергостройпроект" (ИНН 

<

***>)

к 1) ФАС России (ИНН 

<

***>); 2) ПАО "Россети"; 3) ООО «ИЦ ЭАК», 4) АО "Россети центр закупок" 

об оспаривании решения от 06.02.2023 № 223ФЗ-39/23, 

об обязании,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 – решение от 09.07.2021; ФИО4 – по дов. от 09.01.2023

от заинтересованного лица:

1) не явился, извещен; 2) не явился, извещен; 3) ФИО5 – по дов. от 01.01.2024; ФИО6 – по дов. от 01.01.2024; 4) ФИО7 – по дов. от 12.11.2023;

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Энергостройпроект" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене решения Федеральной антимонопольной службы № 223ФЗ-39/23 от 06.02.2023, как не соответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 №135-ФЗ "О защите конкуренции"; об обязании ФАС России возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства на основании обращения ООО «ЭнергоСтройПроект» на действия ПАО "ФСК - Россети", ИНН 

<

***>; об отмене результатов конкурса, обязать Заказчика внести изменения в закупочную документацию.

Решением суда от 30.10.2023 заявление ООО "Энергостройпроект" оставлено без удовлетворения.  

С таким решением суда не согласилось ООО "Энергостройпроект" и обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой. 

В отзывах ООО «ИЦ ЭАК», ФАС России с доводами апелляционной жалобы не согласились, просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы – отказать. 

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Энергостройпроект" поддержал доводы жалобы, представители ООО «ИЦ ЭАК», АО "Россети центр закупок" поддержали обжалуемое решение суда. 

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 121 - 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей ФАС России и ПАО "Россети", извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, в том числе, публично, путем размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети интернет в картотеке арбитражных дел по веб-адресу  http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Срок обжалования, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Апелляционный суд, выслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив доводы жалобы и отзывов на неё, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 23.12.2022 Акционерное общество «Энергостройснабкомплект ЕЭС» (далее - АО «ЭССК ЕЭС», Организатор) извещением № ЭССК1/СК/2415 от 23.12.2022 сообщило о проведении конкурса в электронной форме № 2613162 на право заключения договора на предпроектное обследование объекта, разработку проектной документации и технической части закупочной документации по инвестиционному проекту «Проектно-изыскательские работы по реконструкции АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» -МЭС Урала по титулам S 060021078, S072022396. Документация о закупке в полном объеме в электронном виде безвозмездно была доступна для ознакомления на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (далее - ЕИС) www.zakupki.gov.ru, а также на сайте Электронной площадки (далее - ЭП) http://rts-tender.ru/, начиная с «23» декабря 2022.

Как указал заявитель, ООО «Энергостройпроект» осуществляет деятельность в области инженерных изысканий, инженерно-технического проектирования, управления проектами строительства, выполнения строительного контроля и авторского надзора, предоставление технических консультаций в этих областях. Объявленный конкурс находился в зоне интересов ООО «Энергостройпроект» и компания рассматривала вопрос участия. На этапе приятия решения об участии при ознакомлении с предложением Заказчика в технической документации были установлены недостатки, которые не позволяли участнику сформировать предложение на участие в конкурсе.

Заявитель указал на то, что ООО «Энергостройпроект» обратилось к Заказчику за разъяснением, ответа не получило. Вследствие отсутствия в установленный законом срок ответа от заказчика, потенциальный участник конкурса был вынужден обратится в ФАС России с жалобой на действия заказчика и нарушения в представленной закупочной документации.

Решением № 223ФЗ-39/23 в удовлетворении жалобы ООО «Энергостройпроект» было отказано. К моменту вынесения решения конкурс за право заключения договора был проведен.

ООО «Энергостройпроект» считает, что представленная конкурсная документация в части технического задания не соответствует действующему законодательству, является неопределенной, позволяет изменять по усмотрению заказчика объем выполненных работ, не содержит обязательного, установленного законом перечня документов, которые позволяют контролировать заказчика и защищают права исполнителя от произвольного изменения критериев закупки.

Не согласившись с указанными решением, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступила жалоба Заявителя от 13.01.2023 № 0008-23, направленная письмом Московского УФАС России от 18.01.2023 № НП/1894/23, на действия (бездействие) заказчика ПАО «Россети» (далее - Заказчик), организатора торгов АО «ЭССК ЕЭС» (далее - Организатор) при проведении конкурса в электронной форме на право заключения договора на предпроектное обследование объекта, разработку проектной документации и технической части закупочной документации по инвестиционному проекту «Проектно-изыскательские работы по реконструкции АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» - МЭС Урала по титулам S060021078, S072022396 (извещение № 32211986753) (далее - Конкурс, Жалоба).

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанные в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

При этом в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона о закупках при осуществлении закупки в единой информационной системе, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных Законом о закупках, размещаются извещение об осуществлении конкурентной закупки, документация о конкурентной закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения об осуществлении конкурентной закупки и документации о конкурентной закупке, изменения, внесенные в такие извещение и документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые при осуществлении закупки, итоговый протокол, иная дополнительная информация, предусмотренная в соответствии с частью 6 статьи 4 Закона о закупках.

В случае, если при заключении и исполнении договора изменяются количество, объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в итоговом протоколе, не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в единой информационной системе размещается информация об изменении договора с указанием измененных условий. При закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) информация о такой закупке, предусмотренная частью 5 статьи 4 Закона о закупках, может быть размещена заказчиком в единой информационной системе в случае, если это предусмотрено положением о закупке.

Закупочная деятельность Заказчика, регламентируется единым стандартом закупок ПАО «Россети», утвержденным решением совета директоров ПАО «Россети» (протокол от 30.12.2022 № 604) (далее - Положение о закупке).

В соответствии с извещением о проведении Конкурса (далее - Извещение), конкурсной документацией (далее - Документация):

1. Извещение размещено в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) - 23.12.2022.

2. Начальная (максимальная) цена договора - 111 849 999,60 руб.;

3. Дата окончания срока подачи заявок на участие в Конкурсе -16.01.2023;

4. Дата рассмотрениязаявок на участие в Конкурсе - 06.02.2023;

5. Дата подведения итогов Конкурса - 13.02.2023.

Согласно части 14.1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, если при рассмотрении жалобы комиссии антимонопольного органа необходимо получение дополнительной информации, срок принятия решения может быть продлен однократно на срок, установленный частью 14 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном в статье 18.1 Закона о защите конкуренции, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в том числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Довод Заявителя заключается в том, что при проведении Конкурса права и законные интересы Заявителя нарушены действиями Заказчика, Организатора, ненадлежащим образом установивших описание предмета закупки в части отсутствия объема выполняемых работ.

Представители Заказчика, Организатора на заседании Комиссии ФАС России с доводом Жалобы не согласились и сообщили, что при проведении Конкурса, Заказчик, Организатор действовали в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, Положения о закупке и Документации.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В силу положений части 6 статьи 3 Закона о закупках не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

На основании пункта 1 части 6.1 статьи 3 Закона о закупках при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен указать функциональные характеристики (потребительские свойства), технические и качественные характеристики, а также эксплуатационные характеристики (при необходимости) предмета закупки.

При этом в силу пункта 2 части 6.1 статьи 3 Закона о закупках при описании в документации о конкурентной закупке предмета закупки заказчик должен руководствоваться следующими правилами, а именно: в описание предмета закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой необоснованное ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание указанных характеристик предмета закупки.

В соответствии с пунктом 3 части 9 статьи 4 Закона о закупках в извещении об осуществлении конкурентной закупки должно быть указано краткое описание предмета закупки в соответствии с частью 6.1 статьи 3 Закона о закупках.

Пунктом 1 части 10 статьи 4 Закона о закупках установлено, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара, к результатам работы, установленные заказчиком и предусмотренные техническими регламентами в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иные требования, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика.

Согласно Извещению и пункту 3 части II «Информационная карта» Документации (далее - Информационная карта) предметом закупки является предпроектное обследование объекта, разработка проектной документации и технической части закупочной документации по инвестиционному проекту «Проектно-изыскательские работы по реконструкции АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» - МЭС Урала по титулам S060021078, S072022396:

- проектно-изыскательские работы по реконструкции АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» - МЭС Западной Сибири в части ПС 220 кВ Барсово, ПС 220 кВ Варьеган, ПС 220 кВ Восточно-Моховая, ПС 220 кВ Голышманово, ПС 220 кВ Заводоуковск, ПС 220 кВ Имилор, ПС 220 кВ Ишим, ПС 220 кВ Картопья, ПС 220 кВ Космос, ПС 220 кВ Красноленинский ГПЗ, ПС 220 кВ Мангазея, ПС 220 кВ Надым, ПС 220 кВ Новая, ПС 220 кВ Правдинская, ПС 220 кВ Прогресс, ПС 220 кВ Снежная, ПС 220 кВ Сотник, ПС 220 кВ Уренгой, ПС 220 кВ Усть-Балык, ПС 220 кВ Эмтор, ПС 220 кВ Янга-Яха, ПС 500 кВ Беркут, ПС 500 кВ Кустовая, ПС 500 кВ, Магистральная, ПС 500 кВ Нелым, ПС 500 кВ Пыть-Ях, ПС 500 кВ Сибирская, ПС 500 кВ Холмогорская (70 ИИК);

- проектно-изыскательские работы по реконструкции АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» - МЭС Урала в части ПС 220 кВ Бумажная, ПС 220 кВ Зуевка, ПС 220 кВ Игра, ПС 220 кВ Апрельская, ПС 220 кВ Искра, ПС 220 кВ Кама, ПС 220 кВ Карталы 220, ПС 220 кВ Каучук, ПС 220 кВ ФИО8, ПС 220 кВ Комсомольская, ПС 220 кВ Котельнич, ПС 220 кВ Краснотурьинск, ПС 220 кВ Красноуфимская, ПС 220 кВ КС-19, ПС 220 кВ Лебяжье, ПС 220 кВ Мраморная, ПС 220 кВ Мураши, ПС 220 кВ Новометаллургическая, ПС 220 кВ Сварочная, ПС 220 кВ Светлая, ПС 220 кВ Северная, ПС 220 кВ Сива, ПС 220 кВ Сюга, ПС 220 кВ Титан, ПС 220 кВ Фаленки, ПС 220 кВ Химкомплекс, ПС 220 кВ Цемент, ПС 220 кВ Чепецк, ПС 220 кВ Эмаль, ПС 220 кВ Ягодная, ПС 500 кВ Емелино, ПС 500 кВ Златоуст, ПС 500 кВ Калино, ПС 500 кВ Кропачево, ПС 500 кВ Курган, ПС 500 кВ Магнитогорская, ПС 500 кВ Удмуртская, ПС 500 кВ Южная, ПС 500 кВ БАЗ (289 ИИК).

Кроме того, пунктом 3 Информационной карты установлено, что описание предмета закупки в соответствии с частью 6.1 статьи 3 Закона о закупках установлено в части V «Техническая часть» Документации (далее - Техническая часть).

В Технической части представлены задание на проектирование «Реконструкция АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» - МЭС Урала в части ПС 220 кВ Бумажная, ПС 220 кВ Зуевка, ПС 220 кВ Игра, ПС 220 кВ Апрельская, ПС 220 кВ Искра, ПС 220 кВ Кама, ПС 220 кВ Карталы 220, ПС 220 кВ Каучук, ПС 220 кВ ФИО8, ПС 220 кВ Комсомольская, ПС 220 кВ Котельнич, ПС 220 кВ Краснотурьинск, ПС 220 кВ Красноуфимская, ПС 220 кВ КС-19, ПС 220 кВ Лебяжье, ПС 220 кВ Мраморная, ПС 220 кВ Мураши, ПС 220 кВ Новометаллургическая, ПС 220 кВ Сварочная, ПС 220 кВ Светлая, ПС 220 кВ Северная, ПС 220 кВ Сива, ПС 220 кВ Сюга, ПС 220 кВ Титан, ПС 220 кВ Фаленки, ПС 220 кВ Химкомплекс, ПС 220 кВ Цемент, ПС 220 кВ Чепецк, ПС 220 кВ Эмаль, ПС 220 кВ Ягодная, ПС 500 кВ Емелино, ПС 500 кВ Златоуст, ПС 500 кВ Калино, ПС 500 кВ Кропачево, ПС 500 кВ Курган, ПС 500 кВ Магнитогорская, ПС 500 кВ Удмуртская, ПС 500 кВ Южная, ПС 500 кВ БАЗ (289 ИИК)» (далее - Задание на проектирование № 1) и задание на проектирование «Реконструкция АИИС КУЭ в части приведения в соответствие требованиям ОРЭМ измерительно-информационных комплексов подстанций 35-750 кВ филиалов ПАО «ФСК ЕЭС» - МЭС Западной Сибири в части ПС 220 кВ Барсово, ПС 220 кВ Варьеган, ПС 220 кВ Восточно-Моховая, ПС 220 кВ Голышманово, ПС 220 кВ Заводоуковск, ПС 220 кВ Имилор, ПС 220 кВ Ишим, ПС 220 кВ Картопья, ПС 220 кВ Космос, ПС 220 кВ Красноленинский ГПЗ, ПС 220 кВ Мангазея, ПС 220 кВ Надым, ПС 220 кВ Новая, ПС 220 кВ Правдинская, ПС 220 кВ Прогресс, ПС 220 кВ Снежная, ПС 220 кВ Сотник, ПС 220 кВ Уренгой, ПС 220 кВ Усть-Балык, ПС 220 кВ Эмтор, ПС 220 кВ Янга-Яха, ПС 500 кВ Беркут, ПС 500 кВ Кустовая, ПС 500 кВ Магистральная, ПС 500 кВ Нелым, ПС 500 кВ Пыть-Ях, ПС 500 кВ Сибирская, ПС 500 кВ Холмогорская (70 ИИК)» (далее - Задание на проектирование № 2), в соответствии с которыми необходимо осуществить предпроектное обследование, а также разработать проектную документацию в отношении 39 и 29 тяговых подстанций.

По мнению Заявителя, Заказчиком, Организатором ненадлежащим образом описан предмет закупки, поскольку в Заданиях на проектировании №№ 1, 2 отсутствует объем выполняемых работ, а именно в дополнениях к Заданиям на проектирование №№ 1, 2 установлено следующее: «Окончательный перечень необходимо определить по результатам выполнения предпроектного обследовании», что не позволяет участнику закупки сформировать заявку на участие в закупочной процедуре.

На заседании Комиссии ФАС России представители Заказчика, Организатора сообщили, что Заказчиком, Организатором установлено описание предмета закупки с учетом требований Закона о закупках.

При этом требования к лицам, осуществляющим работы по разработке проектной документации, установлены Градостроительным кодексом Российской Федерации (далее - ГрК РФ).

В силу части 5.2 статьи 48 ГрК РФ договором подряда на подготовку проектной документации может быть предусмотрено задание на выполнение инженерных изысканий.

Положениями пункта 2.1 части IV «Проект договора» Документации (далее - Проект договора) установлено следующее: «Подрядчик обязуется выполнить комплекс Работ по:

- проведению предпроектного обследования Объекта (в том числе проведению инженерных изысканий);

- разработке, согласованию и экспертизе проектной документации в соответствии с требованиями нормативно-технических документов;

- разработке технической части закупочной документации». Согласно части  1  статьи 47 ГрК РФ инженерные изыскания выполняются для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства. Подготовка проектной документации, а также строительство, реконструкция объектов капитального   строительства   в соответствии с такой проектной документацией не допускаются без выполнения соответствующих инженерных изысканий.

Письмом Минстроя России от 27.04.2017 № 14956-АГ/08 «По вопросу разъяснения действующих норм в градостроительной деятельности» сообщалось, что согласно ст. 758, 759 Гражданского кодекса РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных и изыскательских работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком.

Подрядчик обязан соблюдать требования, содержащиеся в задании и других исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе отступить от них только с согласия заказчика. На основании изложенного объем выполняемых работ устанавливается заказчиком в Задании на проектирование.

Согласно ст. 760 Гражданского кодекса РФ Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором.

Уточненный перечень исходных данных определяется применительно к каждому конкретному объекту капитального строительства в зависимости от функционального назначения объекта, места размещения земельного участка, геологических, природно- климатических и других аналогичных условий в соответствии с действующим законодательством.

В Постановлении Правительства РФ от 19.01.2006 № 20 (ред. от 15.09.2020) "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" (вместе с "Положением о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства") указано, что заказчик и исполнитель определяют состав работ, осуществляемых в ходе инженерных изысканий как основных, так и специальных видов, их объем и метод выполнения с учетом специфики соответствующих  территорий   и  расположенных   на  них  земельных участков, условия передачи результатов инженерных изысканий, а также иные условия, определяемые в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Требования к составу и оформлению задания и программы выполнения инженерных изысканий устанавливаются Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ.

Таким образом, видно, что отсутствует противоречие с пунктом 4.13 СП 47.13330.2016 «Инженерные изыскания для строительства», согласно которому задание составляется и утверждается заказчиком, согласовывается исполнителем.

Согласно пунктам 5.1.1, 5.1.2, 5.1.3 дополнений к Заданиям на проектирование № 1, 2:

При предпроектном обследовании должна быть проведена оценка:

- существующих АИИС КУЭ на предмет достаточности и необходимости их модернизации;

- срока эксплуатации и состояния существующих фундаментов и опорных конструкций ТТ, ТН в соответствии с ГОСТ 31937-2011 «Здания и сооружения. Правила обследования и мониторинга технического состояния».

При проведении предпроектного обследования должны быть получены схемы, планы, паспорта, данные о технических характеристиках оборудования, данные о нагрузках измерительных трансформаторов, копии заключений о техническом состоянии строительных конструкций, иные документы и материалы в объёме, достаточном для выполнения проектных работ.

Для измерительных каналов коммерческого учёта АИИС КУЭ необходимо определить:

- полноту перечня измеряемых параметров, соответствие погрешности измерений параметра установленным (действующим) нормам точности измерений (максимальной допускаемой погрешности измерений), отнесение измерений к сфере Государственного регулирования обеспечения единства измерений;

- перечень, размещение, условия эксплуатации и техническое состояние СИ, применяемых для измерения параметров;

- соответствие технических и метрологических характеристик СИ установленным (действующим) требованиям к нормам точности измерений;

- соответствие параметров и технического состояния цепей измерений, включая вторичные цепи, установленным требованиям;

- необходимость замены, модернизации СИ, измерительных комплексов;

- возможность демонтажа кабельных систем (в т.ч. кабелей вторичной коммутации, кабельной арматуры).

Таким образом, пунктами 51.1, 5.1.2, 5.1.3 дополнений к Заданиям на проектирование № 1, 2 определены виды работ, которые должен осуществить исполнитель при выполнении предпроектного обследования.

Пунктом 5.1.4 предусмотрено конкретный перечень результатов проведения предпроектного обследования.

Исходя из вышеизложенного понятно, какие работы необходимо выполнить и какой результат получить по итогам проведения предпроектного обследования.

В соответствии с пунктом 5.1.7 дополнений к Заданиям на проектирование № 1, 2 по результатам предпроектного обследования исполнитель готовит проект задания на выполнение инженерных изысканий. Указанное задание должно быть согласовано с филиалом ПАО «ФСК ЕЭС» -МЭС Урала и утверждено филиалом технического заказчика (АО «ЦИУС ЕЭС» - ЦИУС Урала).

Объем инженерных изысканий должен быть достаточен для разработки проектных решений по установке нового (35 кВ и выше) и замены несоответствующего существующего высоковольтного оборудования (110 кВ и выше), а также прохождения экспертизы (при необходимости).

При этом справочный перечень объектов, на которых требуется выполнение комплекса инженерных изысканий изложен в приложении № 2 к дополнениям к Заданиям на проектирование № 1. 2 (21 и 8 соответственно). Окончательный перечень объектов определяется и обосновывается исполнителем в составе отчетов предпроектного обследования.

Пунктом 5.1.8 дополнений к Заданиям на проектирование № 1, 2 установлено, что предпроектное обследование (далее - ППО) проводится проектной организацией самостоятельно, с выездом специалистов на объекты. Заказчик обеспечивает доступ на объект и оказывает необходимое содействие в сборе исходных данных.

Итогом предпроектного исследования являются:

- Отчет о предпроектном обследовании;

- Перечень измерительных комплексов, используемых для учета электроэнергии, с входящими в них измерительными ТТ, ТН, вторичными цепями, электросчетчиками и УСПД;

- Перечень электросчетчиков, не соответствующих требованиям ОРЭМ;

- Перечень электросчетчиком с номинальным током 5А, включенных в цепи ТТ с номинальным током 1 А;

- Перечень присоединений, на которых отсутствуют измерительные трансформаторы;

Перечень установленных измерительных трансформаторов, непригодных к эксплуатации измерительных трансформаторов, непригодных к эксплуатации по техническим и метрологическим характеристикам, с истекшим сроком проверки, а также сроком эксплуатации более 25 лет (общая таблица);

- Предложения по этапности замены измерительных трансформаторов;

- Материалы инструментального обследования;

- Предварительные спецификации устанавливаемых измерительных трансформаторов;

- Отчет о техническом состоянии фундаментов и опорных конструкций ТТ, ТН с выводом о возможности дальнейшего использования данных сооружений;

- Материалы предпроектного обследования должны быть согласованы с МЭС Урала.

По результатам ППО должен быть составлен уточнённый перечень измерительных каналов коммерческих присоединений (отдельная таблица), на которых требуется замена средств измерений, включая измерительные системы и измерительные каналы измерительных систем (СИ).

Таким образом, перечень объектов (подстанций) и наименование их присоединений, на которых требуется выполнение комплекса инженерных изысканий установлен в Технической части и является неизменным.

Кроме того, исходя из системного толкования положения Технической части окончательный объем работ определяется исполнителем по результатам предпроектного обследования и проработки проектных решений.

Исходя из материалов дела и пояснений Заказчика также следует, что в случае, если в ходе предпроектного обследования подрядчиком будет установлено, что на одних объектах (подстанциях) или на их присоединениях нет необходимости менять оборудование, а на других, наоборот есть, то перечень объектов (подстанций) или присоединений, по согласованию с заказчиком может быть откорректирован, но исключительно в сторону уменьшения.

Учитывая вышеизложенное, Комиссия ФАС России правомерно пришла к выводу о том, что Документация содержит сведения об объектах выполнения работ, а также требования к таким объектам в объеме, достаточном для формирования заявки на участие в закупочной процедуре.

Оспариваемое Решение ФАС России не препятствует осуществлению Заявителем предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагают какие-либо незаконные обязанности на Заявителя.

Признание недействительным, как несоответствующего законодательству ненормативного акта антимонопольного органа, в соответствии со статьей 12 ГК РФ является способом защиты нарушенных прав и охраняемых законом интересов юридического лица при обращении с заявлением в арбитражный суд.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права.

Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Обязанность Заявителя доказать нарушение своих прав вытекает из части 1 статьи 4, части 1 статьи 65, части 1 статьи 198 и части 2 статьи 201 АПК РФ.

Заявителем не представлено доказательств фактического нарушения их прав.

Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что целью подачи заявления о признании решения ФАС России недействительными является восстановление прав Заявителя (Определения ВАС РФ от 16.03.2010 №17906/09, от 31.07.2009 № 9797/09).

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приводит к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к принятому решению ФАС России имеет абстрактный характер, так как отсутствует неопределенность в сфере правовых интересов Заявителя, устранение которой возможно в случае удовлетворения заявленных требований, а как следует из правового смысла части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обращение с иском в суд должно иметь своей целью восстановление нарушенных прав.

Таким образом, оспариваемое Решение ФАС России не нарушает права и законные интересы Заявителя и не препятствует его экономической деятельности, следовательно, отсутствуют обязательные условия для признания Решения ФАС России недействительными.

На основании вышеизложенного, вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции пришел к верному выводу, что решение ФАС России от 01.02.2023 № 223ФЗ-39/23 является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В связи с отсутствием оснований для признания решения ФАС России незаконным, суд первой инстанции правомерно не усмотрел оснований для отмены результатов конкурса и обязании заказчика внести изменения в закупочную документацию. 

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для удовлетворения требований, отсутствует, в связи с чем требования ООО "Энергостройпроект" удовлетворению не подлежат.

Доводы подателя апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение. Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом первой инстанции допущено не было.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2023 по делу № А40- 95316/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:  И.В. Бекетова

Судьи:  С.Л. Захаров

 ФИО1

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.