АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156000, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А31-15246/2021

г. Кострома

26 октября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 октября 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 26 октября 2022 года.

Арбитражный суд Костромской области в составе судьи Хомяка Н. Г. при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Новотек», г. Вологда (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к комитету по строительству, транспорту и дорожной деятельности администрации города Костромы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании недействительным решения Комитета от 22.10.2021 № 02-01-10-3223/21 о расторжении муниципального контракта № 251-мк от 24.11.2020 на выполнение работ по корректировке проектно-сметной документации, выполнению инженерных изысканий и реконструкции МБДОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома» по адресу 

<

...>, в одностороннем порядке, а также 6 000 руб.  расходов по оплате государственной пошлины,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление Федеральной антимонопольной службы по Костромской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), муниципальное бюджетное учреждение города Костромы «Костромастройзаказчик» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Стройпроект» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), управление Федерального казначейства по Костромской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), департамент финансового контроля Костромской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), контрольно-счетная комиссия города Костромы (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

при участии представителей: 

от истца: ФИО2 (доверенность от 22.08.2022), ФИО3 (ликвидатор);

от ответчика: ФИО4 (доверенность от 10.01.2022),

от третьих лиц: 

от МБУ г. Костромы «Костромастройзаказчик» - ФИО5 (доверенность от 24.12.2021);

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Новотек» (далее – истец, Общество) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к комитету по строительству, транспорту и дорожной деятельности администрации города Костромы (далее – ответчик, Комитет) о признании недействительным решения Комитета от 22.10.2021 № 02-01-10-3223/21 о расторжении муниципального контракта № 251-мк от 24.11.2020 на выполнение работ по корректировке проектно-сметной документации, выполнению инженерных изысканий и реконструкции МБДОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома» по адресу 

<

...>, в одностороннем порядке, а также 6000 руб.  расходов по оплате государственной пошлины.

Определениями суда от 14.12.2021, 25.02.2022, 28.06.2022, 28.07.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Управление Федеральной антимонопольной службы по Костромской области; муниципальное бюджетное учреждение города Костромы «Костромастройзаказчик»; общество с ограниченной ответственностью «Стройпроект»; управление Федерального казначейства по Костромской области; департамент финансового контроля Костромской области; контрольно-счетную комиссию города Костромы.

В судебном заседании истец поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в исковом заявлении и дополнительных пояснениях.

Ответчик против удовлетворения заявленных требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве, а также дополнительных возражениях.

Представитель МКУ «Костромастройзаказчик» поддержал доводы, изложенные в отзыве, поддержал позицию ответчика.

Департамент финансового контроля ходатайствовал о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Иные третьи лица явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

На основании части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие третьих лиц.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

24.11.2020 года между Комитетом (муниципальный заказчик) и обществом (генподрядчик) заключен муниципальный контракт на выполнение работ по корректировке проектно-сметной документации, выполнению инженерных изысканий и реконструкции МБДОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома» по адресу 

<

...> № 251-мк от 24.11.2020 (далее - Контракт) в редакции дополнительного соглашения.

Согласно пункту 1.1. контракта «Генподрядчик» обязуется качественно и в установленный настоящим контрактом срок выполнить работы по корректировке проектно-сметной документации, выполнению инженерных изысканий и реконструкции МБОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома» по адресу: 

<

...> (далее - работы, проектно-сметная документация или Проект, Объект), а «Муниципальный заказчик» обязуется после подписания акта приемки проектно-сметной документации или актов выполненных работ формы КС-2 лицом, осуществляющим строительный контроль и технический надзор, принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями настоящего Контракта. Для выполнения работ по корректировке Проекта и выполнению инженерных изысканий используется проектно-сметная документация «Реконструкция МБОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома».

Объем, виды, содержание работ, подлежащих выполнению Генподрядчиком по настоящему Контракту, определяются в соответствии с условиями настоящего Контракта и приложениями к нему (пункт 1.2. контракта).

Результатом работ по Контракту является здание (Объект), в отношении которого в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности получено разрешение на ввод в эксплуатацию (пункт 1.4. контракта).

Генподрядчик обязался в соответствии с Контрактом завершить все работы (этапы работ) и сдать в установленном порядке Объект, пригодный в эксплуатацию, в сроки, установленные Контрактом (пункт 1.5. контракта).

Согласно пункту 2.1. контракта цена работ, являющихся предметом настоящего Контракта, в соответствии с результатами открытого конкурса в электронной форме составляет 88 000 000 рублей 00 копеек (в том числе НДС 20 % 14 666 666 рублей 67 копеек).

Стоимость работ по корректировке проектно-сметной документации и выполнению инженерных изысканий в целях реконструкции Объекта составляет: 95 300 рублей 00 копеек (в том числе НДС 20 % 15 883 рублей 33 копейки) (пункт 2.2. контракта).

Стоимость работ по реконструкции Объекта составляет 87 904 700 рублей 00 копеек (в том числе НДС 14 650 783 рублей 33 копеек) (пункт 2.3. контракта).

В соответствии с пунктом 5.1. контракта генподрядчик обязуется выполнить работы, предусмотренные п. 1.1. настоящего Контракта, в сроки, соответствующие Графику выполнения работ (Приложение № 2 к Контракту). Общая продолжительность работ по настоящему Контракту, выполнение которых необходимо для ввода Объекта в эксплуатацию, — с момента заключения Контракта до 1 декабря 2021 года включительно.

Объем работ по Контракту должен быть исполнен в соответствии с Графиком выполнения работ (Приложение № 2 к Контракту).

Срок действия настоящего Контракта: со дня его заключения Сторонами до полного исполнения Сторонами своих обязательств по Контракту (пункт 5.1. контракта).

Датой завершения реконструкции считать день получения Муниципальным заказчиком (подписания уполномоченным органом) в установленном градостроительным законодательством порядке разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию (пункт 5.3. контракта).

Разделом 4 контракта стороны согласовали порядок приемки работ.

Согласно пункту 4.2. контракта генподрядчик предоставляет Муниципальному заказчику для приемки работ следующие документы:

- по первому этапу: акт приемки проектно-сметной документации, подписанный лицом, осуществляющим строительный контроль и технический надзор на Объекте; счет и (или) счет- фактуру (в случае если Генподрядчик является плательщиком НДС); документы, предусмотренные Техническим заданием (Приложение № 1 к Контракту);

- по второму этапу: акты выполненных работ формы КС-2, подписанные лицом, осуществляющим строительный контроль и технический надзор на Объекте; справки стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3; счета и (или) счета-фактуры (в случае если Генподрядчик является плательщиком НДС); исполнительную документацию, относящуюся к выполненным объемам работ; документы, предусмотренные Техническим заданием (Приложение № 1 к Контракту).

Приемка выполненных работ по первому этапу осуществляется Муниципальным заказчиком только при наличии документов, предусмотренных пунктом 4.2 настоящего Контракта, а также при наличии положительного заключения проектно-сметной документации и результатов инженерных изысканий, а также положительного заключения определения сметной стоимости Объекта. Приемка выполненных работ по второму этапу осуществляется Муниципальным заказчиком только при наличии документов, предусмотренных пунктом 4.2 настоящего Контракта (пункт 4.3. контракта).

В соответствии с пунктом 4.9. контракта приемка Объекта осуществляется приемочной комиссией в срок не более 10 (десяти) рабочих дней с даты получения Муниципальным заказчиком письменного уведомления Генподрядчика о завершении работ на Объекте.

Пунктом 4.15. контракта установлено, что датой приемки результатов работ по Контракту (окончательной приемкой Объекта) является день получения Муниципальным заказчиком (подписания уполномоченным органом) в установленном градостроительным законодательством порядке разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию.

В соответствии с условиями Контракта муниципальный заказчик обязан:

- в течение 5 дней с даты заключения контракта передать Генподрядчику исходные данные для выполнения работ по настоящему Контракту, в том числе проектно-сметную документацию «Реконструкция МБОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома» (пункт 7.2.1); 

- получить в уполномоченном органе разрешение на рубку (обрезку) древесно-кустарниковой растительности и ликвидацию травяного покрова и передать его Генподрядчику для производства работ (пункт 7.2.2);

- в 15-дневный срок с даты заключения Контракта передать Генподрядчику по двухстороннему акту приема-передачи земельный участок для выполнения работ по реконструкции Объекта (пункт 7.2.3);

- в течение 10 дней со дня подписания акта передачи проектно-сметной документации направить для проведения государственной экспертизы откорректированную проектно-сметную документацию и результаты инженерных изысканий (пункт 7.2.3).

К обязанностям Генподрядчика Контрактом отнесены, в том числе:

- согласование Проект с Муниципальным заказчиком, надзорными и эксплуатационными организациями (пункт 7.3.3);

- в период проверки проектно-сметной документации до получения положительного заключения проектно-сметной документации и результатов инженерных изысканий, а также положительного заключения определения сметной стоимости Объекта осуществлять взаимодействие с Государственным автономным учреждением Костромской области, уполномоченным на проведение государственной экспертизы, в соответствии с действующим законодательством РФ (ГАУ «Костромагосэкспертиза»).

В случае получения замечаний, выданных ГАУ «Костромагосэкспертиза», устранить их за свой счет в течение установленного срока (пункт 7.3.6):

- выполнить все работы, определённые Техническим заданием, в сроки, предусмотренные Графиком выполнения работ (приложение № 2 к Контракту) и сдать работы Муниципальному заказчику (пункт 7.3.9);

- передать по акту передачи проектно-сметной документации Муниципальному заказчику откорректированную проектно-сметную документацию и результаты инженерных изысканий для проведения государственной экспертизы проектно-сметной документации и результатов инженерных изысканий (пункт 7.3.21).

Пунктом 11.1. контракта установлено, что настоящий Контракт может быть расторгнут, в том числе в связи с односторонним отказом Стороны Контракта в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Муниципальный заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств (пункт 11.2 контракта).

Решение Муниципального заказчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта вступает в силу и Контракт считается расторгнутым через 10 (десять) дней с даты надлежащего уведомления Муниципальным заказчиком Генподрядчика об одностороннем отказе от исполнения Контракта (пункт 11.3. контракта).

В приложении № 1 к Контракту содержит техническое задание, в котором, в том числе (пункты 2, 5) отражены общий срок выполнения работ – до 01 декабря 2021 года и сроки выполнения отдельных этапов работ: этап 1 «Корректировка проектно-сметной документации и выполнение инженерных изысканий» - с момента заключения контракта в течение 4 месяцев; этап 2 «Реконструкция объекта» с момента заключения контракта до 01 декабря 2021 года.

В приложении № 2 к Контракту сторонами согласованы аналогичные сроки выполнения этапов работ, а также дата передачи Генподрядчику копии разрешения на реконструкцию объекта – 15 дней с даты получения положительного заключения государственной экспертизы проектно-сметной документации и результатов инженерных изысканий; дата передачи генподрядчику копии разрешения на вырубку зеленых и лесных насаждений, копии технических условий в течение 15 дней после заключения контракта.

24.11.2020 сторонами подписаны акты передачи проектной документации по контракту и акт приема-передачи строительной площадки.

17.12.2020 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (№496.20К), в котором указало, что в ходе изучения проектной документации было выявлено, что в исполнение контракта входят археологические раскопки и наблюдения. Данные были не предусмотрены сводным сметным расчетом, просило включить это как дополнительные работы (получено 17.12.2020 года).

11.01.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо, которым сообщило о приостановлении выполнения работ по контракту, так как исходные данные для выполнения работ в адрес генподрядчика не поступали. Также указал, что все подготовительные работы на сегодняшний день завершены (получено комитетом 14.01.2021 года).

13.01.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх.№ 5.21), которым просило направить полностью откорректированную для прохождения экспертизы ПСД под шифром 2019-119 МК-2 (получено 14.01.2021 года).

19.01.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх. № 10.21), в котором просило откорректировать расчеты и предоставить откорректированную документацию, так как объем глубины котлована учтенный сметным расчетом значительно меньше указанного в проекте (получено 20.01.2021 года).

25.01.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх. № 18.21), которым направило список замечаний по локальной и сводной сметы по проекту (получено 26.01.2021 года).

26.01.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» письмо (исх. № 02-01-10 исх-191/21), которым просил подписать акты приема передачи проектной документации (получено 22.01.2021 года).

27.01.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх. № 22.21), которым предложило, в целях экономии денежных средств и времени, при выполнении работ предусмотренных ЛС 07-01-02 и в томе 4.1 - Конструктивные решения, листы 8 и 29 ,а именно забивка не извлекаемого шпунта Ларсена (L5), использовать более современные технологии, такие как применение шпунта ПВХ (не поддается коррозии, значительно легче и дешевле, не требует для монтажа тяжелую технику) или технологии струйной цементации грунтов (Jet grouting). По сравнению с традиционными технологиями инъекционного закрепления струйная цементация грунтов позволяет укреплять практически весь диапазон грунтов — от гравийных отложений до мелкодисперсных глин и илов (получено 28.01.2021 года).

11.02.2021 Комитет в ответ (исх. № 02-01-10исх-412/21) на указанные письма, сообщил, что замечания по расхождению проектной и сметной документации направлены в адрес проектной организации ООО «Стройпроект», по результатам рассмотрения данных замечаний комитет проинформирует о принятых решениях.

Государственное автономное учреждение Костромской области «Государственная экспертиза Костромской области» 17.02.2021 года выдано положительное заключение № 44-1-1-3-006915-2021 на проектную документацию и результаты инженерных изысканий.

15.02.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» письмо (исх. № 02-01-10исх-435/21) которым сообщило, что решение по затратам на мероприятия по проведению спасательных археологических полевых работ будет направлено в ближайшее время.

25.02.2021 Комитету выдано разрешение на строительство № 44-RU 44328000-25-2021 реконструкция МБОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30 в г. Кострома». Срок действия разрешения до 15 декабря 2021 года.

18.03.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» письмо (исх. № 02-01-10исх-722/21) с приложением сметы на проведение археологических наблюдений и раскопок по объекту. 

Распоряжением начальника управления архитектуры и градостроительства от 25.03.2021 года № 290-р выдано разрешение на рубку древесной растительности и ликвидацию травяного покрова по адресу: 

<

...>. Срок действия разрешения один год.

31.03.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» (исх. 02-01-10исх-965/21) копию разрешения на рубку древесной растительности и ликвидацию травяного покрова (получено 31.03.2021 года).

09.04.2021 года Комитет письмом (исх. № 02-01-10исх-1045/21), которым направил в адрес ООО «Новотек» проектную документацию, со штампом в производство работ по объему. Документация  принята ООО «Новотек» 07.04.2021 года.

25.05.2021 Комитет направил в адрес ООО «Стройпроект» претензию (исх. 02-01-10исх-1513/21) которой указало, что организацией не устранены замечания, выданные в ходе проведения государственной экспертизы проектной документации, в части проверки достоверности определения сметной стоимости Объекта, в связи с чем ГАУ «Костромазосэкспертиза» планируется к выдаче заключение о недостоверности сметной стоимости Объекта (отрицательное заключение). Просило в срок до 27.05.2021 года устранить выданные государственной экспертизой замечания и направить устраненные замечания до 28.05.2021 года в адрес муниципального заказчика.

27.05.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх № 210.21), которым просило повторно предоставить рабочую документацию (получено 27.05.2021 года).

08.06.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх. № 243.21), которым направило проект дополнительного соглашения и новый график выполнения работ. 

25.06.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх. № 275.21), в котором указало, что в проекте дополнительного соглашения допущена опечатка, просило ранее направленное соглашение отозвать и подписать верное с датой «с момента заключения контракта до 01 августа 2022 года включительно» (получено 29.06.2021 года). 

08.07.2021 года ООО «Новотек» направило в адрес комитета уведомление (исх. 296.21), в котором отметило, что в адрес генподрядчика не направлены утвержденная рабочая документация и локальные сметы, прошедшие государственную экспертизу. Просило направить в кратчайшие сроки (получено 12.07.2021 года).

Инспекцией по охране объектов культурного наследия Костромской области вынесен протокол по делу об административном правонарушении № ФК-10-21 от 31.05.2021 по части 1 статьи 7.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении должностного лица производителя работ ООО «Новотек» ФИО6

 09.07.2021 между ПТО МКУ «Костромастройзаказчик» и ООО «Новотек» подписан акт приема-передачи рабочей документации по объекту: Реконструкция МБОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30» по адресу ул. Мясницкая, д.19А.

18.08.2021 Инспекция по охране объектов культурного наследия Костромской области направила в адрес ООО «Новотек» письмо (исх. 01-23/3930), в котором указало, что отчет от 02.08.2021 года № 334 об исполнении предписания от 27.05.2021 № ФК-10-21, № ФК-10-21/1 инспекцией принят. Инспекция разрешила возобновить все земельные, строительные, мелиоративные, хозяйственные, работы по использованию лесов и иные работы на территории земельного участка, в связи с завершением археологических наблюдений на участке откопки котлована. (получено 19.08.2021 года).

16.09.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» мотивированный отказ (исх. № 02-01-10исх-2827/21) которым сообщил, что направленная краткая техническая информация (справка) о выполненных археологических исследованиях (наблюдениях) на месте строительства здания МБОУ «Средняя общеобразовательная школа №30 по адресу: 

<

...>» не соответствует действующему законодательству, в том числе Федеральному закону Российской Федерации «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» от 25 июня 2002 года № 73-ФЗ. Оплата по данному виду работ будет производиться после представления в их адрес отчета, подготовленного и согласованного в соответствии с Положением о порядке проведения археологических полевых работ и составления научной отчетной документации, утвержденному постановлением № 32 от 20 июня 2018 года Бюро Отделения историко-филологических наук Российской академии наук. На основании вышеизложенного Комитет отказывает в приемке акта выполненных работ №1 от 16.09.2021г. до полного устранения замечаний.

21.09.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» повторно мотивированный отказ (письмо № 02-01-10исх-2878/21).

20.10.2021 ООО «Новотек» в ответ на претензию (№ 543.21), указало, что на момент подписания контракта проектная документация уже находилась на экспертизе, соответственно была откорректирована, а ООО «Новотек» не претендует на оплату работ по корректировке проекта. Иных технических заданий в адрес ООО «Новотек» не поступало. В случае необходимости проведения повторной экспертизы и/или внесения дополнительных корректировок в проектную документацию, уже прошедшую государственную экспертизу, просило направить в адрес ООО «Новотек» техническое задание с указанием конкретных разделов и причин корректировки проекта (получено 27.10.2021).

22.10.2021 Комитетом направил в адрес общества решение о расторжении муниципального контракта в одностороннем порядке в соответствии с  пунктом 2 статьи 715 ГК РФ, указав, что при осуществлении контрольных обмеров по состоянию на 01.09.2021 общая готовность работ составляет 3% (письмо № 02-01-10исх-3223/21).

29.10.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» требование о возврате суммы неосвоенного аванса, а также вывозе с объекта всего собственного имущества (при наличии) и передачи объект по акту муниципальному заказчику в состоянии, соответствующем экологическим требованиям и санитарным нормам.

11.11.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета возражение на решение, указав, что муниципальный заказчик ненадлежащим образом исполняет обязанности по оказанию содействия генподрядчику и передаче необходимой документации для выполнения работ и выдачи разрешения на строительство, без которых невозможно выполнить работы по контракту.

12.11.2021 ООО «Новотек» направило в адрес комитета письмо (исх. № 565.21), которым уведомило о готовности к сдаче выполненных объектов работ на объекте и вызывало на комиссионную приемку с участием представителей обеих сторон (получено 18.11.2021 года). 

15.11.2021 Комитет направил в адрес ООО «Новотек» мотивированный отказ от подписания актов о приемке выполненных работ, по результатам проверки поступивших актов формы КС-2, сообщив, что работы на объекте не ведутся с начала сентября 2021 года (исх. 02-01-10исх-3402/21).

Комитет направил в адрес ООО «Новотек» мотивированный отказ от подписания актов о приемке выполненных работ, по результатам проверки поступивших актов формы КС-2 (исх. от 28.12.2021 № 02-01-10исх-3979/21 и № 02-01-10исх-3987/21 и от 29.12.2021 № 02-01-10исх-4013/21).

Посчитав решение муниципального заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта незаконным, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Ответчик, возражая против требований Общества, указал, что обязательства в части выполнения первого этапа муниципального контракта - корректировки проектно-сметной документации согласно положениям Технического задания, истцом фактически не выполнялись. 

В рамках указанного этапа подрядчик в соответствии с положениями пунктов 7-44 Технического задания обязан был откорректировать проектную и сметную документацию, провести инженерные изыскания, и подготовить пакет документов для прохождения государственной экспертизы, в том числе на достоверность определения сметной стоимости и только при таких обстоятельствах работы по контракту могут считаться выполненными.

В отношении довода о выполнении работ по корректировке проектно-сметной документации третьим лицом ООО «Стройпроект» ответчик указывает, что в объем работ по муниципальному контракту, заключенному с третьим лицом корректировка проектно-сметной документации не входила.

Ответчик также обращает внимание на тот факт, что каких-либо дополнительных соглашений об уменьшении объема работ по муниципальному контракту № 251-мк от 24.11.2020 либо исключению указанного этапа работ сторонами не заключалось.

Комитет указывает, что уведомление о приостановке работ до получения открытого листа в адрес муниципального заказчика поступило 09.06.2021, в то же время сведения о необходимости проведения археологических работ подтверждаются проектной документацией неоднократно передавшейся истцу.

Довод Общества об отсутствии в переданной проектной документации сведений о необходимости производства археологических работ.

Также ответчик пояснил, что письмо о приостановке работ № 2.21К от 11.01.2021 (получено Комитетом 14.01.2021), подписанное ФИО7, было оставлено Комитетом без рассмотрения поскольку к нему не было приложено документов, подтверждающих наличие у представителя полномочий на подписание юридически значимых документов.

Третьим лицом МБУ «Костромастройзаказчик», осуществлявшим строительный надзор на объекте, представлены пояснения о ходе выполнения работ на объекте. В соответствии с календарным графиком подрядчик должен был выполнить работы ниже отметки 0.000 в мае 2021 года. По состоянию на 07.07.2021 в ходе комиссионного осмотра земляные работы выполнены на 80%, работы по разработке котлована были завершены подрядчиком 17.08.2021. К работам по прокладке наружных сетей подрядчик не приступал. С сентября 2021 года работы на объекте не велись, а с октября 2021 года представителям строительного  контроля доступ на строительную площадку был запрещен. На представленные для утверждения в адрес МБУ «Костромастройзаказчик» акты о приемке выполненных работ от 01.10.2021 был направлен мотивированный отказ в связи с несоответствием смете контракта.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (пункт 1 статьи 422 ГК РФ).

Правовое регулирование отношений по государственному или муниципальному контракту осуществляется Гражданским кодексом Российской Федерации, а также Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Законом N 44-ФЗ).

Согласно пункту 16.1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ предметом контракта может быть одновременно выполнение работ по проектированию, строительству и вводу в эксплуатацию объектов капитального строительства.

В соответствии  с пунктом 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (часть 1 статьи 740 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 760 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором; согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления; передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

В силу пункта 1 статьи 761 ГК РФ подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Срок выполнения работ - это условие контракта, обязанность по соблюдению которого возлагается, в первую очередь, на подрядчика (часть 1 статьи 708 ГК РФ), однако при наличии объективных препятствий к его соблюдению, за которые отвечает заказчик, бремя несения просрочки выполнения работ перекладывается на последнего (часть 1 статьи 718 ГК РФ).

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно положениям статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Сторона, которой ГК РФ, другими законами или договором предоставлено право на одностороннее изменение договора, должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.

Из положений статьи 450.1 ГК РФ следует, что предоставленное ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным. Сторона, которой ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно пункту 2 статьи 767 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение условий государственного или муниципального контракта в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускается в случаях, предусмотренных законом.

Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (часть 8 статьи 95 Закона N 44-ФЗ).

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом.

Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков (пункт 2 статьи 715 ГК РФ).

Право на принятие муниципальным заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта № 251-мк от 24.11.2020 предусмотрено в пункте 11.2-11.4 Контракта.

Из материалов дела следует, что 22.10.2021 в связи с ненадлежащим выполнением истцом принятых на себя обязательств в части сроков выполнения работ, в соответствии с пунктом 11.2 контракта, статьей  715 ГК, статьи 95 Закона N 44-ФЗ ответчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Оспаривая односторонний отказ ответчика от исполнения договора, истец по общему правилу статьи 65 АПК РФ обязан доказать необоснованность такого отказа со стороны ответчика, а именно: отсутствие оснований для принятия ответчиком решения об одностороннем отказе от дальнейшего исполнения договора.

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2017, при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актам или договором либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика.

Истец указывает, что после заключения контракта им дважды приостанавливалось выполнение работ по второму этапу Контракта:

- в период с 11.01.2021 по 05.03.2021 по причине непредставления заказчиком исходной документации (письмо № 2.21К от 11.01.2021);

- в период с 27.05.2021 по 19.08.2021 в связи с выдачей инспекцией по охране объектов культурного наследия Костромской области предписаний от 27.05.2021 № ФК-10-21, № ФК-10-21/1.

В соответствии с пунктом 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 статьи 716 ГК РФ, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или, несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 статьи 716 ГК РФ, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

В силу статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ).

Оценивая заявленные основания к приостановке работ, суд приходит к следующим выводам.

Письмо № 2.21К от 11.01.2021, полученное Комитетом 14.01.2021 содержит ссылку на пункт 7.2.1 Контракта и указывает, что приостановка работ вызвана отсутствием исходных данных.

Вместе с тем, подрядчиком в письме не поименованы недостающие данные.

В исковом заявлении Общество ссылается на непредставление ему в нарушение положений пункта 7.2.1 Контракта проектно-сметной документации.

Указанный довод опровергается представленным в материалы дела актом передачи проектной документации от 24.11.2020.

Из пояснений истца следует, что работы были им возобновлены после получения 05.03.2021 разрешения на строительство от 25.02.2021 № 44-RU 44328000-25-2021.

Довод ответчика о подписании неуполномоченным лицом ФИО7 письма о приостановке работ судом отклоняется, поскольку представленной в материалы дела доверенностью от 25.11.2020 года. Кроме того, само письмо № 2.21К от 11.01.2021 было скреплено печатью подрядчика. В то же время Комитет, получив письмо содержащее указание на приостановку работ по контракту, не запросил у истца подтверждения полномочий, равно как и не отреагировал на него.

Доводы истца об отсутствии оснований для выполнения работ по корректировке проектно-сметной документации (этапа № 1 по контракту) судом отклоняется по следующим основаниям.

Как из предмета, так и из условий заключенного Контракта (пунктов 3.2, 3.4, 4.2, 4.3, 7.3.1, 7.3.3, 7.3.6, 7.3.9, 7.3.21, Раздел 2 Технического задания) прямо следует, что подрядчик принял на себя обязательства по корректировке проектно-сметной документации в соответствии с Техническим заданием и в установленные сроки.

При этом, в нарушение условий контракта, а также пункта 1 статьи 310 ГК РФ какие либо работы по этапу № 1 истцом не выполнялись.

Доказательств изменения условий Контракта об исключении из объема работ корректировки проектно-сметной документации истцом не представлено, равно как и не представлено доказательств того, что Муниципальный заказчик указывал на отсутствие необходимости их выполнения или выполнение этих работ третьими лицами.

Ссылка подрядчика на письмо Комитета  от 11.02.2021 № 02-01-10исх-412/21 о направлении замечания ООО «Новотек» по расхождению проектной и сметной документации в адрес проектной организации ООО «Стройпроект» об указанных обстоятельствах также не свидетельствует.

Исполнение муниципального контракта муниципального контракта № 51 от 07.12.2019, заключенного с ООО «Стройпроект» по разработке проектной документации по объекту «Реконструкция МБОУ «Средняя общеобразовательная школа № 30» по адресу: 

<

...>, равно как и последующее заключение муниципального контракта № 119-мк от 14.07.2022 года на выполнение работ по реконструкции указанного объекта, заключенного по результатам электронного аукциона № 0141600001022000240 с новым подрядчиком АО «Капстрой», не свидетельствуют об отсутствии обязательств истца по выполнению работ по корректировке проектно-сметной документации.

Ссылка истца на несоответствие Технического задания к Контракту типовой форме задания на проектирование объекта капитального строительства, утвержденной приказом Минстроя России от 01.03.2018 N 125/пр, судом отклоняется поскольку предметом настоящего контракта работы по проектированию объекта не являлись.

Истец же в свою очередь после заключения Контракта, являясь профессиональным участником хозяйственной деятельности в области подрядных работ, не заявлял о несоответствии как Технического задания к Контракту, так и предоставленной ему проектной документации.

Приостановление работ в период с 27.05.2021 по 19.08.2021 в связи с выдачей инспекцией по охране объектов культурного наследия Костромской области предписаний, по мнению суда, не может быть квалифицировано в соответствии с пунктом 3 статьи 405 ГК РФ и разъяснениями, изложенными в пункте 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2017 по следующим основаниям.

Как указывалось выше, проектная документация была передана подрядчику 24.11.2020. 

Ответчиком в материалы дела представлена копия раздела об обеспечении сохранности объекта культурного (археологического) наследия, согласованного инспекцией по охране объектов культурного наследия Костромской области 06.04.2020, копия акта государственной историко-архитектурной экспертизы от 10.03.2020, свидетельствующие об исполнении требований частей 2, 3 статьи 36 Федерального закона от 25.06.2002 N 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» (далее – Закон N 73-ФЗ).

О необходимости проведения археологических раскопок и наблюдения истцу было известно после ознакомления с переданной проектной документацией, о чем свидетельствует письмо № 496.20К. Указанные обстоятельства также подтверждаются объяснениями представителя ООО «Новотек» ФИО6 начальнику Охранкультуры Костромской области от 31.05.2021. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 45.1 Закона N 73-ФЗ работы по выявлению и изучению объектов археологического наследия, включая работы, имеющие целью поиск и изъятие археологических предметов (далее по тексту цитируемого закона - археологические полевые работы), проводятся на основании выдаваемого сроком не более чем на один год разрешения (открытого листа). Поиск археологических предметов и их изъятие из мест залегания могут производиться исключительно в составе археологических полевых работ.

Согласно части 2 статьи 45.1 Закона  N 73-ФЗ  работы по выявлению и изучению объектов археологического наследия, включая работы, имеющие целью поиск и изъятие археологических предметов (далее - археологические полевые работы), проводятся на основании выдаваемого сроком не более чем на один год разрешения (открытого листа).

Из положений пункта 13 статьи 45 Закон N 73-ФЗ исполнителем археологических полевых работ является физическое лицо, проводившее археологические полевые работы, и юридическое лицо, в трудовых отношениях с которым состоит такое физическое лицо.

В рассматриваемом случае открытый лист № 1291-2021 на имя ФИО8 был выдан 01.07.2021.

Вместе с тем, до выдачи 27.05.2021 инспекцией по охране объектов культурного наследия Костромской области предписаний подрядчик не предпринимал каких-либо действий для получения в установленном порядке открытого листа.

Доводы истца о получении рабочей документации 09.07.2021 опровергаются представленным в материалы дела письмом № 02-01-10исх-1045/21 от 09.04.2021.

Вместе с тем, суд находит обоснованным довод истца о неисполнении Комитетом предусмотренного пункт 7.2.2 контрактом обязательства о передаче  Генподрядчику полученного в уполномоченном органе разрешения на рубку (обрезку) древесно-кустарниковой растительности и ликвидацию травяного покрова. Такое разрешение от 25.03.2021 было получено подрядчиком только 31.03.2021.

Оценивая обоснованность оспариваемого одностороннего отказа Комитета от исполнения муниципального контракта № 251-мк от 24.11.2020, суд исходит из следующего.

Представленная копия общего журнала работ на объекте следует, что подрядчик фактически приступил к выполнению работ 01.04.2021. 27.05.2021 в журнал внесена запись о приостановке работ по разработке котлована на основании протокола инспекции по охране объектов культурного наследия. В период с 02.06.2021 по 19.07.2021 подрядчиком производились работы по демонтажу старого ограждения. С 20.07.2021 Общество вновь приступило к разработке котлована под подпорную железобетонную стенку. 

После 31.08.2021 записей о производстве работ на объекте подрядчиком не вносилось.

Из представленных в материалы дела служебных записок отдела строительного контроля МКУ «Костромастройзаказчик» также следует, что с сентября 2021 года работы на объекте не ведутся.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что с 01.09.2021 вплоть до истечения срока Контракта – 01.12.2021 (пункт 5.1. Контракта) подрядчиком в отсутствие каких-либо препятствий работы на объекте не велись.

В материалы дела истцом представлено заключение ООО «Эксперт-Профи» от 10.02.2022 № 40/21-СТИ, из которого следует, что по результатам анализа предъявлявшихся ООО «Новотек» к приемке актов выполненных работ №№ 1-6 от 20.11.2021 стоимость фактически выполненных ООО «Новотек» и не принятых Комитетом по строительству, транспорту и дорожной деятельности Администрации города Костромы работ на объекте, а также стоимость использованных ООО «Новотек» для выполнения указанных работ материалов составляет 7 493 172 рубля 32 копейки.

Из данного заключения и приложенных к нему актов следует, что подрядчиком на объекте выполнялись только демонтажные работы, конструктивные решения (разработка котлована, работы по устройству фундаментной плиты), работы по благоустройству, а также археологические наблюдения по объекту.

Вместе с тем, муниципальный заказчик и МКУ «Костромастройзаказчик» указывает, что предъявленный в актах объем работ не соответствует фактически выполненному.

В соответствии с пунктом 1.4. Контракта результатом работ по Контракту является здание (Объект), в отношении которого в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности получено разрешение на ввод в эксплуатацию.

Истец, самостоятельно оценивая ход выполнения работ, обращался к заказчику с письмами № 243.21 от 08.06.2021, № 275.21 от 25.06.2021 о заключении дополнительного соглашения о продлении срока выполнения работ до 01.08.2022.

Принимая во внимание совокупность представленных в материалы дела доказательств, прекращение выполнения подрядчиком работ на объекте с 01.09.2021, фактическое состояние строительной площадки на момент расторжения контракта, а также объем предъявленных к приемке работ (менее 10%), суд не находит оснований для признания одностороннего отказа от исполнения контракта со стороны ответчика, изложенного в решении от 22.10.2021 № 02-01-10исх-3223/21, недействительным, поскольку на момент его принятия очевидно было невозможно достижение установленного контрактом результата к истечению срока контракта, в том числе и с учетом несвоевременного исполнения обязательств заказчика.

С учетом изложенного, требования истца подлежат оставлению без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на истца по правилам статьи 110 АПК РФ.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что решение было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Костромской области.

Судья  Н. Г. Хомяк