АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000 

www.kemerovo.arbitr.ru

тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-7439/2018

город Кемерово

20 августа  2018 года

Резолютивная часть решения оглашена  13 августа  2018 года

Текст решения изготовлен в полном объеме 20 августа  2018 года

 

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Андугановой О. С.,  при ведении протокола и аудиозаписи  судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в  открытом судебном заседании дело по иску  общества с ограниченной ответственностью  «Открытые горные работы», г. Новосибирск ( ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)  

к  обществу с ограниченной ответственностью  «Современные горные технологии», г. Кемерово  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третье лицо,  не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «ГОРНОРУДНОЕ предприятие»,                          г. Новосибирск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о взыскании  2 817  949 рублей  94 коп. пени по договору №641-04/17 на выполнение комплекса горных работ от 14 апреля 2017года

при участии:

от истца – ФИО2, представитель по доверенности от 03.05.2018года, паспорт; ФИО3, представитель по доверенности от 02.07.2018года, паспорт;

от  ответчика – ФИО4, представитель по доверенности от 09.01.2018года, паспорт,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Открытые горные работы»,                                      г. Новосибирск (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к    обществу с ограниченной ответственностью «Современные горные технологии»,                 г. Кемерово (ответчик) о  взыскании  2 817 949 руб. 94 коп. неустойки  за просрочку оплаты работ по договору №641-04/17 на выполнение комплекса  горных работ от 14 апреля 2017года.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от  26 апреля  2018 года  иск принят к производству, предварительное судебное заседание по делу назначено на 13 июня 2018 года, к участию в деле в  качестве третьего лица, не заявляющего  самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено общество с ограниченной ответственностью «Горнорудное предприятие», г. Новосибирск.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 13 июня 2018 года подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к  рассмотрению в судебном  заседании  арбитражного суда первой инстанции на 05 июля 2018 года. 

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 05 июля 2018 года судебное разбирательство по делу  отложено на 13 августа 2018 года.

Представители истца, принимавшие участие в судебном заседании, заявленные исковые требования поддержали, представили  письменные пояснения и дополнительные  документы.

Представитель ответчика заявил возражения по существу исковых требований, поддержал позицию, изложенную в отзыве на иск, полагает, что  сумма неустойки по договору  подряда может быть начислена только с 10.11.2017года, то есть с даты заключения договора уступки права требования и только на сумму  уступленного права требования, что есть  только на сумму задолженности в размере 63 206 701 руб. 80 коп. Согласно расчетов ответчика,  сумма подлежащей взысканию пени составила сумму в размере 678  524 рубля 02 коп. В остальной части  ответчик требования считает необоснованными.

Направленная третьему лицу по  его юридическому адресу  ( 630 133,  

<

...>) копия определения суда от  05 июля 2018года возвращена отделением связи «за истечением срока хранения», что в силу положений ст. ст. 121-123 АПК РФ признается надлежащим извещением третьего лица о времени и месте судебного заседания.

Третье лицо явку представителя в суд не обеспечило, отзыв на иск не представило  , в связи с чем,  суд рассматривает дело в его отсутствие.

            Как следует из материалов дела, между  обществом с ограниченной ответственностью «Современные горные технологии» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Горнорудное предприятие» (подрядчик)  заключен договор №641-04/17 на выполнение комплекса горных работ от 14.04.2017года, по условиям которого  подрядчик  обязуется выполнить по заданию заказчика (Приложение № 1 к договору) комплекс горных работ, который включает в себя: экскавацию и транспортировку вскрышных пород до отвала и отвалообразование («Горные Работы», «Работы») в выделенных границах Урегольского каменноугольного месторождения, Кемеровская область в 26 км. юго-западнее г. Мыски (Объект) и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Общий перечень и объем Горных Работ (задание Заказчика Приложение №1 к договору) определяется утверждаемым в соответствии с договором Годовым планом развития Горных  Работ заказчика. Горные Работы выполняются подрядчиком  в соответствии с Ежемесячными плановыми заданиями заказчика.  Для выполнения Горных Работ по договору подрядчик  вправе привлечь сторонние организации (субподрядчиков) для выполнения условий договора. Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за ненадлежащее выполнение Работ по договору  привлеченными сторонними организациями. Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные Горные Работы в порядке и на условиях договора, на основании  актов приемки выполненных Горных работ  (Приложение № 3), подписанных обеими сторонами.    Сроки выполнения Горных работ: начало выполнения Горных работ - в течение 10 рабочих дней с даты подписания договора; окончание выполнения Горных работ - 31.12.2017 года. (раздел 1 договора - Предмет договора).

            Согласно п. 3.1 договора горные работы, выполненные подрядчиком, оплачиваются заказчиком ежемесячно на основании акта приёмки выполненных Горных Работ, составленного по результатам Акта маркшейдерского замера за соответствующий месяц по нормативным базовым ставкам, согласованным сторонами в Приложении № 4 к договору. Все изменения стоимости Горных Работ оформляются дополнительными соглашениями сторон, устанавливающими новую редакцию Приложения № 4 к договору.  Стороны согласуют новые ставки на ведение работ. Сторона, являющаяся инициатором изменения действующих базовых ставок, обязана направить в письменном виде соответствующее  уведомление  другой стороне о пересмотре ставок с обоснованием и предложением новых ставок. Сторона, получившая соответствующее уведомление  о пересмотре ставок, обязана в течение 15  рабочих дней с момента получения такового уведомления рассмотреть его и согласовать новые ставки, либо предоставить мотивированный отказ. (радел 3 договора – Стоимость работ).

            В соответствии с условиями раздела 7 договора (Оплата работ и взаиморасчеты)  оплата выполненных Горных Работ по договору производится в течение 30 календарных дней после окончания расчётного месяца.  Датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на расчетный счет подрядчика.

            За нарушение  сроков оплаты по  настоящему договору по вине заказчика подрядчик имеет право потребовать уплаты заказчиком неустойки в размере 0,05 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5%, а заказчик обязан уплатить неустойки, при условии, что указанная просрочка не была связана с нарушением подрядчиком своих обязательств по договору. (п.9.4. договора).

            Спорные вопросы, возникающие в ходе исполнения договора, разрешаются сторонами путем переговоров, и возникшие договоренности в обязательном порядке фиксируются  дополнительным соглашением  сторон (или протоколом), становящимся с момента его подписания   неотъемлемой частью договора. В случае нарушения сторонами условий договора сторона, чьи права  были нарушены  направляет другой стороне мотивированную претензию, с установлением 20 дневного срока рассмотрения с момента ее  получения. Все споры по настоящему Договору разрешаются в Арбитражном суде Кемеровской области. (раздел 10 договора – Разрешение споров между сторонами).

            В соответствии с п.11.1. договора, договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2017года.

            Как следует из материалов дела , подрядчиком в рамках указанного договора были выполнены и сданы заказчику по двусторонним актам  сдачи – приемки работы  на следующие суммы;  по акту от 30.06.2017года на сумму 14 264 260 рублей 60 коп.  ( счет – фактура №1 от 30.06.2017года);  по акту от 31.07.2017года  на сумму 53 937 104, 86 руб. (  УПД №2 от 31.07.2017года) , по акту от 31 августа 2017года на сумму 41 881 783, 99 рублей ( УПД №3 от 31.08.2017года на сумму 41 881 783 руб.  99 коп. ) ; по акту от 30 сентября 2017года на сумму  4 021 663 руб. 07  коп.  (  УПД №4 от 30.09.2017года) , всего на сумму  114 104 812, 52 руб. 

            При этом, как следует  из представленных в дело платежных поручений, а также актов сверок взаимных расчетов за период с января 2017года по август 2017года,  и за 2017год, подписанных между ООО «Горнорудное предприятие» и  ООО «Современные горные технологии» заказчиком была оплачена на счет подрядчика  сумма по состоянию на 10.11.2017года в размере 50 898 110, 72 руб.  (платежными поручениями и поставкой продукции), которая,  исходя из  порядка погашения задолженности,  с учетом погашения долга в порядке календарной  очередности возникновения  задолженности погасила  долг  по акту  приема – передачи выполненных горных работ от 30.06.2017года на сумму 14 264 260 , 60 рублей и частично в сумме  36 633 850, 12 руб. по акту  от 31.07.2017года.

            Таким образом, по состоянию на 10.11.2017года  у ООО «Современные горные технологии»  числилась перед ООО «Горнорудное предприятие» задолженность за выполненные работы  по договору №641-04/17 от 14.04.2017года  в сумме 63 206 701, 80 рублей (  остаток долга по акту от 31.07.2017года в размере 17 303 254, 74 руб. ; по акту от 31.08.2017года в сумме 41 881 783, 99 руб. , по акту  от 30.09.2017года в сумме 4 021 663, 07 руб.) 

            10.11.2017года между  ООО «Горнорудное предприятие» (цедент) и обществом с ограниченной ответственностью «Открытые горные работы» (цессионарий) и ООО «Современные горные  технологии» (должник) заключен  договор уступки прав требования от 10.11.2017года, по условиям которого Цедент уступает,  а Цессионарий  принимает  права требования задолженности по договору на выполнение комплекса Горных  работ  № 641-04/17 от 14.04.2017года, заключенному между цедентом и должником.             Сумма уступаемого права требования задолженности составляет                   63 206 701 руб. 80 коп. (раздел 1 договора).

            Цедент обязан передать цессионарию в пятидневный срок с даты подписания договора все необходимые документы, удостоверяющие права (требования), а именно  договор, указанный в п. 1.1 настоящего договора, со всеми приложениями и  дополнительными соглашениями  и другими документами , являющимися его неотъемлемой частью  ( п. 2.1.1); сообщить Цессионарию в тот же срок все иные  сведения, имеющие значение для осуществления Цессионарием своих прав по  договору на выполнение комплекса Горных  работ  № 641-04/17 от 14.04.2017года.  Цессионарий обязан принять от Цедента документы, указанные в п. 2.1.1 договора ( п. 2.2).  Должник обязан выплатить цессионарию задолженность, указанную в п. 1.2 договора,  в срок, предусмотренный договором на выполнение комплекса Горных  работ  № 641-04/17 от 14.04.2017года. (раздел 2 договора).

            Договор вступает в силу со дня его подписания сторонами и действует до полного исполнения обязательств по договору. (п.5.2. договора).

            По платежным поручениям №17007 от 10.11.2017года,  №17558 от 16.11.2017, №18417 от 29.11.2017,  №19054 от 06.12.2017, №19810 от 15.12.2017года, №20624 от 27.12.2017,  №21012 от 29.12.2017,  №492 от 12.01.2018, №1029 от 19.01.2018, №1458 от 31.01.2018 ООО «Современные горные технологии» произвело оплату  долга по договору на выполнение комплекса Горных  работ  № 641-04/17 от 14.04.2017года в пользу нового кредитора  (цессионария) –  общества с ограниченной ответственностью «Открытые горные работы».

            15.03.2018года ООО «Открытые горные работы» направило в адрес ООО «Современные горные технологии» претензию об уплате неустойки в размере 2 817 949 руб. 94 коп., начисленной в соответствии с п.9.4. договора №641-04/17         в размере 0,05 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5%, начисленной по состоянию на 31.01.2018года.

            Претензия ответчиком оставлена без удовлетворения, что послужило истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

            Ответчик, не оспаривая вышеизложенные обстоятельства, в представленном в материалы дела отзыве указывает, что, по его мнению, у истца возникло  право требования уплаты неустойки с даты переходы к нему права требования, т.е. с 10.11.2017года. Согласно представленного ответчиком контррасчета пени, размер пени составляет 678 524 руб. 02 коп.

            Между тем, истец полагает, что ему по договору  уступки права требования от 10.11.2017года перешло не только право требования оплаты суммы пени , начисленной на сумму задолженности,  право требования которой уступлено по договору цессии от 10.11.2017года, но и на те суммы долга, которые были погашены  должником до 10.11.2017года в пользу ООО «Горнорудное предприятие».

            Суд, разрешая заявленный иск, исходит из следующего.

 

            В силу пункта 1 статьи 382 Гражданского кодекса Российской Федерации  право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

            Согласно ст. 384 ГК РФ , если иное не предусмотрено  законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые  существовали  к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе, право на проценты. 

            Согласно  п. 2 ст.  389.1 ГК РФ требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого производится уступка , если законом или договором  не предусмотрено иное.

            Исходя из предмета и условий заключенного сторонами  договора уступки права требования от 10.11.2017года следует, что  цедентом цессионарию  уступлено право требования уплаты задолженности по договору  на выполнение комплекса горных работ №641-04/17 от 14.04.2017года  в сумме оставшейся неоплаченной на момент заключения договора уступки права задолженности в размере 63 206 701 руб. 80 коп., то есть в конкретной сумме. При этом , из условий указанного  договора уступки права требования от 10.11.2017года не следует, что цедент уступает цессионарию право требования уплаты пени , процентов на сумму задолженности , которая фактически погашена (оплачена)  на дату заключения договора уступки права требования от 10.11.2017года в пользу ООО «Горнорудное предприятие».

            С учетом  буквального толкования условий указанного договора уступки права требования от 10.11.2017года, не следует волеизъявление первоначального кредитора уступить ООО «Открытые горные работы» право требования уплаты пени, подлежащей начислению за нарушение  сроков оплаты  работ, долг по которым фактически  погашен  должником на дату заключения договора уступки права требования от 10.11.2017года.

            При этом, суд полагает, что с учетом положений ст. 384 ГК РФ, истец вправе начислять и заявлять ко взысканию пени, подлежащую начислению на сумму задолженности по актам, которая фактически  уступлена цессионарию по договору уступки права требования  от 10.11.2017года,  за период с даты возникновения соответствующего обязательства по оплате по дату оплаты.

            Указанная позиция подтверждена  Обзором судебной практики  Верховного Суда РФ  №3 (2015), утвержденного Президиумом Верховного  Суда РФ от 25.11.2015года (Редакция от  28.03.2018года), согласно п. п. 1 раздела I указанного Обзора (Разрешение споров, возникающих из договорных отношений)   если  законом или договором не предусмотрено иное, право первоначального кредитора переходит  к новому кредитору в том же объеме и на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права, включая право на неустойку с момента нарушения должником срока исполнения  обязательства, и в том  случае, если оно имело место  до перехода права к новому кредитору.

            Однако, указанное право связано с основным обязательством, которое является предметом уступки права требования и не предполагает переход цессионарию права на уплату пени и процентов за несвоевременное исполнение  тех обязательств, которые не были предметом уступки права требования.

            С учетом изложенного, суд полагает правомерным начисление истцом пени только на сумму  задолженности, которая была уступлена первоначальным кредитором новому кредитору (цессионарию) по договору уступки права требования от 10.11.2017года (только на сумму долга в размере  63 206 701, 80 рублей). При этом пеня подлежит начислению с даты  истечения срока оплаты работ по каждому акту по дату фактической уплаты.

            С учетом изложенного, суд приводит следующий расчет пени.

            На сумму остатка задолженности по акту  от  31.07.2017г.   в размере 17 303 254, 74 руб. (указанный остаток долга включен в сумму долга, уступленную по договору уступки права требования от 10.11.2017года)  пеня подлежит начислению,  исходя из следующего расчета:

            - на сумму задолженности , оплаченной по платежному поручению №17007 от 10.11.2017года  в размере 2 000 000 рублей за период с 31.08.2017года по 10.11.2017года: 2 000 000 руб. *0,05%* 72  = 72 000 руб.

            - на сумму задолженности в размере 15 303 254, 74 руб. , оплаченной по платежному поручению №17558 от 16.11.2017года  за период с 31.08.2017года по 16.11.2017года; 15 303 254, 74 руб. *0,05%* 78 = 596 826, 93 руб. 

            Всего, сумма пени составит сумму 668 826, 93 руб., что не превышает установленный п. 9.4 договора  подряда №641-04/17 от 14.04.2017года предельный размер пени.

            По акту  от 31.08.2017года на сумму 41 881 783, 99 рублей пеня  подлежит начислению, исходя из следующего расчета:

- на сумму задолженности в размере 14 696 745, 26 рублей,  частично оплаченную по платежному поручению  №17558 от 16.11.2017года пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 16.11.2017года:  14 696 745, 26 руб. *0,05%*45 =  330 676, 77 руб.

- на сумму задолженности , частично оплаченную по платежному поручению №18417 от 29.11.2017года на сумму 1 000 000 рублей пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 29.11.2017года: 1 000 000 *0,05%* 58 = 29 000 руб.;

- на сумму задолженности , частично оплаченную по платежному поручению №19054 от 06.12.2017года в размере 5 000 000 рублей пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 06.12.2017года: 5 000 000 руб. *0,05%* 65  =  162 500 рублей;

- на сумму задолженности , частично оплаченную по платежному поручению №19810  от 15.12.2017года в размере  2 000 000 руб. пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 15.12.2017года: 2 000 000 руб. *0,05%* 74  =  74 000 рублей;

 - на сумму задолженности , частично оплаченную по платежному поручению №20624  от 27.12.2017года в размере 10 000 000 руб. пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 27.12.2017года: 10 000 000 руб. *0,05%* 86  =  430  000 рублей;

- на сумму задолженности , частично оплаченную по платежному поручению №21012 от 29.12.2017 в размере  4 000 000 руб. пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 29.12.2017года: 4 000 000 руб. *0,05%* 88  =  176 000 рублей;

- на сумму задолженности , частично оплаченную по платежному поручению №492   от 12.01.2018года  в размере  3 000 000 руб. пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 12.01.2018года: 3 000 000 руб. *0,05%* 102   =  153 000  рублей;

- на сумму  остатка задолженности по акту от 31.08.2017года в размере 2 185 038, 73 руб. , оплаченного по платежному поручению №1029 от 19.01.2018года пеня подлежит начислению за период с 03.10.2017года по 22.01.2018года (дата списания средств со счета плательщика):  2 185 038, 73 руб. *0,05%* 112 = 122 362, 17 руб.

            Всего сумма пени по акту от 31.08.2017года составит сумму  1 477 538 руб.  94 коп. , что не превышает  установленный п. 9.4 договора №641-04/17 от 14.04.2017года  предельного размера пени.

            По акту  от 30.09.2017года пеня подлежит начислению в следующем размере:

 - на сумму задолженности, частично оплаченной по платежному поручению №1029 от 19.01.2018года ( сумма списана со счета плательщика 22.01.2018года) пеня подлежит начислению за период с 31.10.2017года по 22.01.2018года:  814 961,27 руб. * 0,05%*  84 = 34 228,37 руб. 

- на сумму задолженности, оплаченной по платежному поручению №1458 от 31.01.2018года в сумме 3 206 701, 80 рублей  ( сумма списана со счета плательщика 01.02.2018года) пеня подлежит начислению за период с 31.10.2017года по 01.02.2018года:  3 206 701, 80 руб. *0,05%* 94 =   150 714, 98 руб.

Всего сумма пени по акту составит 184 943, 35 руб., что не превышает установленный пунктом 9.4 договора  №641-04/17 от 14.04.2017года предельного размера пени.

            Всего, сумма подлежащей начислению по договору  №641-04/17 от 14.04.2017года пени  на сумму долга, уступленного истцу по договору  уступки права требования от 10.11.2017года,  составит сумму в размере 2 331 309 руб. 22 коп.,  которая подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

            Оснований для уменьшения пени  суд не усматривает, поскольку ее размер не является чрезмерным, соразмерен как последствиям нарушения обязательств ответчиком по оплате, длительности просрочки исполнения обязательства  и не способен привести к неосновательному обогащению на стороне ответчика.

С учетом изложенного, исковые требования подлежат частичному удовлетворению.

Госпошлина за рассмотрение иска относится на стороны по правилам ст. 110 АПК РФ. 

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью «Современные горные технологии» в пользу  общества с ограниченной ответственностью «Открытые горные работы» 2 331 309 руб. 22 коп. пени , начисленной за нарушение сроков оплаты выполненных работ.

В остальной части в иске оказать.

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью «Современные горные  технологии» в доход Федерального бюджета РФ 30 685 рублей госпошлины по иску.

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью «Открытые  горные работы» в доход Федерального бюджета РФ 6 405 рублей госпошлины по иску.

Решение может быть  обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск в течение месяца  со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                 О. С. Андуганова