АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-13105/2022

05 октября 2023 года

город Омск

 

Резолютивная часть решения оглашена 28.09.2023

Полный текст решения изготовлен 05.10.2023

 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Ширяй И.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Миклуха К.Н.,

рассмотрев исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Предприятие «Карат-Связь» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к акционерному обществу «Омскэлектро» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Энергоактивуправление» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании 43 925 272, 59 руб.,

в судебном заседании приняли участие:

от общества с ограниченной ответственностью «Предприятие «Карат-Связь» - ФИО1 по доверенности от 10.04.2023 (сроком на 3 года), личность удостоверена паспортом, предъявлен диплом о высшем юридическом образовании,

от акционерного обществу «Омскэлектро» - ФИО2 по доверенности от 14.08.2023 (сроком на 1 год), личность удостоверена паспортом, предъявлен диплом о высшем юридическом образовании,

от общества с ограниченной ответственностью «Энергоактивуправление» - ФИО3 по доверенности от 11.01.2023 (сроком до 31.12.2023), личность удостоверена паспортом, предъявлен диплом о высшем юридическом образовании,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Предприятие «Карат-Связь» (далее – истец, ООО «Предприятие «Карат-Связь») обратилось в суд с исковым заявлением (вх. от 27.07.2022 № 171210) о взыскании с акционерного общества «Омскэлектро» (далее – ответчик, АО «Омскэлектро») неосновательного обогащения в сумме 43 925 272,59 руб., из которых 40 163 040 руб. – сумма основного долга за период с 01.05.2019 по 30.04.2022 и 3 762 232,59 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.06.2019 по 31.03.2022.

Решением Арбитражного суда Омской области от 18.10.2022 в удовлетворении иска было отказано.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2023 решение суда первой инстанции отменено, по делу принят новый судебный акт: исковые требования удовлетворены в части 41 572 429,32 руб., в том числе 37 812 227,15 руб. задолженности и 3 760 202,17 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.06.2019 по 31.03.2022 с продолжением начисления процентов за пользование чужими денежными средствами начиная с 01.10.2022 по день фактической оплаты долга, а также 192 127 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность постановленных по делу судебных актов проверялась Арбитражным судом Западно-Сибирского округа. В результате постановлением от 25.05.2023 решение суда первой и постановление апелляционной инстанций отменены, дело направлено на новое рассмотрение. Как указал окружной суд, при новом рассмотрении дела следует установить правовую природу взаимоотношений сторон, дать оценку акту от 19.12.2014 (формы № КС-14) № 1 с учётом правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.06.2013 № 18185/12.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.07.2023 суд по ходатайству истца привлёк к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Энергоактивуправление» (далее – ООО «Энергоактивуправление»), поскольку последнее инициировало судебное разбирательство в отношении ООО «Предприятие «Карат-Связь», основываясь на выводах, сделанных судами по настоящему спору.

Судом установлено следующее.

20.10.2014 АО «Омскэлектро» (инвестор 1) и ООО «Предприятие «Карат-Связь» (инвестор 2) заключён инвестиционный договор № 312-94/14 (далее - инвестиционный договор), по условиям которого в рамках реализации инвестиционного проекта инвестор 2 обязался в соответствии с заданием на основании перечня объектов и на основании согласованной сторонами линейной схемы создать объект и передать его инвестору 1 в части, определённой инвестиционным договором.

В силу пункта 2.4 инвестиционного договора инвестор 1 заключает с инвестором 2 договор подряда на сумму 5 092 880 руб., на выполнение работ по: разработке проектно-сметной документации на строительство волокно-оптической линии связи (далее – ВОЛС); строительству ВОЛС общей протяжённостью 82 км (точное расстояние определяется проектом); монтажу кроссового и коммунального оборудования ВОЛС на узле связи управления, в северных помещениях подразделений АО «Омскэлектро» и в ТП/РП-0,4/10 кВ по перечню объектов; электропитание систем предусмотреть от сети переменного тока 220 вольт через имеющиеся счётчики электрической энергии по адресу: ул. ФИО4, д. 8. При этом инвестиции, полученные от инвестора 1, будут направляться на создание объекта, выполнение всех необходимых работ и иных действий, требуемых для осуществления инвестиционного проекта, а также контроль за выполнением работ.

Из пункта 3.2 инвестиционного договора следует, что инвестор 2 в целях реализации договора обязуется выполнить работы по разработке и согласованию проектно-сметной документации на строительство ВОЛС до 27.10.2014; по строительству и пуско-наладке ВОЛС до 10.12.2014; по монтажу кроссового и коммутационного оборудования ВОЛС и узлов связи, электропитание систем от сети переменного тока 220 вольт через имеющиеся счётчики электрической энергии до 20.12.2014.

Согласованная сторонами на момент заключения договора стоимость инвестиционного проекта составляет 10 185 760 руб., в том числе НДС (18%) - 1 553 760 руб. (пункт 4.1 инвестиционного договора).

Инвестор 1 вносит денежные средства в размере 5 092 880 руб., в том числе НДС, в счёт оплаты по договору подряда инвестором 2 путём перечисления денежных средств в течение 6 месяцев после подписания актов о приёмке выполненных работ (форма № КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3). Взнос инвестора 1 составляет 50% сметной стоимости объекта (пункт 4.2.1 инвестиционного договора). Взнос инвестора 2 составляет 50% сметной стоимости объекта. Объект является общей долевой собственностью сторон (пункт 4.2.2 инвестиционного договора).

Согласно пункту 4.3 инвестиционного договора доля инвестора 1 в общей долевой собственности составляет 50/100, доля инвестора 2 в общей долевой собственности составляет 50/100.

Стороны договорились, что использование волокон ВОЛС по завершении строительства объекта определяется следующим образом: ОАО «Омскэлектро» - доля 50/100, ёмкость кабеля ВОЛС - 8 волокон, стоимость доли 5 092 880 руб.; ООО «Предприятие «Карат-Связь» - доля 50/100, ёмкость кабеля ВОЛС - 8 волокон, стоимость доли 5 092 880 руб. Сторона настоящего договора использует выделенные волокна ВОЛС по своему усмотрению (пункты 4.5, 4.6, 6.2 инвестиционного договора).

Для реализации указанного инвестиционного договора 20.10.2014 ООО «Предприятие «Карат-Связь» (подрядчик) и АО «Омскэлектро» (заказчик) заключён договор подряда № 312-92/14 (далее - договор подряда), согласно условиям которого подрядчик обязался выполнить работы по: разработке проектно-сметной документации на строительство ВОЛС в соответствии с техническим заданием; строительству ВОЛС общей протяжённостью 82 км (точное расстояние определяется проектом); монтажу кроссового и коммунального оборудования ВОЛС на узле связи управления, в северных помещениях подразделений АО «Омскэлектро» и в ТП/РП-0,4/10 кВ по перечню объектов; электропитание систем предусмотреть от сети переменного тока 220 вольт через имеющиеся счётчики электрической энергии по адресу: ул. ФИО4, д. 8, полностью завершить работы в установленный договором срок и сдать готовый объект заказчику, в состоянии, позволяющем его нормальную эксплуатацию, заказчик обязался принять результат работ и оплатить его в соответствии с договором.

Цена договора составляет 5 092 880 руб. (пункт 2.1 договора подряда).

Обязательства по договору подряда исполнены подрядчиком в полном объёме, что подтверждается подписанными сторонами актами от 19.12.2014 формы №№ КС-2, КС-3. Построенный объект (ВОЛС) между энергетическими и административными объектами АО «Омскэлектро», согласно подписанному сторонами акту приёмки законченного строительством объекта приёмочной комиссией (форма № КС-14) введён в эксплуатацию.

Истец отмечает, что общий размер расходов на строительство спорных ВОЛС составил 10 185 760 руб., которые понесены в полном объёме ООО «Предприятие «Карат-Связь», поскольку в нарушение принятых на себя обязательств АО «Омскэлектро» не оплатило строительство объекта.

По соглашению сторон от 25.02.2022 инвестиционный договор расторгнут.

Как указывает истец, в связи с тем, что АО «Омскэлектро» не внесло вклад по инвестиционному договору, право общей долевой собственности на ВОЛС, построенную в рамках указанного договора, у инвесторов не возникло: ООО «Предприятие «Карат-Связь» являлось единственным собственником данного имущества до 02.03.2022.

25.02.2022 между АО «Омскэлектро» (покупатель) и ООО «Предприятие «Карат-Связь» (продавец) заключён договор купли-продажи доли в размере 50/100 в праве собственности на ВОЛС (далее - договор купли-продажи). После продажи указанной доли ООО «Предприятие «Карат-Связь» остаётся собственником доли в размере 50/100 в праве собственности на ВОЛС.

Истец считает, что с момента завершения строительства ВОЛС по настоящее время АО «Омскэлектро» использует спорный объект для обеспечения связи между своими энергетическими и административными объектами. В подтверждение указанных обстоятельств ООО «Предприятие «Карат-Связь» представило в материалы дела переписку, свидетельствующую о том, что в случае аварийной ситуации АО «Омскэлектро» обращалось к истцу с письмами о восстановлении работоспособности ВОЛС (письма от 15.02.2022, от 24.02.2022, от 30.08.2021, от 02.12.2021, от 06.12.2021, от 08.12.2021, от 13.12.2021, от 15.12.2021, от 20.12.2021), а истец информировал ответчика об устранении повреждений на ВОЛС (письма от 30.08.2021, от 15.09.2021, от 07.12.2021, от 08.12.2021).

Также истцом в материалы дела были представлены дополнительные пояснения АО «Омскэлектро», данные в рамках дела № А46-282/2022, из которых следует, что по итогам исполнения договорных обязательств возведён объект - ВОЛС ёмкостью 16 волокон, протяжённостью 92,97 км, АО «Омскэлектро» использовало свою часть спорного объекта (8 волокон) для связи между собственными административными и энергетическим объектам.

ООО «Предприятие «Карат-Связь», полагая, что на стороне ответчика образовалось неосновательное обогащение, связанное со сбережением АО «Омскэлектро» платы за пользование спорной ВОЛС, обратилось в суд с настоящим иском, рассчитав размер неосновательного обогащения следующим образом: (1 волокно х 1 500 руб. х 1 км) х 8 волокон х 92,92 км, что составляет 1 115 640 руб. в месяц; а за период с 01.05.2019 по 30.04.2022 - 40 163 040 руб.

Повторно проанализировав возникшие между сторонами правоотношения, с учётом замечаний суда кассационной инстанции, суд не усматривает оснований для удовлетворения требования ООО «Предприятие «Карат-Связь» в силу следующего.

На основании пункта 1 статьи 8 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Как указал суд кассационной инстанции, со ссылками на постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.09.2011 № 4784/11, от 24.01.2012 № 11450/11, от 05.02.2013 № 12444/12, от 25.03.2014 № 10614/13 и определение Верховного Суда Российской Федерации от 21.03.2023 № 307-ЭС22-22917 для разрешения настоящего спора существенное значение имеет правовая квалификация отношений, сложившихся между сторонами инвестиционного договора.

Как следует из последнего, сторонами урегулированы отношения, связанные с их совместной деятельностью по созданию объекта движимого имущества (ВОЛС, состоящей из оптических волокон в волоконно-оптическом кабеле, пункт 1.3). Общая цель сторон - реализация инвестиционного проекта; при этом интерес ответчика состоит в повышении надёжности наблюдаемости и управляемости объектов электроэнергетики, в том числе, в модернизации корпоративной сети между энергетическими и административными объектами АО «Омскэлектро», а истец, как оператор связи заинтересован в повышении зоны покрытия путём дальнейшего развития сетей связи для предоставления услуг связи третьим лицам в соответствии с действующей лицензией.

Таким образом, инвестиционный договор содержит в себе элементы, характерные для договора простого товарищества.

Намерение на заключение именно договора простого товарищества подтверждают и сами стороны, на что указывалось, в том числе, в исковом заявлении и отзыве на него, а при новом рассмотрении дела – в письменных и устных пояснениях (аудиопротокол от 28.10.2023).

Согласно части 1 статьи 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Статьёй 1042 ГК РФ предусмотрено, что вкладом товарища признается всё то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи.

В соответствии с частью 1 статьи 1043 ГК РФ внесённое товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведённая в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Из приведённых правовых норм следует, что соглашение участников совместной деятельности о размерах и порядке внесения вкладов в общее имущество является существенным условием договора простого товарищества. Финансирование объекта прописано в пункте 4.2 договора.

По инвестиционному договору АО «Омскэлектро» должно заключить и оплатить договор подряда, подписанный в рамках инвестиционного договора, на сумму 5 092 880 руб., которые будут направлены на создание объекта, выполнение всех необходимых работ и иных действий, требуемых для осуществления инвестиционного проекта (пункт 2.4); осуществить приёмку выполненных ООО Предприятие «Карат-связь» работ (пункт 3.3, 5.2.3, 5.2.5, 5.2.13); внести денежные средства в сумме 5 092 880 руб. (в том числе НДС) в счёт оплаты по договору подряда, путём перечисления денежных средств в течение 6 месяцев после подписания актов формы №№ КС-2, КС-3 (пункт 4.2.1, 5.2.1); осуществлять организацию управления строительством, контролировать ход работ (к примеру, пункты 5.2.4, 5.2.6, 5.2.7, 5.2.8, 5.2.9, 5.2.10, 5.2.11, 5.2.12); предоставить опоры для размещения ВОЛС (пункт 6.5); в случае отчуждения своей доли передать стороне обязанности по несению расходов по предоставлению возможности размещения ВОЛС на опорах АО «Омскэлектро».

ООО «Предприятие «Карат-Связь» приняло обязательства создать объект договора и передать его АО «Омскэлектро» (пункт 2.2); выполнить на свой риск собственными и привлечёнными силами и средствами все работы по разработке проектно-сметной документации и строительству объекта, включая возможные работы, определённо в ней не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации, согласованные сторонами и обеспеченные финансированием (пункт 2.3, 8.1 – 8.5); полностью завершить строительство и сдать готовый объект АО «Омскэлектро» в срок до 30.12.2014 (пункт 3.1); за счёт собственных средств выполнить работы по разработке и согласованию проектно-сметной документации на строительство ВОЛС, по строительству и пуско-наладке ВОЛС, по монтажу кроссового и коммутационного оборудования ВОЛС (пункты 3.2, 5.1, 5.1.1.1, 5.1.1.2, 5.1.1.3, 5.1.7, 5.1.18); после ввода объекта в эксплуатацию обеспечить эксплуатационно-техническое обслуживание и содержание объекта (пункт 3.4, 6.2); в качестве взноса выполнять работы по строительству объекта собственными силами и средствами за собственный счёт в размере 5 092 880 руб. (в том числе. НДС); выполнять работы по устранению дефектов выявленных по результатам рабочей комиссии, а также в течение гарантийного срока, установленного договором (пункт 5.1.1.4); обеспечить проведение всех аварийно-восстановительных работ на смонтированных участках объекта (пункт 5.1.4); обеспечить выполнение на объекте необходимых мероприятий по технике безопасности, охране окружающей среды, охране труда, охране пожарной безопасности и т.д. (пункт 5.1.5, 8.6); обеспечить содержание объекта в период проведения работ (к примеру, пункты 5.1.15, 5.1.16, 5.1.17); нести расходы по аренде размещения ВОЛС на опорах МП города Омска «Электрический транспорт» (пункт 6.4); в случае отчуждения своей доли передать стороне обязанности по обеспечению эксплуатационно-техническому обслуживанию и содержанию объекта (пункт 7.1); за счёт собственных средств производить восстановление объекта строительства до стадии, когда произошла его случайная гибель или повреждение или компенсировать фактически понесённые участниками затраты на строительство объекта (пункт 8.9); до приёмки объекта – нести риск случайного уничтожения или повреждения объекта. После приёмки – риск возможного разрушения или повреждения (пункт 9.2).

Как уже указывалось, во исполнение инвестиционного договора (пункт 2.4) стороны заключили договор подряда.

Суд кассационной инстанции указал на необходимость оценки акта от 19.12.2014 (формы № КС-14) № 1 с учётом правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.06.2013 № 18185/12.

Как указано в последнем, учитывая правовые подходы к порядку возникновения права собственности на объекты недвижимого имущества и разрешения споров между контрагентами договоров, связанных с инвестиционной деятельностью, направленной на создание объектов недвижимости, нельзя признать, что на построенный жилой дом (объект недвижимого имущества) в отсутствие государственной регистрации прав участников инвестиционного контракта возникла долевая собственность. Целью подписания акта является подтверждение исполнения всеми сторонами своих обязательств, вытекающих из инвестиционного контракта, а также получение необходимого документа для обращения в регистрирующий орган для регистрации своего права.

Согласно пояснениям сторон, в рассматриваемом случае ВОЛС не является объектом недвижимости. Как предусмотрено в пункте 1.3 договора, ВОЛС состоит из оптических волокон в волоконно-оптическом кабеле, т.е. не имеет прочной связи с землёй. Опоры не являются частью ВОЛС.

Ранее уже отмечалось, что во исполнение договора простого товарищества сторонами был заключён договор подряда. В связи с чем представляется оправданным подтверждение факта создания объекта актом приёмки законченного строительством объекта приёмочной комиссией от 19.12.2014 № 1 (по форме № КС-14).

При этом на момент подписания акта действовало Положение об особенностях государственной регистрации права собственности и других вещных прав на линейно-кабельные сооружения связи, утверждённое Постановлением Правительства Российской Федерации от 11.02.2005 № 68 (далее - Положение), в пункте 3 которого установлено, что линейно-кабельные сооружения связи, право на которые подлежит государственной регистрации, представляют собой совокупность разнородных недвижимых вещей, технологически образующих единое целое, соединённых являющимися движимым имуществом физическими цепями (кабелями) (подпункт 1), а также объект недвижимости, созданный или приспособленный для размещения кабеля связи, функционально и технологически не взаимосвязанный и не образующий единое целое с другими сооружениями связи (подпункт 2).

В абзаце 2 пункта 4 Положения указано, что линейно-кабельное сооружение связи, имеющее признаки, указанные в подпункте 2 его пункта 3, рассматривается как отдельный объект недвижимости.

При этом объектом недвижимости является не сама линия связи, а сооружение, использованное для её размещения; объект недвижимости, приспособленный для размещения кабеля связи, функционально и технологически не взаимосвязанный и не образующий единое целое с другими сооружениями связи, на основании подпункта 2 пункта 3 и абзаца 2 пункта 4 Положения, рассматривается как отдельный объект недвижимости и подлежит самостоятельной регистрации.

Основные средства ВОЛС, относящиеся к сооружениям связи, образованы движимым имуществом - оптическим кабелем и оконечным оборудованием.

Для подвеса оптического кабеля и оконченного оборудования используются элементы линий энергопередач и трансформаторных подстанций, которые приспособлены для размещения кабеля связи, но функционально и технологически не взаимосвязаны и не образуют единое целое с другими сооружениями связи (подпункте 2 пункта 3 Положения) и, соответственно, согласно абзаца 2 пункта 4 Положения рассматриваются как отдельные объекты недвижимости.

Для признания недвижимым имуществом объект должен иметь такую связь с заглубленным фундаментом или несущими опорами (на которых он расположен), при разрыве которой (в рамках демонтажа) работы по демонтажу объекта представляют собой не только процесс демонтажных работ обратный процессу монтажа объекта, но и требуют проведение иных работ, не имевших место при монтаже объекта.

В то же время, отсутствие признака прочной связи с землёй квалифицирует объект как движимое имущество, в связи с чем, последующий монтаж и эксплуатация повторно монтируемых объектов движимого имущества позволяет использовать объект по тому же назначению, по которому он использовался ранее.

Министерство связи и массовых коммуникаций Российской Федерации в письме от 14.04.2015 № П12-7172-ОГ «О линиях связи» сформулировало вывод о том, что вопрос об отнесении волоконно-оптических линий связи к объектам движимого или недвижимого имущества должен решаться в соответствии с содержанием правовых норм Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон № 126-ФЗ).

Так, согласно пункту 7 статьи 2 последнего к линиям связи относятся как движимое имущество - линии передачи, физические цепи, так и линейно-кабельные сооружения связи, которые в силу пункта 1 статьи 8 Закона № 126-ФЗ относятся к недвижимому имуществу. Таким образом, под волоконно-оптической линией связи может пониматься как размещённый в грунте волоконно-оптический кабель, так и линейно-кабельное сооружение связи с размещённым в нём волоконно-оптическим кабелем (либо без такового).

При этом в указанном письме отмечено, что термины «волоконно-оптическая линия связи (ВОЛС)» и «волоконно-оптическая линия передачи (ВОЛП)» согласно сложившейся в отрасли связи практике используются в узком смысле для обозначения волоконно-оптических кабелей, которые не являются сооружениями связи и не относятся к объектам недвижимости.

Системы связи оптоволоконные (кабель оптический) не могут быть квалифицированы в качестве недвижимого имущества (письмо Министерства финансов Российской Федерации от 21.04.2021 № 03-05-05-01/30245).

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 27.12.2002, Министерства Российской Федерации по связи и информатизации от 24.04.2003 утверждены Правила проектирования, строительства и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением 0,4 - 35 кВ (СО 153-34.48.519-2002).

Согласно пунктам 3.1.2 - 3.1.6 последних:

- при выполнении работ должны выполняться требования ГОСТ, СНиП и НД Минэнерго России и Минсвязи России (ПУЭ, ВСН, ОСТН);

- обеспечение безопасных условий труда, пожаровзрывобезопасность и охрана окружающей среды должны осуществляться в соответствии с требованиями НД, утверждённых в установленном порядке;

- температура окружающей среды, при которой допускается транспортировка, хранение, прокладка, подвеска и монтаж оптических кабелей (далее - ОК), должна соответствовать нормам, приведённым в ГОСТ (ТУ) на данный тип кабеля;

- работы по подвеске и монтажу ОК на ВЛ не должны производиться при гололёде, осадках в виде дождя и снега, грозе и скорости ветра более 10 м/с;

- подвеска и монтаж ОК должны производиться при температуре, значение которой не ниже указанного изготовителем кабеля;

- монтаж ОК должен производиться в соответствии с проектной документацией, представляемой проектной организацией, проектом производства работ и инструкцией по монтажу ОК, которая предоставляется его изготовителем.

В соответствии с пунктами 3.1.5 - 3.1.10 Правил проектирования, строительства и эксплуатации волоконно-оптических линий связи на воздушных линиях электропередачи напряжением 110 кВ и выше (в четырёх частях) 1-я редакция (утверждены Министерством топлива и энергетики Российской Федерации, Государственным комитетом Российской Федерации по связи и информатизации 16.10.1998) в процессе подготовки к строительству ВОЛС-ВЛ должны быть выполнены следующие основные мероприятия:

- изучена проектно-сметная документация;

- изучены и уточнены трассы и расстояния между опорами воздушных линий (далее - ВЛ), а также условия производства работ;

- изучен и уточнён по согласованию с заказчиком проект организации строительства (ПОС);

- составлены проект производства работ (ППР) и графики их выполнения;

- определены потребности в рабочей силе (по профессиям) и инженерно-технических специалистах;

- определены потребности и подготовлены механизмы, автотранспорт и измерительная аппаратура;

- произведен расчет, обоснование и заявлено материально-техническое обеспечение (инструменты, материалы, в том числе горюче-смазочные, нетиповые конструкции, монтажные детали, соединительные муфты и др.);

- организованы и размещены на трассе строительно-монтажные подразделения.

Таким образом, все объекты электросетевого хозяйства являются источником повышенной опасности, соответственно, их возведение требует более тщательной проработки и надлежащего оформления технической документации.

Поэтому, несмотря на то, что спорная ВОЛС является движимой вещью, составление акта типовой формы № КС-14 представляется оправданным, поскольку приобретя объект связи в собственность, истец и ответчик проверили работоспособность сети и заактировали результат работы.

С учётом приведённой ранее позиции высшей судебной инстанции (постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.06.2013 № 18185/12), поскольку государственная регистрация права в настоящем случае не требуется, акт будет является надлежащим доказательством подтверждения создания объекта и, соответственно, возникновения права на него.

Согласно разделу 9 инвестиционного договора АО «Омскэлектро», получившее уведомление от ООО «Предприятие «Карат-Связь» об окончании строительства объекта, в течение 2 (двух) календарных дней с даты получения такого уведомления направляет истцу список своих представителей для включения в приказ о назначении рабочей комиссии. Результатом деятельности рабочей комиссии является акт рабочей комиссии. Проверка готовности объекта к приёмке-передачи осуществляется в течение срока работы рабочей комиссии (пункт 9.3).

В соответствии с пунктом 9.6 инвестиционного договора,  в случае если обязанности ООО «Предприятие «Карат-Связь» выполнены в полном объёме, при этом рабочей комиссией не были выявлены какие либо недостатки и не имелось замечаний к качеству объекта, либо если такие недостатки замечания по качеству были своевременно устранены ООО «Предприятие «Карат-Связь» стороны подписывают акт приёмки-передачи объекта, в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты выполнения истцом обязательств.

Пунктом 9.7 инвестиционного договора предусмотрено, что объект считается принятым сторонами после подписания акта приёмки-передачи объекта.

Форма акта приёмки-передачи объекта предусмотрена приложением № 5 к инвестиционному договору. Так, акт приёмки-передачи объекта обоюдосторонний (акт от 19.12.2014 № 1 по форме № КС-14 подписан комиссией в составе как истца, так и ответчика); содержит характеристики объекта: участок трассы, протяжённость, стоимость (акт по форме № КС-14 также содержит указание на количество шкафов управления, кросса оптического, протяжённость, количество волокон, стоимость объекта и доли каждого инвестора); указание на соответствие объекта нормативной документации (акт формы № КС-14 содержит указание на выполнение объекта в соответствии с проектом, санитарно-эпидемиологическими, экологическими, пожарными, строительными нормами и правилами и государственными стандартами); содержит указание на долю каждого инвестора, её стоимость и ёмкость кабеля (что соответствует пункту 11 акта от 19.12.2014 № 1).

Таким образом, содержание акта приёмки-передачи объекта, который сторонам следовало подписать при принятии объекта, аналогично содержанию акта приёмки законченного строительством объекта приёмочной комиссией (форма № КС-14).

Как было указано, по условиям пункта 9.7 инвестиционного договора объект считается принятым сторонами после подписания акта приёмки-передачи объекта.

По убеждению суда, подписание странами акта приёмки законченного строительством объекта приёмочной комиссией (форма № КС-14) равносильно подписанию акта приёмки-передачи объекта согласно приложению № 5 к инвестиционному договору и означает принятие ВОЛС.

Как указано в пункте 12 акта от 19.12.2014 № 1 стоимость принимаемых АО «Омскэлектро» основных фондов 5 092 880 руб., что соответствует доле ответчика.

В абзаце третьем пункта 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положении Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» указано, что условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из её незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

В силу статьи 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Проанализировав повторно взаимоотношения сторон, суд учитывает, что ООО «Предприятие «Карат-Связь» должно было создать ВОЛС собственными силами и средствами за собственный счёт (пункты 4.2.2 и 5.1) и передать долю в ней АО «Омскэлектро». Последнее перечисляет денежные средства в течение 6 месяцев после подписания актов о приёмке выполненных работ и справок об их стоимости (пункт 4.2.1). КС-2 датирован 19.12.2014.

Стоимость инвестиционного договора составляет 10 185 760 руб. (пункт 4.1). Доля каждого инвестора составляет 50/100 (т.е. по 8 волокон) стоимостью по 5 092 880 руб.

Расходы были в полном объёме понесены ООО «Предприятие «Карат-Связь».

Тем не менее, факт неисполнения обязательств стороной АО «Омскэлектро» в части внесения денежных средств, не отменяет факта соглашения о распределении долей, в том числе с учётом акта от 19.12.2014 № 1 приёмки законченного строительством объекта приёмочной комиссией (по форме № КС-14). Т.е., доля каждого из инвесторов составляет 8 волокон стоимостью 5 092 880 руб.

Так, по условиям пункта 4.3 инвестиционного договора размер долей, определённых на момент заключения договора остаётся фиксированным в течение всего срока его действия. В пункте 4.4 стороны договорились, что использование ВОЛС по завершении строительства объекта распределяется в равных долях.

Из приведённых положений следует, что использование ВОЛС обоснованно уже по завершении строительства (пункт 4.4) и до оплаты по договору (пункт 4.2.1).

Т.е. возможность использования ответчиком 50% ВОЛС связана с вводом объекта в эксплуатацию и не поставлена в зависимость от оплаты им стоимости доли.

Поскольку на основании акта от 19.12.2014 № 1 (пункт 12) АО «Омскэлектро» приняло в качестве основных фондов долю, выраженную 8 волокнами кабеля, ответчик вступил в права владения и пользовался ВОЛС на законных основаниях.

В силу пункта 1 статьи 244 ГК РФ, имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность).

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию (пункт 3 статьи 1042 ГК РФ).

Общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество. Общая собственность возникает при поступлении в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не подлежит разделу в силу закона. Общая собственность на делимое имущество возникает в случаях, предусмотренных законом или договором.

Далее, согласно пунктам 6.3 – 6.5 инвестиционного договора ООО «Предприятие «Карат-Связь» несёт все расходы по обслуживанию объекта, за исключением расходов по предоставлению возможности размещения ВОЛС на опорах наружного освещения АО «Омскэлектро». При условии размещения ВОЛС на опорах муниципального предприятия города Омска «Электрический транспорт» расходы по аренде несёт истец; при условии размещения ВОЛС на опорах ответчика, в том числе опорах наружного освещения, АО «Омскэлектро» осуществляет эксплуатацию этих опор и обязанности по дополнительной оплате у инвесторов не возникает.

В задании, являющемся приложением № 1 к инвестиционному договору указан способ прокладки кабеля – преимущественно по опорам линий электропередачи, освещения и городского электротранспорта.

Как указывает истец, спорная сеть связи размещалась не только на опорах, принадлежащих на праве собственности и/или находящихся в пользовании (обслуживании) АО «Омскэлектро», но и опорах, принадлежащих третьим лицам (муниципальному предприятию города Омска «Электрический транспорт»), бесхозных столбах (опорах), а также на эстакадах, фасадах и крышах зданий.

По результатам проведённого ООО «Предприятие «Карат-Связь» осмотра установлено:

- на участке б-р Победы, 

<

...> протяжённостью 170 м линия связи размещена на крыше здания;

- на участке ул. 22 Декабря, д. 89 (часть участка размещения линии связи ул. 22 Декабря, 

<

...> протяжённостью 2 150 м линия связи размещена на крыше здания и бесхозных опорах;

- на участке ул. Правый берег Иртыша, д. 158 (часть участка размещения линии связи пр. Мира, д. 11, к. 8 (ОмГТУ) - вход на мост им. 60 лет ВЛКСМ протяжённостью 1 100 м) линия связи размещена на опорах, принадлежащих ТСЖ «Прииртышье»;

- на участке пр. Мира, д. 5Б (часть участка размещения линии связи пр. Мира, д. 11, к. 8 (ОмГТУ) - вход на мост 60 лет ВЛКСМ протяжённостью 1 100 м линия связи размещена на опорах, принадлежащих ООО «ТГКом». При этом, за период эксплуатации конфигурация трассы прокладки кабеля на осматриваемых участках не изменилась.

АО «Омскэлектро» в этой части согласилось с истцом, при том, что условие о размещении ВОЛС не только на опорах ответчика, но и других лиц прямо предусмотрено инвестиционным договором, а принимая во внимание протяжённость линии связи в 82 км, использование опор иных лиц несопоставимо со вкладом ответчика. Кроме того, проектированием ВОЛС занималось ООО «Предприятие «Карат-Связь» и именно оно определяло экономическую целесообразность размещения кабеля на опорах, не принадлежащих ответчику, принимая во внимание необходимость несения расходов за их использование.

25.02.2022 АО «Омскэлектро» приобрело долю ООО «Предприятие «Карат-Связь» по договору купли-продажи. В соответствии с соглашением о расторжении инвестиционного договора от 25.02.2022 последний расторгается с первого рабочего дня, следующего за датой полной оплаты АО «Омскэлектро» стоимости доли по договору купли-продажи от 25.02.2022 № 121-232/22 (пункт 1). Оплата произведена платёжным поручением от 28.02.2022 № 986 на сумму 4 727 600 руб.

Т.е., до 01.03.2022 истец пользовался своей долей (8 волокон) на праве, предоставленном ему инвестиционным договором. А после её продажи ответчику утратил права на объект инвестиционной деятельности, поскольку все 16 волокон стали собственностью АО «Омскэлектро».

Кроме того, из материалов дела не следует, что инвестиционный договор расторгнут ввиду неоплаты со стороны АО «Омскэлектро». Материалы дела содержат письмо ответчика от 13.12.2021 № 06-11/исх-12-13/26, где указано, что поводом расторжения договора послужило нарушение истцом обязательств, предусмотренных пунктом 6.3 инвестиционного договора. Последним ООО «Предприятие «Карат-Связь» приняло на себя обязательство осуществлять эксплуатационно-техническое обслуживание и содержание всего объекта, с несением всех расходов по обслуживанию, за исключением расходов по предоставлению возможности размещения ВОЛС на опорах наружного освещения ответчика. Из содержания письма от 12.08.2021 № 06-11/исх-08-13/47 следует утрата истцом возможности по исполнению названного обязательства ввиду прекращения доступа к данному виду работ (протокол от 02.06.2017 № 335), по этой причине и состоялась сделка купли-продажи доли в инвестиционном договоре между истцом и ответчиком.

При таких обстоятельствах, суд признаёт цель инвестиционного договора достигнутой, что подтверждается подписанными сторонами сделки документами. При вступлении в правоотношения стороны преследовали цель создать реальные правовые последствия. По этой причине суд не соглашается с доводами ООО «Энергоактивуправление» о ничтожности инвестиционного договора.

Тем более, что реально исполненная сделка не может быть признана ничтожной (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.11.2005 № 2521/05).

В этой связи суд отказывает в удовлетворении исковых требований.

В связи с отказом в удовлетворении иска, бремя несения судебных расходов, в том числе, государственной пошлины, оплаченной АО «Омскэлектро» при подаче кассационной жалобы, возлагается на истца.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 167-170, 174 и 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

в иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Предприятие «Карат-Связь» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Омскэлектро» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в счёт возмещения судебных расходов 3 000 руб.

Решение вступает в законную силу и может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

 

Судья                                                                                                          И.Ю. Ширяй