АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А45-8154/2022

город Новосибирск

23 мая 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 мая 2022 года

Решение в полном объеме изготовлено 23 мая 2022 года

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи                                    Гребенюк Д.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в судебном заседании дело по   иску акционерного общества по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск, 

к государственному казенному учреждению Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» (ОГРН 

<

***>), г. Новосибирск, 

о взыскании 1 954 455 рублей 78 копеек,

при участии в судебном заседании представителей: 

истца – ФИО2, доверенность № 82 от 01.01.2022, паспорт, диплом;

ответчика – ФИО3, доверенность от 13.05.2022, паспорт, диплом,

установил:

акционерное общество по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к государственному казенному учреждению Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» (далее – ответчик) о взыскании суммы удержанной неустойки в размере 1 954 455 рублей 78 копеек, об обязании списать начисленную сумму неустойки в размере        1 485 501 рубля.

Ответчик в отзыве на исковое заявление исковые требования не признал, указал, что до заключения контракта истец располагал информацией о сроках выполнения работ, условиях их выполнения, порядке начисления и размере неустоек за нарушение его условий. Таким образом, ответчик полагает, что истцу был правомерно начислен штраф на основании пункта 8.7.1. контракта, ввиду нарушения пункта 5.4.3, а именно: истцом не были привлечены к исполнению контракта субподрядчики, соисполнители из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 20% от цены контракта. Также ответчик полагает, что основания для списания неустойки отсутствуют в связи с изменением цены контрактов в 2021 и 2022 году.

В соответствии со статьями 123, 137, 156, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в виду отсутствия возражений сторон, дело по существу рассмотрено после завершения предварительного судебного заседания и перехода в судебное заседание.

При рассмотрении спора, суд исходит из того, что в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проанализировав исковые требования, исследовав и оценив все представленные доказательства в совокупности (часть 2 статьи 64, статья 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), суд установил следующее.

Исковые требования мотивированы тем, что 01.06.2021 между АО «Новосибирскавтодор» (подрядчик) и ГКУ НСО ТУАД (заказчик) заключен Контракт № 0851200000621001913, предметом которого является выполнение по заданию заказчика работ по ремонту (далее - работы) автомобильной дороги «105 км а/д «М-52» - Черепаново - Маслянино» в Маслянинском районе Новосибирской области, участок работ км 39+796 - км 46+800, протяженностью 7,004 км (далее - объект) в соответствии с «Описанием объекта закупки» (приложение № 1 к контракту) и на условиях, предусмотренных контрактом.

04.05.2021 между АО «Новосибирскавтодор» (подрядчик) и ГКУ НСО ТУАД (заказчик) заключен Контракт № 0851200000621001530 (далее - контракт), предметом которого является выполнение работ по заданию заказчика работ по ремонту (далее - работы) а/д «58 км а/д «К-15» - Пайвино» в Маслянинском районе районе Новосибирской области (далее - Объект) в соответствии с «Описанием объекта закупки» (Приложение № 1 к Контракту) и на условиях, предусмотренных Контрактом

Согласно пунктам 5.4.3 контрактов подрядчик обязан привлечь к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 20 % процентов от цены контракта.

Так как цена контракта № 0851200000621001913 составляет 87 526 190 рублей  68 копеек, контракта № 0851200000621001530 - 13 720 640 рублей 14 копеек  (пункт 2.1. контракта), с учетом налога на добавленную стоимость, обязанностью подрядчика было привлечение субъектов малого предпринимательства к исполнению контракта на сумму 43 763 095 рублей 34 копейки.

В соответствии с пунктами 8.7.1 контрактов, в случае неисполнения подрядчиком условия о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций подрядчику начисляется штраф в размере 5% от объема такого привлечения (20% от цены контракта), установленного пунктом 5.4.3 контракта, что составляет 2 188 154 рублей 77 копеек (контракт №0851200000621001913).

Начисление пени и/или штрафа производится в соответствии с разделом 8 контракта на основании претензии заказчика, в которой указывается расчет суммы пени и/или штрафа с отражением суммы начисленных пени и/или штрафа в акте приемки выполненных работ (приложение №4) и справке о стоимости выполненных работ формы КС-3. Заказчик направляет в адрес подрядчика претензию одновременно с подписанным актом приемки выполненных работ (приложение №4) и справкой о стоимости выполненных работ формы КС-3 (пункт 8.19 контракта).

В соответствии с пунктом 8.10 контракта, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик вправе произвести оплату по контракту за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени), возмещения ущерба в размере компенсации уплаченного заказчиком административного штрафа, при этом исполнение обязательства подрядчика по перечислению неустойки (штрафа, пени) и (или) убытков в доход бюджета возлагается на заказчика) либо осуществить удержание суммы неустойки (штрафа, пени) из обеспечения исполнения контракта, предоставленного подрядчиком в соответствии с разделом 9 настоящего контракта.

Истцу от ответчика в рамках выполнения контракта № 0851200000621001530 от 04.05.2021 поступили претензии о начислении штрафа за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных пунктом 5.4.3 контракта: № 7228 от 30.08.2021 о начислении пени в размере 37 127 рублей 23 копеек; № 7229 от 30.08.2021 о начислении пени в размере 5 156 рублей 52 копеек; № 9993 от 25.11.2021 о начислении пени в размере 56 773 рублей 91 копейки;       № 10242 от 06.12.2021 о начислении пени в размере 24 419 рублей 49 копеек; № 689 от 27.01.2022 о начислении пени в размере 343 016 рублей, в связи с просрочкой исполнения обязательств. 

Общий размер начисленной неустойки по контракту № 0851200000621001530 от 04.05.2021 составил 466 493 рублей 15 копеек.

В соответствии с пунктом 8.10 контракта № 0851200000621001913 от 01.06.2021 в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик вправе произвести оплату по контракту за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени), возмещения ущерба в размере компенсации уплаченного заказчиком административного штрафа, при этом исполнение обязательства подрядчика по перечислению неустойки (штрафа, пени) и (или) убытков в доход бюджета возлагается на Заказчика) либо осуществить удержание суммы неустойки (штрафа, пени) из обеспечения исполнения контракта, предоставленного подрядчиком в соответствии с разделом 9 настоящего контракта.

В рамках выполнения контракта № 0851200000621001913 от 01.06.2021 истцу от ответчика поступили претензии о начислении штрафа за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных пунктом 5.4.3 контракта: № 9872 от 23.11.2021 о начислении пени в размере 298 381 рублей 03 копеек; № 10614 от 15.12.2021 о начислении пени в размере 402 906 рублей 92 копеек; № 10806 от 22.12.2021 о начислении пени в размере 44 526 рублей 18 копеек; № 10808 от 22.12.2021 о начислении пени в размере 1 085 164 рублей 50 копеек в связи с не предоставлением заказчику документов подтверждающих факт привлечения к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. 

Согласно претензиям ответчика, истцом нарушено положение контракта, требующее представление заказчику документов, подтверждающих факт привлечения к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

30.08.2021, 25.11.2021, 06.12.2021 в рамках исполнения контракта                         № 0851200000621001530 от 04.05.2021 между сторонами были подписаны акты приемки выполненных работ по форме КС-2 № 1-1/1530, № 2-1/1530, № 2-2/1530, № 2-3/1530, содержащие информацию о размерах удержанной по Претензиям       № 7228, № 7229, № 9993, № 10242 неустойки в сумме 123 477 рублей 15 копеек. 

Оставшуюся сумму неустойки по претензии № 689 от 27.01.2022 о начислении пени в размере 343 016 рублей, ответчик обязал истца перечислить в добровольном порядке.

В рамках исполнения контракта № 0851200000621001913 от 01.06.2021 между сторонами  23.11.2021,15.12.2021, 22.12.2021 были подписаны акты приемки выполненных работ по форме КС-2 № 5-1/1913, № 6-1/1913, № 7-1/1913,  содержащие информацию о размерах удержанной по Претензиям №9872,               № 10614, № 10806, №10808 неустойки в сумме 1 830 978 рублей 63 копеек.

Оставшуюся сумму неустойки по претензии № 10808 от 22.21.2021 о начислении пени в размере 1 142 485 рублей 60 копеек, ответчик обязал истца перечислить в добровольном порядке.

Общий размер удержанной неустойки по контрактам составил 1 954 455 рублей 78 копеек.

Истец, вместе с тем, полагает, что удержанный заказчиком штраф должен быть списан, поскольку обязательства по спорному контракту исполнены в 2021 году,  а сумма штрафа менее 5% от суммы контракта. 

В связи с чем, в адрес ответчика им была направлены претензии №УП-ИС от 08.02.2021, № УП-ИС-365 от 08.02.2022, в которых истец просил возвратить неправомерно удержанную сумму неустойки в сумме  1 954 455 рублей 78 копеек в течение 15 календарных дней с момента ее получения.

Указанные требования было оставлено заказчиком без ответа и удовлетворения, что послужило заявителю основанием для обращения в суд с настоящим иском для защиты своих прав и законных интересов.

Согласно статье 309 Гражданского кодека Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В статье 310 Гражданского кодека Российской Федерации указано, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с частью 1 статьи 329 Гражданского кодека Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой.

Согласно части 1 статьи 330 Гражданского кодека Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признаётся определённая законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулирует Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

Частью 6 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

В соответствии с частью 8 статьи 34 Закона № 44-ФЗ штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 30 Закона № 44-ФЗ заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 настоящей статьи, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта. Указанный объем учитывается в объеме закупок, осуществленных заказчиками у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в соответствии с частью 1 настоящей статьи, и включается в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи. В контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций (часть 6 статьи 30 Федерального закона № 44-ФЗ).

Судом установлено, материалами дела подтверждается и сторонами не оспаривается факт того, что истец не привлек субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 20% от цены контракта.

Вместе с тем, истец заявил о наличии основания для списания неустойки в установленном законом порядке, в частности, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 №783 «Об осуществлении заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом» (далее - Правила №783).

В силу пункта 42.1. статьи 112 Закона №44-ФЗ начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Такой порядок установлен Правилами №783.

Согласно подпункту «а» пункта 3 Правил №783 списание неустойки осуществляется заказчиком в случае, если сумма начисленных пеней не превышает 5% от цены контракта.

С учетом цены контрактов (пункт 2.1. контракта), пени в размере 1 954 455 рублей 78 копеек не превысили 5%.

Основанием для принятия решения о списании неустойки в случае, приведенном выше, является исполнение подрядчиком обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме в 2021 году, подтвержденное актом приемки или иным документом (подпункт «а» пункта 5 Правил №783).

Акты сдачи-приемки выполненных работ по контракту стороны подписали в 2021 году.

Таким образом, у ответчика имелись все основания для списания спорной суммы неустойки.

При этом, судом был проверен довод ответчика о том, что ввиду наличия дополнительного соглашения №4 от 04.02.2022 к контракту, изменяющего цену работ, списание неустойки в отношении истца не производится.

Действительно, положения подпункта «а» пункта 2 Правил №783 указывают, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым в 2015, 2016 и 2020 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами.

В материалы дела представлено соглашение №4 от 04.02.2022 к контракту, которым стороны в соответствии с подпунктом «в» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ уменьшили объем и стоимость работ до 87 526 190 рублей 68 копеек.

Согласно пункту 1 статьи 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Согласно подпункту «в» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.

Данные условия закона сторонами контракта при заключении вышеуказанных дополнительных соглашений были соблюдены.

При этом, суждение ответчика о том, что данное обстоятельство лишает права истца на списание неустойки, суд не может признать верным.

Постановление Правительства от 04.07.2018 №783 направленно на обеспечение устойчивого развития экономики и социальной стабильности путем финансовой поддержки поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Предоставление отсрочки уплаты неустоек и (или) осуществления списания начисленных сумм неустоек является одной из мер поддержки поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

При рассмотрении иска заказчика о взыскании штрафных санкций по государственному (муниципальному) контракту суд вправе самостоятельно устанавливать наличие оснований для применения мер государственной поддержки (Определение Верховного Суда РФ от 24.04.2018 N 305-ЭС17-23242).

Как разъяснено в пункте 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017, списание, рассрочка начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю) сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением государственного (муниципального) контракта при определенных условиях является именно обязанностью государственного (муниципального) заказчика, поскольку данные действия призваны быть одной из мер поддержки исполнителей по государственным (муниципальным) контрактам.

При этом несовершение заказчиком действий по сверке задолженности с поставщиком не может служить основанием для неприменения правил о списании суммы неустойки.

Дополнительное соглашение №4 от 04.02.2022 было заключено на основании подпункта «в» пункта 1 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ и освободило подрядчика от обязательства по выполнению определенного объема работ, что не является изменением условий контракта в том понимании, которое было заложено законодателем в подпункте «а» пункта 2 Правил №783 (то есть не в качестве специальной меры поддержки подрядчика).

Доказательств заключения дополнительного соглашения в связи с существенным изменением обстоятельств в соответствии со статьей 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, невозможностью исполнения контракта без изменения его условий, обращения ответчика к истцу с указанием на невозможность исполнения контракта без изменения его условий в связи с существенным изменением обстоятельств истцом в материалы дела не представлено.

Иное толкование подпункта «а» пункта 2 Правил № 783 влечет нарушение целей, преследуемых при принятии Правил №783 по финансовой поддержке поставщиков (подрядчиков, исполнителей), поскольку, в противном случае, истец, соглашаясь выполнить по указанию заказчика дополнительные работы, становиться в неравное положение с теми подрядчиками, на которых дополнительные объемы работ заказчиком не возлагались.

Принятие вышеуказанных нормативных документов имеет под собой цель - обеспечение устойчивого развития экономики и социальной стабильности в период наиболее сильного влияния неблагоприятной внешнеэкономической и внешнеполитической конъюнктуры, посредством установления случаев и порядка предоставления государственными заказчиками отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) и (или) списания начисленных сумм неустоек (штрафов, пеней). Как ожидаемый результат данного мероприятия указано поддержание стабильности функционирования системы государственных закупок.

В связи с чем, к спорным правоотношениям подлежит применению положение подпункта «а» пункта 3 Постановления Правительства РФ от 04.07.2018 №783.

Как установлено судом и следует из претензий № 10808 от 22.12.2021, № 689 от 27.01.2022  ответчик обязал истца перечислить в добровольном порядке пени в общей сумме 1 485 501 рубля.

Таким образом, неустойка, как удержанная заказчиком в общей сумме 123 477 рублей 15 копеек по контракту № 0851200000621001530 от 04.05.2021 и по контракту № 0851200000621001913 от 01.06.2021 в сумме  в сумме 1 830 978 рублей 63 копеек, так и фактически начисленная по контракту                                        № 0851200000621001913 от 01.06.2021 в сумме 1 142 485 рублей 60 копеек и по контракту № 0851200000621001530 от 04.05.2021 в размере 343 016 рублей, подлежит списанию заказчиком в общей сумме 1 485 501 рубля.

В связи с чем, оснований для обязания заказчика списать начисленную сумму неустойки в судебном порядке в размере 1 485 501 рубля не установлено.

В соответствии со статьями 104, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 32 545 рублей подлежат взысканию с ответчика в пользу истца, государственная пошлина в размере 85 рублей подлежит возврату истцу из федерального бюджета как излишне уплаченная.

Руководствуясь статьями 104, 110, 167 – 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с государственного казенного учреждения Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» в пользу акционерного общества по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор» неосновательное обогащение в размере 1 954 455 рублей 78 копеек, государственную пошлину по иску в размере  32 545 рублей.

В остальной части в удовлетворении исковых требований отказать.

Возвратить акционерному обществу по строительству, ремонту и содержанию автомобильных дорог и инженерных сооружений «Новосибирскавтодор» из федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере  85 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока с момента его принятия. Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск). Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал  в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

 

Судья                                      Д.В. Гребенюк