АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-97062/23-166-352

г. Москва

31 июля 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 20 июля 2023года Полный текст решения изготовлен 31 июля 2023 года 

Арбитражный суд в составе судьи Кузьминская Н. Ю., при ведении протокола  судебного заседания помощником судьи Рудевой М.Н., рассмотрев в судебном  заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ГОСУДАРСТВЕННОГО  БЮДЖЕТНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ ЗДРАВООХРАНЕНИЯ ГОРОДА МОСКВЫ  "МОСКОВСКИЙ МНОГОПРОФИЛЬНЫЙ КЛИНИЧЕСКИЙ ЦЕНТР  "КОММУНАРКА" ДЕПАРТАМЕНТА ЗДРАВООХРАНЕНИЯ ГОРОДА МОСКВЫ"  (108814, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. ПОСЕЛЕНИЕ СОСЕНСКОЕ,  КОММУНАРКА П., СОСЕНСКИЙ СТАН УЛ., Д. 8, СТР. 3, ОГРН: 

<

***>,  Дата присвоения ОГРН: 04.12.2002, ИНН: 

<

***>) к УПРАВЛЕНИЮ  ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ ПО Г. МОСКВЕ (107078, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>,  Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>), 3-е лица: ОБЩЕСТВО С  ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЙОТТА-ФАРМ" (690090,  ПРИМОРСКИЙ КРАЙ, ВЛАДИВОСТОК ГОРОД, АЛЕУТСКАЯ 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.07.2014, ИНН: 

<

***>), о  признании незаконным решения от 15.02.2023 по делу № 077/06/106-2060/2023  

при участии: от заявителя: ФИО1. паспорт, диплом, доверенность от 24.01.2023, диплом; 

от ответчика: ФИО2, паспорт, доверенность от 26.12.2022, диплом;  от третьего лица: не явился, извещен;  

УСТАНОВИЛ:

ГБУЗ «ММКЦ «Коммунарка» ДЗМ» обратилось с заявлением о признании  решения от 20.02.2023 № 077/06/106-2198/2023, принятого комиссией УФАС по г.  Москве, незаконным (л.д. 2-5, 11-17).  

 Третьим лицом к участию в деле привлечено ООО «Йотта-Фарм». 

 Управление ФАС по г. Москве (Управление) представило отзыв, в котором  просило отказать в удовлетворении требований (л.д.94-95).  

 Третье лицо представило отзыв в электронном виде, в котором просило  отказать в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.  

 В судебное заседание не явилось третье лицо, извещенное в установленном  статьями 121-123 АПК РФ порядке о времени и месте судебного заседания, в связи  с чем судом вынесено определение о рассмотрении дела без его участия.  

 В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленное  требование по основаниям, приведенным в заявлении.  

 Представитель Управления возражал против заявленного требования по  основаниям, приведенным в отзыве, ссылаясь на письмо Минздрава России от  24.05.2023 № 25-6/4906.  

 Суд, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные  в дело доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, находит, что заявленное  требование не подлежит удовлетворению.  

 Заказчиком 02.02.2023 на сайте Единой информационной системы в сфере  закупок было размещено извещение о проведении электронного аукциона на поставку  лекарственного препарата МНН Йогексол ( № 0373200087823000223) в рамках  Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере  закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных  нужд» (Закон о контрактной системе).  

 Третье лицо – ООО «Йотта-Фарм» обжаловало действия заказчика по мотиву  неправомерного установления требования к товарам.  

 Оспариваемым решением указанная жалоба была признана обоснованной, в  действиях заказчика установлено нарушение пункта 6 части 1 ст. 33 Закона о  контрактной системе. При этом антимонопольный орган, исходя из положений  пункта 1 части 2 статьи 42, пунктов 1, 6 части 1 и части 2 статьи 33 Закона о  контрактной системе, не согласился с выводами заказчика о том, что характеристики,  предусмотренные техническим заданием, не влекут ограничение количества  участников закупки.  

В обоснование законности оспариваемого решения и наличия обстоятельств,  послуживших основанием для его принятия Управление представило ответ Минздрава  России на обращение ФАС России.  

Согласно части 5 статьи 33 Закона о контрактной системе особенности описания  отдельных видов объектов закупок могут устанавливаться Правительством Российской  Федерации.  

В соответствии с подпунктом "и" пункта 5 постановления Правительства  Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания  лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом  закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при описании  объекта закупки не допускается указывать характеристики лекарственных препаратов,  содержащиеся в инструкциях по применению лекарственных препаратов, указывающие  на конкретного производителя лекарственного препарата.  

При проведении названной закупки лекарственного препарата МНН "Йогексол"  заказчик включил в техническое задание требования о возможности нагрева  лекарственного препарата до температуры тела (до 37 °C), при условии наличия  прямого указания на данную возможность в инструкции единственного лекарственного  препарата, что было признано Управлением избыточным и приводящим к  сокращению количества участников закупки.  

Как следует из пояснений Управления и материалов дела, поскольку  Инструкции всех лекарственных препаратов с МНН "Йогексол" содержат показатель  "осмоляльность 37 °C", из чего можно сделать вывод о допустимости нагрева  лекарственного препарата до 37 °C, ФАС России запросила позицию Минздрава  России по вопросу возможности нагрева лекарственных препаратов с МНН "Йогексол"  до температуры тела (до 37 °C).  

Минздрав России письмом от 24.05.2023 в ответ на обращение ФАС России  направил письмо от 22.05.2023 № 9545 ФГУП "НЦЭСМП" Минздрава России, где  изложена позиция, что представленные в инструкции по медицинскому применению  лекарственного препарата "Омнипак" сведения о возможности нагрева до температуры  тела (до 37 °C) не являются исключительной особенностью данного лекарственного  препарата и относятся ко всем лекарственным препаратам с МНН "Йогексол".  

На основании указанного выше и в соответствии с пунктом 5.4 Положения о  Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства  Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, и пунктом 2 постановления Правительства  Российской Федерации от 15.11.2017 № 1380 «Об особенностях описания  лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом  закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ФАС России в  рамках полномочий были даны разъяснения по применению особенностей описания  лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом  закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд.  

Так, в письме от 03.05.2023 № МШ/34755/23 ФАС России указала на  неправомерное отклонение заявок участников закупок, предлагающих к поставке  лекарственный препарат с МНН "Йогексол", инструкция по медицинскому  применению которого не содержит прямого указания на возможность его нагрева до  температуры тела (до 37 °C); кроме того, требование заказчиков о возможности нагрева  лекарственного препарата с МНН "Йогексол" до температуры тела (до 37 °C), при  условии наличия прямого указания на данную возможность в инструкции  лекарственного препарата, избыточно и приводит к сокращению количества  участников закупки.  

Поэтому вывод Управления о том, что в техзадании на закупку лекарств с  МНН "Йогексол" не следует требовать, чтобы препарат имел возможность нагрева до  температуры тела (37° C), поскольку это избыточное требование, приводящее к  сокращению количества участников закупки, подтвержден материалами дела.  

 Руководствуясь статьями 65, 71, 110, 176, 181, 197-201 АПК РФ, 

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления ГБУЗ «ММКЦ «Коммунарка» ДЗМ» о признании  незаконным решения от 20.02.2023 № 077/06/106-2198/2023, принятого комиссией  УФАС по г. Москве, отказать.  

 Решение может быть обжаловано в течении месяца с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: Н.Ю. Кузьминская