АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВЛАДИМИРСКОЙ ОБЛАСТИ

Октябрьский проспект, дом 14, город Владимир, 600025

тел. (4922) 32-29-10, факс (4922) 42-32-13

http://www.vladimir.arbitr.ru; http://www.my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

город  Владимир                        

«19» ноября  2018 года                                                   Дело № А11-6803/2018

Резолютивная часть решения объявлена 12 ноября 2018 года.

Полный текст решения изготовлен 19 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Владимирской области в составе: судьиКиселевой О.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Вязники Энергия» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 601443, 

<

...>) 

к администрации муниципального образования Вязниковский район Владимирской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 601443, 

<

...>)

о понуждении к исполнению обязанностей по Концессионному соглашению,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Департамент цен и тарифов администрации Владимирской области (600009, 

<

...>); Департамент ЖКХ и строительства администрации Владимирской области (600017, 

<

...>), временный управляющий ФИО2 (127051, а/я № 1, г. Москва),

при участии: 

от истца: ФИО3 (по доверенности от 27.12.2017, сроком действия по 31.12.2018);

от ответчика: ФИО4 (по доверенности от 25.04.2018 № 01-55, сроком действия 1 год);

от третьих лиц: не явились, надлежащим образом извещены,

установил следующее.

Общества с ограниченной ответственностью «Вязники Энергия» (далее – Общество) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с исковым заявлением к администрации муниципального образования Вязниковский район Владимирской области (далее – Администрация) об обязании исполнить взятые на себя обязательства по Концессионному соглашению, а именно: обеспечить заключение соглашения о субсидировании между ООО «Вязники Энергия» и органом Владимирской области, уполномоченным в соответствии с бюджетным законодательством РФ в целях возмещения Концессионеру недополученных доходов за период 2016-2017 годов в сумме 119 604,85 тыс. руб. в полном объеме.

Ответчик считает, что основания для обеспечения заключения соглашения о субсидировании отсутствуют. При этом, Администрация в отзыве от 31.07.2018 № 01-30/1585 пояснила, что между Администрацией (концедент), муниципальным унитарным предприятием Вязниковского района «Коммунальные системы» (Предприятие) и Обществом с ограниченной ответственностью «Вязники Энергия» (концессионер) заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения на территории Вязниковского района Владимирской области от 25.08.2015, одним из условий которого: концессионер принял на себя обязательства за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, установленных соглашением, обеспечить проектирование, создание, реконструкцию и ввод в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в системы коммунальной инфраструктуры. В настоящее время администрацией района и Обществом приняты объекты и подписаны три акта от 30.11.2016, от 24.10.2017 и от 28.11.2017 об исполнении концессионером обязательств согласно пункту 5.11 соглашения в части реконструкции объекта соглашения: тепловая сеть и горячее водоснабжение в микрорайонах Толмачево и Дечинский, а также строительство газовой котельной «Вязники Толмачево» на улице Мичуринская. Обязательства соглашения по остальным объектам не исполнены. Одновременно концессионер взял на себя обязательство направить на создание и реконструкцию (модернизацию) объекта соглашения в период 2016-2017 годов денежные средства в размере 746 484 000 рублей. В нарушение концессионного соглашения и норм действующего законодательства концессионер не исполнил вышеуказанные обязательства. В адрес ответчика администрация Вязниковского района направляла письма о неисполнении обязательств от 13.02.2017 № 01-17/227 и от 02.03.2017 № 1009/01-36 и претензии от 26.05.2017 № 01-30/880 и от 17.11.2017 № 01-30/1985 о необходимости исполнения обязательств по концессионному соглашению.

Арбитражным судом Владимирской области по делу № А11-15531 от 23.04.2018принято решение об обязании концессионера в срок до 01.07.2018 выполнить работы по реконструкции и модернизации объектов, указанных в концессионном соглашении. До настоящего времени условия концессионного соглашения ответчиком не выполнены, Неисполнение условий концессионного соглашения в части ненадлежащего исполнения обязательств по модернизации и реконструкции объектов теплоснабжения создает условия для возникновения чрезвычайной ситуации. Следовательно, исполнение концессионером обязательств по концессионному соглашению напрямую связано с увеличением валовой выручки. Неисполнение условий концессионного соглашения привело к отклонению показателей установленных соглашением.

Определением арбитражного суда от 01.08.2018 в силу статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Департамент цен и тарифов администрации Владимирской области и  Департамент ЖКХ и строительства администрации Владимирской области.

По мнению Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области, исковые требования ООО «Вязники Энергия» об обязании администрации Вязниковского района исполнить взятые на себя обязательства по Концессионному соглашению, а именно: обеспечить заключение соглашения о субсидировании между ООО «Вязники Энергия» и органом Владимирской области, уполномоченным в соответствии с бюджетным законодательством РФ в целях возмещения концессионеру недополученных доходов за период 2016-2017 гг. в сумме 119 604,85 тыс. руб. не основаны на фактических обстоятельствах дела и не подлежат удовлетворению (отзыв на исковое заявление от 26.09.2018 № ДЦТ-3464-03-12).

В заседании суда 01.11.2018 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен до 08.11.2018, продленный впоследствии до 12.11.2018.

Исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, между муниципальным образованием Вязниковский район Владимирской области (концедент), от имени которого выступает администрация Вязниковского района, муниципальным унитарным предприятием Вязниковского района «Коммунальные системы» (Предприятие) и Обществом с ограниченной ответственностью «Вязники Энергия» (концессионер) сроком на 20 лет заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения на территории Вязниковского района Владимирской области от 25.08.2015.

Согласно пункту 1.1. концессионного соглашения концессионер обязуется за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, установленных соглашением:

а)обеспечить проектирование, создание, реконструкцию и ввод в эксплуатацию, недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в Объект Соглашения, состав иописание которого приведены в разделе II Соглашения, право собственностина которое принадлежит или будет принадлежать концеденту;

б) осуществлять теплоснабжение и горячее водоснабжение потребителей Вязниковского района с использованием объекта Соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования объектом Соглашения для осуществления указанной деятельности.

Согласно условиям пункта 5.31 Соглашения концессионер обязан достигнуть плановых значений показателей деятельности концессионера, указанных в Приложении № 8 к Концессионному соглашению.

Согласно пункту 5.33 Соглашения концессионер освобождается от обязанности по ремонту объектов имущества в составе объекта Соглашения, затраты на ремонт которых не согласованы уполномоченным органом при расчете необходимой валовой выручки концессионера.

В соответствии с пунктом 5.37 Соглашения значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения, долгосрочных параметров регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения) на производимые товары и оказываемые услуги, согласованные с органами исполнительной власти, осуществляющими регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), указаны в Приложении № 7 к Соглашению.

В соответствии с положениями п.5.38 Концессионного соглашения, объем валовой выручки указан в Приложении № 9 в ценах 2015 года.

На основании п.5.39 Концессионного соглашения, при установлении тарифов в отношении Концессионера необходимая валовая выручка должна быть не менее объема валовой выручки, установленной в Приложении № 9 при условии учета неподконтрольных расходов. 

Согласно пункту 5.40 Концедент осуществляет содействие Концессионеру при установлении тарифов, полностью обеспечивающих финансовые потребности Концессионера при исполнении Соглашения. Содействие осуществляется Концедентом в следующих формах:

- концедент согласовывает инвестиционные программы концессионера, а также содействует концессионеру при утверждении производственных и инвестиционных программ органом, осуществляющим регулирование цен (тарифов);

-в случае если нормативными правовыми актами утверждение инвестиционных и (или) производственных программ концессионера отнесено (будет отнесено) к компетенции концедента, концедент согласовывает и утверждает инвестиционные и (или) производственные программы концессионера в соответствии с правилами, установленными законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, а также условиями Соглашения;

- представляет документы, необходимые для обоснования (установления) тарифов концессионеру, по требованию концессионера в течение 10 календарных дней с момента получения такого требования;

- концедент осуществляет содействие в иных формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, включая предоставление необходимой информации/разъяснений.

Пунктом 5.46 Концессионного соглашения определено, что недополученные доходы концессионера, которые возникли в связи с установлением тарифов и необходимой валовой выручки в размере, не обеспечивающем получение концессионером объема валовой выручки согласно Приложению № 9, подлежат возмещению за счет средств бюджетной системы Российской Федерации.

В соответствии с положениями п.5.48 Концессионного соглашения, возмещение концессионеру недополученных доходов производится в рамках соглашения о субсидировании, которое заключается с уполномоченным органом Владимирской области в соответствии с бюджетным законодательством, в течение пяти дней с момента установления концессионеру тарифов в размере, не обеспечивающем получение концессионером объема валовой выручки согласно Приложению № 9.

Как указал истец, официальные индексы роста потребительских цен за период реализации Концессионного соглашения составили: в 2016г. - 105,39%, в 2017г. - 102,51%. 

По мнению истца, причитающаяся ему сумма валовой выручки с учетом индексации должна составить по годам:

- в 2015 году - 285.479,20 тыс. рублей за 2015 год в годовом исчислении;

- в 2016 году - 339.606,54 тыс. рублей (как произведение величин - выручки 322.237,92 тыс. рублей в ценах 2015г. и индекса 2016/2015 - 105,39%);

- в 2017 году - 401.698,76 тыс. рублей (как произведение величины - 371.821,81 тыс. рублей в ценах 2015 года и произведение индексов 2017/2016 - 102,51% и 2016/2015 - 105,39%).

Величина валовой выручки истца за соответствующий период, составила:

- в 2015 году - 285.479,20 тыс. рублей за 2015 год в годовом исчислении;

- в 2016 году - 317.558,56 тыс. рублей;

- в 2017 году - 304.141,89 тыс. рублей.

Так истцу была установлена валовая выручка за период 2016 и 2017 годы в размере, существенно меньшем, чем указано в Концессионном соглашении. При этом, общая сумма недополученной концессионером валовой выручки составила 119.604,85 тыс. рублей.

В рамках Концессионного соглашения концессионер принял на себя обязательства не только осуществлять теплоснабжение и горячее водоснабжение потребителей Вязниковского района, производить за свой счет текущий и капитальный ремонт объектов теплоснабжения, нести расходы на их содержание, обеспечить безопасную эксплуатацию объектов теплоснабжения, что само по себе требует достаточной обеспеченности финансовыми ресурсами, но и обеспечить реконструкцию соответствующих объектов теплоснабжения на общую сумму более 819 млн. рублей. Учитывая, что нормативный уровень прибыли, установленный в составе долгосрочных параметров регулирования составляет на период 2015-2017гг. всего 0,5%, недополучение истцом валовой выручки в 2016-2017гг. в такой существенной сумме, как 119.604,85 тыс. рублей, может привести к фатальным последствиям для деятельности истца.

Письмом от 20.04.2018 № 343/06-03 истец обратился к ответчику с просьбой обеспечить заключение соглашения о субсидировании между ООО «Вязники Энергия» и органом Владимирской области, уполномоченным в соответствии с бюджетным законодательством РФ в целях возмещения концессионеру недополученных доходов за период 2016-2017гг. в сумме 119.604,85 тыс. рублей в полном объеме.

В связи с уклонением ответчика от заключения соглашения о субсидировании, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Исследовав представленные материалы и установленные обстоятельства, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 3 Федерального закона № 115-ФЗ, по концессионному соглашению одна сторона (концессионер обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. В соответствии с частью 2 статьи 3 Федерального закона №115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, и к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из названного Закона или существа концессионного соглашения.

В 2015 году в процессе подготовки органом местного самоуправления конкурсной документации о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения и горячего водоснабжения на территории Вязниковского района департамент цен и тарифов администрации области на основании соответствующего обращения администрации Вязниковского района (исх. № 01-21/882 от 29.06.2015) письмом от 03.07.2015 № ДЦТ-2567-06-05 (прилагается) в соответствии с требованиями законодательства согласовал долгосрочные параметры деятельности лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения (ООО «Вязники Энергия»):

- базовый уровень операционных расходов;

- индекс эффективности операционных расходов;

- нормативный уровень прибыли;

- показатели энергосбережения и энергетической эффективности:

- величину удельной нормы расхода условного топлива для производства 1 Гкал тепловой энергии (в разрезе видов используемого топлива - газ, мазут, уголь);

- уровень технологических потерь тепловой энергии при передаче по тепловым сетям, определённый к отпуску тепловой энергии в сеть;

- величину нормы расхода электроэнергии для производства 1 Гкал тепловой энергии;

- долю расхода тепловой энергии на собственные нужды котельных.

В письме Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области от 03.07.2015 № ДЦТ-2567-06-05 также были согласованы плановые значения показателей деятельности концессионера и прогнозный объём необходимой валовой  выручки для  осуществления  регулируемого  вида деятельности  с использованием объектов концессионного соглашения на весь период действия соглашения.

Как указал Департамент цен и тарифов администрации Владимирской области, при формировании вышеприведенных долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера была учтена плановая динамика их изменения в сторону снижения, обусловленная учётом прогнозируемых результатов от реализации декларируемых потенциальным концессионером мероприятий по строительству новых и реконструкции существующих объектов теплоснабжения, передаваемых в концессию. При этом выполнение обязательств должно было обеспечиваться концессионером не за счет собственных средств, получаемых от регулируемой деятельности, поскольку увеличение тарифов, непосредственно затрагивающее интересы потребителей, в том числе населения, невозможно производить пропорционально финансовым потребностям концессионера, а в основном за счёт кредитов, которые он обязался привлечь, что подтверждалось представленной в орган регулирования финансовой моделью концессионного соглашения, определявшей прогнозную величину необходимой выручки ООО «Вязники Энергия» от его деятельности в сфере теплоснабжения. В тарифе же подлежали учету средства, обеспечивающие возврат уже вложенных концессионером инвестиций - амортизация по вновь введенным объектам Концессионного соглашения, направляемая на погашение тела кредита, а также проценты за пользование заемными средствами, в течение срока действия Концессионного соглашения.

При формировании финансовой модели Концессионного соглашения учитывались прогнозные индексы роста цен на энергетические ресурсы (газ, мазут, уголь, электрическую энергию, воду), а также индекс потребительских цен (ИГЩ) на каждый год действия Соглашения, т.е. была применена индексация статей затрат базового периода (первого года действия Соглашения), каким для ООО «Вязники Энергия» является 2015 год. При расчёте статей затрат на 2016-2018 гг. применялись ИПЦ и дефляторы, определённые прогнозом социально-экономического развития Российской Федерации на 2016 год и плановый период 2017 и 2018 годов, разработанным Минэкономразвития РФ (опубликован на сайте Минэкономразвития России от 28.05.2015). На последующие годы действия концессионного соглашения ИПЦ и индексы-дефляторы применены на уровне прогноза 2018 года.

В соответствии с положениями Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» и постановления Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075 «О ценообразовании в сфере теплоснабжения» деятельность ООО «Вязники Энергия» в сфере теплоснабжения подлежит государственному регулированию. 

Указанное регулирование осуществляется Департаментом цен и тарифов администрации Владимирской области.

Следует отметить, что обязанность органа регулирования устанавливать тарифы для концессионера исходя из прогнозного уровня необходимой валовой выручки, определенного концессионным соглашением, действующим законодательством не закреплена.

В соответствии с положениями пункта 51 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утверждённых постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075, для регулируемых организаций, владеющих объектами теплоснабжения, находящимися в государственной или муниципальной собственности, на основании концессионного соглашения или договора аренды, долгосрочные тарифы устанавливаются на основе значений долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера или арендатора, предусмотренных конкурсной документацией и согласованных органом регулирования в порядке, установленном Правилами регулирования цен (тарифов), а также значений долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (арендатора), указанных в конкурсном предложении концессионера (арендатора) на право заключения концессионного соглашения или договора аренды.

Тарифы на тепловую энергию, поставляемую ООО «Вязники Энергия» потребителям, утверждены постановлением Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области от 20.10.2015 № 37/1 на период 2015-2018 годы (первый долгосрочный период регулирования). На 2016, 2017 и 2018 годы в соответствии с пунктом 52 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 22.10.2012 № 1075, органом регулирования произведена корректировка долгосрочных тарифов.

Величина тарифной выручки, согласованная департаментом цен и тарифов администрации области для ООО «Вязники Энергия» при тарифном регулировании на соответствующий период, определена по результатам экспертиз, проведенных в соответствии с законодательством о ценообразовании, с соблюдением согласованных ранее долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера. Стоит отметить, что при первоначальном установлении тарифов на тепловую энергию для ООО «Вязники Энергия» объем необходимой валовой выручки на 2015 год, принятый для расчёта тарифов, полностью соответствует объёму валовой выручки, зафиксированной в Приложении № 9 (Объем валовой выручки) к Концессионному соглашению.

Тарифы не могут устанавливаться исключительно на «приемлемом» для концессионера уровне в целях основного источника получения им дохода, который в дальнейшем будет направлен на реконструкцию во исполнение концессионного соглашения, с учётом того, что сам концессионер в качестве основного источника финансирования Программы указывает заемные средства. В противном случае это привело бы это к установлению экономически необоснованного тарифа и получению ООО «Вязники Энергия» необоснованной прибыли исключительно за счет тарифа.

В порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. 

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив условия соглашения и сложившиеся правоотношения сторон, суд считает, что полученные ООО «Вязники Энергия» убытки от регулируемой деятельности за 2016-2017 годы не могут быть отнесены к убыткам в смысле статьи 15 Гражданского кодекса РФ, так как являются последствием предпринимательского риска и не должны перекладываться на другую сторону Соглашения, которая в значительной степени может лишиться того, на что вправе была рассчитывать при заключении Соглашения (получение в установленный срок новых и/или модернизированных объектов теплоснабжения - котельных и тепловых сетей).

Поскольку при обращении в арбитражный суд ООО «Вязники Энергия»  была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины, расходы по государственной пошлине подлежит взысканию с истца непосредственно в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 17, 65, 110, 167 – 171, 176, 180, 181  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

1.В иске отказать.

2.Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Вязники Энергия» в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 6000 руб.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд, г. Владимир, через  Арбитражный суд Владимирской области в течение месяца с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа, г. Нижний Новгород, в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

 

Судья                                                                                                О.В. Киселева