ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и 

обоснованности решения арбитражного суда, 

не вступившего в законную силу

Дело № А72-7409/2017

г. Самара

16 апреля 2018 года

Резолютивная часть  постановления  объявлена 10 апреля 2018 года

Постановление в полном объеме изготовлено 16 апреля 2018 года

 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Романенко С.Ш.,

судей Николаевой С.Ю., Балакиревой Е.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 10 апреля 2018 года в зале № 6 апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Строительная компания  «Фундамент» 

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 декабря 2017 года по делу № А72-7409/2017 (судья Юдин П.Г.),

по иску публичного акционерного общества «Т Плюс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Московская область

к обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания «Фундамент» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г.Ульяновск,

о взыскании 517 074 руб. 18 коп.,

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Т Плюс» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением (с учетом принятого судом уточнения) к обществу с ограниченной ответственностью Строительная компания «Фундамент» о взыскании пени за период с 16.08.2016 по 13.03.2017 в размере 517 074 руб. 18 коп., расходов по уплате государственной пошлины в размере 13 341 руб. 00 коп., возвратить из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину при подаче искового заявления. 

Определением суда от 02.08.2017 ходатайство ответчика о привлечении ООО «РИЦ» в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, оставлено без удовлетворения.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 26 декабря 2017 года по делу № А72-7409/2017 исковое заявление публичного акционерного общества «Т Плюс» удовлетворено частично.

С общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Фундамент» в пользу публичного акционерного общества «Т Плюс» взысканы пени за период с 16.08.2016 по 13.03.2017 в размере 362 997 руб. 70 коп., расходы по уплате государственной пошлине в сумме 9 366 руб. 00 коп.

Публичному акционерному обществу «Т Плюс» из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в сумме 1 127 руб. 95 коп.

В остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым  судебным актом, общество с ограниченной ответственностью Строительная компания  «Фундамент» обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой считает принятое решение незаконным и необоснованным, просит решение отменить в иске отказать в полном объеме.

При этом в жалобе заявитель указал, что решение принято по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для правильного рассмотрения дела, неполно исследованы доказательства, и, как следствие, выводы, сделанные судом, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Определением от 22 марта 2018 года апелляционный суд отложил судебное разбирательство по настоящему делу на 10 час. 40 мин. на 10 апреля 2018 года. 

Сведения о месте и времени судебного заседания были размещены на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11ааs.arbitr.ru и на доске объявлений в здании суда.

Определением апелляционного суда от 10 апреля 2018 года на основании статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации была произведена замена судьи Терентьева Е.А. на судью Балакиреву Е.М. в связи с уходом в отпуск. После замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

В судебное заседание представители сторон не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии с частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившихся лиц, извещенных о месте и времени судебного  разбирательства.

Проверив законность и обоснованность  обжалуемого решения  в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы  в совокупности с исследованными доказательствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд установил.

Как следует из материалов дела, между публичным акционерным обществом «Т Плюс» (Поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Фундамент» (Потребитель) заключен договор № 78233птэ от 14 декабря 2015 года. 

Согласно п.1.1 Договора Поставщик обязуется подавать Потребителю через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, в том числе как горячую воду на нужды горячего водоснабжения (совместно именуемые «энергетические ресурсы», а Потребитель обязуется принимать и оплачивать поставляемые энергетические ресурсы. Договор действует с 14 декабря 2015 года по 13 декабря 2016 года включительно (п.7.1 Договора) и считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если не менее чем за месяц до окончания срока его действия ни одна из Сторон не заявит о прекращении, изменении Договора или о заключении нового договора (пункт 7.4 Договора). 

В июле-декабре 2016 года ПАО «Т Плюс» поставило ООО СК «Фундамент» тепловую энергию и горячую воду на общую сумму 40 679 338,31 руб. 

Основанием для расчетов по Договору является акт поданной-принятой тепловой энергии и счет-фактура (п. 4.9.Договора). 

В соответствии с п. 4.9. Договора, Ответчик обязался до 5 числа месяца, следующего за расчетным, получать у Истца счет-фактуру и акт поданной-принятой тепловой энергии, который в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения необходимо надлежащим образом оформить, подписать уполномоченными лицами и возвратить Истцу. 

Если Ответчик в срок, установленный в п. 4.7. Договора не направит надлежащим образом оформленный и подписанный уполномоченным лицом принятой тепловой энергии и не представит мотивированных возражений на тепловые ресурсы приняты без возражений и акт подписан Ответчиком. 

Согласно п. 4.4 Договора оплата за энергетические ресурсы производится Потребителем путем перечисления денежных средств на расчетный счет Теплоснабжающей организации в срок до 15-го числа месяца, следующего за истекшим расчетным месяцем. 

В соответствии с п.5.1 за нарушение обязательств по настоящему договору (в том числе за несоблюдение требований к параметрам качества теплоснабжения и горячего водоснабжения, нарушение режима потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя, за нарушение условий о количестве, качестве и значениях термодинамических параметров возвращаемого теплоносителя) стороны несут ответственность в соответствии с законодательством РФ. 

В случае, когда подача абоненту через присоединенную сеть тепловой энергии и горячей воды осуществляются в целях оказания соответствующих коммунальных услуг гражданам, проживающим в многоквартирном жилом доме (далее – МКД), эти отношения подпадают под действие жилищного законодательства (пп.10 п.1 ст.4 Жилищного кодекса Российской Федерации). 

В этом случае в силу прямого указания п.1 ст.4 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации. 

В соответствии с п.1 ст.157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. 

Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации. 

В силу прямого указания п.13 Правил № 354 условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации. Приведенные законоположения в их системном истолковании в судебной практике рассматриваются как исключающие возложение на управляющую организацию - исполнителя коммунальных услуг в отношениях с ресурсоснабжающими организациями обязанностей по оплате коммунальных ресурсов в большем объеме, чем аналогичные коммунальные ресурсы подлежали бы оплате в случае получения гражданами - пользователями коммунальных услуг указанных ресурсов напрямую от ресурсоснабжающих организаций, минуя посредничество управляющей организации. 

В соответствии с п.87 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 г. № 1075, двухкомпонентный тариф на горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) устанавливается для теплоснабжающих организаций, поставляющих горячую воду с использованием открытой системы теплоснабжения (горячего водоснабжения). 

При этом двухкомпонентный тариф на горячую воду в открытой системе теплоснабжения (горячего водоснабжения) состоит из компонента на теплоноситель и компонента на тепловую энергию. Разделом VII Приложения 2 к Правилам № 354 установлен порядок расчета размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению, предоставленную потребителю за расчетный период в жилом помещении (жилом доме, квартире) или нежилом помещении и на общедомовые нужды, в случае установления двухкомпонентных тарифов на горячую воду. В соответствии с п.26 названного приложения размер платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению в i-м жилом или нежилом помещении, определяются по формуле 23, которая содержит величину Qi п - объем (количество) тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению за расчетный период в i-м жилом или нежилом помещении. 

Указанная величина рассчитывается как произведение объема потребленной за расчетный период в i-м жилом или нежилом помещении горячей воды, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета в i-м жилом или нежилом помещении, и утвержденного норматива расхода тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению. 

Аналогичным образом определяется объем (количество) тепловой энергии, используемой на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению за расчетный период на общедомовые нужды, приходящийся на i-е жилое или нежилое помещение (Qi одн) в формуле 24 того же приложения. 

Таким образом, в силу Правила № 354 количество тепловой энергии, использованной на подогрев воды, определяется по установленным в предусмотренном законодательством порядке нормативам расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения, независимо от наличия коллективного (общедомового) прибора учета, которым фиксируется объем тепловой энергии, поступающей в систему горячего водоснабжения МКД. 

Указанный порядок не противоречит п.1 ст.157 ЖК РФ, предусматривающему определение объема потребляемых коммунальных услуг по показаниям приборов учета, и только при их отсутствии допускающему применение нормативов потребления коммунальных услуг, поскольку тепловая энергия не относится к числу потребляемых коммунальных услуг, а величины Qi п и Qi одн служат для распределения тепловой энергии, используемой на подогрев воды для горячего водоснабжения, между всеми потребителями в зависимости от объема потребления горячей воды. 

Согласно расчету истца задолженность ответчика за потребленную тепловую энергию и теплоноситель за период июль-декабрь 2016 года составляет 40 679 338 руб. 31 коп. Оплата отпущенной тепловой энергии и теплоносителя по договору за период с июля- декабрь 2016 года произведена ответчиком с нарушением сроков, установленных договором. 

Истцом представлен справочный расчет суммы задолженности по состоянию на 24.10.2017, согласно которому размер платы ответчика по договору №78233птэ от 14 декабря 2015 года за период с июля по декабрь 2016 года с учетом применения тарифа на подогрев теплоносителя составлял 36 003 519 руб. 61 коп. 

Размер пени, в связи с неисполнением ответчиком обязательств в установленный договором срок, составил 362 997 руб. 70 коп.  Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд.

Суд первой инстанции со ссылкой на нормы статей  539-547, 544, 307, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации частично удовлетворил заявленные исковые требования.

В своих возражениях ответчик указал, что по состоянию на 01.06.2017 по договору №78233птэ от 14.12.2015, сумма подлежащая к оплате с учетом применяемого норматива на подогрев воды составляет 32 849 139 руб. 17 коп., которая полностью ответчиком оплачена. 

Суд первой инстанции отклонил доводы ответчика, изложенные в отзыве, поскольку при расчете размера платы за поставленные энергоресурсы ответчиком не учтены объемы поставленных энергоресрусов в целях предоставления коммунальных услуг на общедомовые нужды за расчетные периоды. Указанные объемы отражены ответчиком в разделе «выпадающие доходы». 

В пунктах 4 и 7 статьи 155 ЖК РФ предусмотрено, что наниматели и собственники жилых помещений в многоквартирном доме, управление которым осуществляется управляющей организацией, вносят управляющей организации плату за жилое помещение и коммунальные услуги.

Согласно пункту 2 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя: 1) плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме; 2) плату за коммунальные услуги (плата за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение, отопление). 

Положениями пункта 63 Правил №354 также предусмотрено, что плата за коммунальные услуги вносится потребителями исполнителю либо действующему по его поручению платежному агенту или банковскому платежному агенту. 

Следовательно, объемы поставленных энергоресурсов в целях предоставления коммунальных услуг на общедомовые нужды подлежат учету при расчете задолженности управляющей организации за оспариваемый период. 

Между тем суд первой инстанции при проверки расчета неустойки не учел следующее.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплоснабжающая организация - это организация, осуществляющая продажу потребителям и (или) теплоснабжающим организациям произведенных или приобретенных тепловой энергии (мощности), теплоносителя и владеющая на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии и (или) тепловыми сетями в системе теплоснабжения, посредством которой осуществляется теплоснабжение потребителей тепловой энергии.

С учетом того, что ПАО «Т Плюс» является теплоснабжающей организацией, начисление и взыскание неустойки ему следовало производить в соответствии с абзацем 10 пункта 2 статьи 37 Федерального закона N 35-ФЗ, а именно: в случае несвоевременной оплаты управляющие организации, приобретающие электрическую энергию для целей предоставления коммунальных услуг, теплоснабжающие организации (единые теплоснабжающие организации), организации, осуществляющие горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение, в случае несвоевременной и (или) не полной оплаты электрической энергии уплачивают гарантирующему поставщику пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки со дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение шестидесяти календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения шестидесяти календарных дней после дня наступления установленного срока оплаты, если в шестидесятидневный срок оплата не произведена. Начиная с шестьдесят первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты, произведенной в течение девяноста календарных дней со дня наступления установленного срока оплаты, либо до истечения девяносто календарных дней после наступления установленного срока оплаты, если в девяностодневный срок оплата не произведена, пени уплачиваются в размере одной стосемидесятой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки. Начиная с девяносто первого дня, следующего за днем наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты пени уплачиваются в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.

Кроме того, при начислении предъявленных ко взысканию истцом пеней следовало также руководствоваться Обзором судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3(2016) (ответ на вопрос N 3), в соответствии с которым при добровольной уплате неустойки ее размер по общему правилу подлежит исчислению по ставке рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату фактического платежа, а при взыскании сумм неустоек (пеней) в судебном порядке - подлежит применению данная ставка на день вынесения судебного акта.

Таким образом, ключевая ставка ЦБ РФ на день вынесения решения составляет 7,75%, в связи с чем, согласно представленного истцом расчета неустойка за период с 16.08.2016 по 13.03.2017 составляет 312 581 руб. 36 коп. 

На основании изложенного, с учетом представленных в дело доказательств апелляционный суд приходит к выводу о том, что решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 декабря 2017 года по делу № А72-7409/2017 подлежит изменению в части взыскания пени, с принятием в данной части нового судебного акта.

Расходы по уплате государственной пошлины распределены в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Руководствуясь статьями 266-271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 декабря 2017 года по делу № А72-7409/2017 изменить частично, принять новый судебный акт.

Исковые требования удовлетворить частично.

      Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Строительная компания «Фундамент» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «Т Плюс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) пени за период с 16.08.2016 по 13.03.2017 в размере 312 581 руб. 36 коп. 

      В остальной части в иске отказать. 

В остальной части решение Арбитражного суда Ульяновской области от 26 декабря 2017 года по делу № А72-7409/2017 оставить без изменения.

Взыскать с публичного акционерного  общества «Т Плюс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью Строительная компания  «Фундамент» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) расходы по уплате государственной пошлины в размере 1 186 рублей. 

 

Постановление  вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

 

Председательствующий                                                                              С.Ш. Романенко 

 

Судьи                                                                                                                          С.Ю. Николаева 

 

                                                                                                                          Е.М. Балакирева