СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

ул. Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, https://7aas.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г. Томск Дело № А03-10651/2023  Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2024 года.  

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2024 года. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:  Председательствующего Зайцевой О.О.,  

судей: Дубовика В.С.  ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2, с использованием средств аудиозаписи,  

рассмотрев в открытом судебном заседании, проводимом с использованием системы веб –  конференции, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ИФК  «РусьЭнерго» ( № 07АП - 10068/2023) на решение от 09.11.2023 Арбитражного суда  Алтайского края по делу № А03-10651/2023 (судья Ильичева Л.Ю.), по заявлению  общества с ограниченной ответственностью «ИФК «РусьЭнерго» к Управлению  Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю признании незаконным  постановления за исх. № ОВ/4401/23 от 29.06.2023 о назначении административного  наказания по делу № 022/04/9.21-311/2023 об административном правонарушении, в том  числе в части назначения штрафа в размере 50 000 рублей 00 копеек и не применения ч.1  ст. 4.1.1 КоАП РФ о замене административного наказания в виде административного  штрафа предупреждением,  

с привлечением в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований  относительно предмета спора, следующих лиц: ФИО3, ООО «Газпром  газораспределение Барнаул», ФИО4; ФИО5;  ФИО6; ФИО7,  

при участии в судебном заседании:  

- от заявителя – ФИО8, доверенность, диплом, паспорт; - от заинтересованного лица – ФИО9, доверенность, диплом, паспорт, 

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «ИФК «РусьЭнерго» (далее – заявитель,  Общество, ООО «ИФК «РусьЭнерго») обратилось в арбитражный суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю (далее –  заинтересованное лицо, Управление, административный орган) о признании незаконным  постановления за исх. № ОВ/4401/23 от 29.06.2023 о назначении административного  наказания по делу № 022/04/9.21-311/2023 об административном правонарушении, в том  числе в части назначения штрафа в размере 50 000 рублей 00 коп. и не применения ч.1 ст.  4.1.1 КоАП РФ о замене административного наказания в виде административного штрафа  предупреждением.  

В порядке статьи 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не  заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены:  ФИО3, ООО «Газпром газораспределение Барнаул», ФИО4, Чеховских  Т. В., ФИО6, ФИО7  

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 09.11.2023 в удовлетворении  заявленных требований отказано в полном объеме.  

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «ИФК «РусьЭнерго» обратилось в  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его  отменить полностью и принять новый судебный акт.  

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик ссылается на то, что  оспариваемое постановление вынесено без законных на то оснований. Общество полагает,  что административный орган в оспариваемом постановлении не исследовал  наличие/отсутствие смягчающих обстоятельств. Кроме того, Общество полагает, что  размер штрафа в размере 50 000 руб. 00 коп. не соразмерен характеру правонарушения и  их последствиям. Дополнительно Общество указывает, что административный орган  обязан был применить ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ и назначить наказание в виде  предупреждения.  

Управлением представлен отзыв и дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, в  которых последний не согласился с ее доводами, просил оставить решение суда первой  инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

В порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  от ООО «ИФК «РусьЭнерго» поступили письменные пояснения и дополнения к  письменным пояснениям.  

Суд протокольным определением от 23.01.2024 приобщил к материалам дела  дополнительные документы.  

 Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.01.2024  судебное заседание откладывалось для предоставления в материалы дела:  

 заинтересованному лицу - копии приказа о возложении на ФИО10  временных должностных обязанностей заместителя руководителя Управления ФАС по  Алтайскому краю, а также правового обоснования возможности принятия протокола и  рассмотрения административного дела одним и тем же должностным лицом,  применительно к пункту 8 статьи 22.2 КоАП РФ.  

 От Управления и ООО «ИФК «РусьЭнерго» поступили письменные пояснения. 

 В состоявшемся 19.02.2024 судебном заседании суда апелляционной инстанции  стороны поддержали правовые позиции по делу.  

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной  жалобы третьи лица, своих представителей в судебное заседание не направили, в  соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей третьих  лиц.  

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва,  письменные пояснения, проверив в порядке статьи 268 АПК РФ законность и  обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает  решение подлежащим отмене по следующим основаниям.  

Как следует их материалов дела, в адрес Управления поступило обращение  ФИО3 (вх. № 23534 от 23.01.2023) по вопросу, связанному с технологическим  присоединением к сети газораспределения объекта капитального строительства,  расположенного по адресу: 

<

...>, участок  268, кадастровый номер земельного участка 22:63:030219:255.  

Из представленных заявлений и доказательств антимонопольным органом  установлено, что действия Общества указывают на наличие состава административного  правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 9.21 Кодекса об  административных правонарушениях Российской Федерации.  

17.05.2023 года составлен протокол об административном правонарушении №  022/04/9.21-311/2023 и 29.06.2023 года вынесено постановление о назначении  

административного наказания по делу № 022/04/9.21-311/2023 об административном  правонарушении о привлечении к ответственности по части 1 статьи 9.21 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначено  административное наказание в виде административного штрафа в минимальном размере –  50 000 рублей.  

Представлением Управления № ОВ/4402/23 от 29.06.2023 года об устранении причин  и условий, способствовавших совершению административного правонарушения по делу   № 022/04/9.21-311/2023 Общество обязано принять меры по устранению причин  административного правонарушения и условий, способствующих его совершению в  течение месяца со дня получения представления, и сообщить о принятых мерах в  административный орган, вынесший представление.  

Не согласившись с указанным постановлением о назначении административного  наказания по делу № 022/04/9.21-311/2023, Общество обратилось в арбитражный суд  Алтайского края с требованием о признании его незаконным  

Оставляя заявление без удовлетворения, суд первой инстанции поддержал выводы  административного органа о наличии в действиях общества состава административного  правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.  

 Между тем, судом апелляционной инстанции выявлено существенное нарушение  порядка, регламентированного КоАП РФ, при вынесении оспариваемого постановления.  

 Так, 17.05.2023 по результатам проведенного административного расследования  начальником отдела антимонопольного контроля и естественных монополий Управления  Федеральной антимонопольной службы по Алтайскому краю ФИО10 в  отношении ООО «ИФК «РусьЭнерго» составлен протокол об административном  правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.  

29.06.2023 врио заместителем руководителя управления Федеральной  антимонопольной службы по Алтайскому краю ФИО10 (тем же лицом) вынесено  постановление о назначении административного наказания по делу об административном  правонарушении N 022/04/9.21-311/2023, которым ООО «ИФК «РусьЭнерго» признано  виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью  1 статьи 9.21 КоАП РФ, с назначением административного штрафа в размере 50 000 руб.  

При оценке полномочий должностного лица по рассмотрению дела об  административном правонарушении судебной коллегией учтено, что Федеральным  законом от 14.07.2022 № 290-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации  об административных правонарушениях и статью 1 Федерального закона «О внесении  изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»  

статья 22.2 КоАП РФ дополнена частью 8, согласно которой должностное лицо,  непосредственно участвовавшее в проведении контрольного (надзорного) мероприятия,  проверке и возбудившее дело об административном правонарушении на основании  признаков, указывающих на наличие события административного правонарушения и  выявленных в ходе проведения указанных контрольного (надзорного) мероприятия,  проверки, не вправе рассматривать дело о таком административном правонарушении, за  исключением случаев, предусмотренных статьей 28.6 настоящего Кодекса.  

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что  ФИО10 не вправе была участвовать при рассмотрении дела об административном  правонарушении, в ходе которого вынесено оспариваемое постановление, поскольку  вышеуказанным лицом составлен протокол об административном правонарушении.  

Довод Управления о том, что им не проводились мероприятия по контролю, и  поэтому не подлежат применению положения части 8 статьи 22.2 КоАП РФ Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях, апелляционный суд  находит необоснованным.  

 В КоАП РФ под осуществлением государственного контроля (надзора),  муниципального контроля понимается деятельность всех уполномоченных органов,  которые осуществляют контрольные (надзорные) функции и выявляют правонарушения в  отдельных сферах.  

Таким образом, в целях применения вышеприведенных положений понятие  "государственный контроль (надзор)" следует рассматривать в широком смысле, не  ограничивая его только контрольными (надзорными) мероприятиями, перечисленными в  Законе N 248-ФЗ, иное означало бы нарушение одного из основополагающих принципов  равенства всех перед законом (статья 1.4 КоАП РФ).  

Данный правовой подход сформулирован Верховным Судом Российской Федерации  в определении от 02.08.2019 N 307-ЭС19-12049, является универсальным и подлежит  учету при оценке спорных правоотношений по настоящему делу.  

 Соответственно, вопреки позиции административного органа, направление запросов  информации с предоставлением документов и объяснений от ООО «ИФК «РусьЭнерго»,  третьих лиц, по своему содержанию и существу идентичны мероприятиям, проводимым в  ходе осуществления государственного контроля (надзора).  

Более того, использование в различных статьях КоАП различной терминологии не  может являться основанием для применения различного правового подхода к толкованию  понятий, используемых в КоАП, которые имеют более широкое правовое содержание,  отличное от понятий, используемых в Законах N 294-ФЗ и N 248-ФЗ, а также основанием  

для отступления от общеправового принципа равенства всех перед законом, поскольку  вышеприведенный правовой смысл и цель принятия правила, изложенного в части 8  статьи 22.2 КоАП, предопределяет единый правовой подход применения данного правила  ко всем случаям осуществления государственного контроля (надзора) и рассмотрения дел  об административных правонарушениях и не может зависеть от видов, форм контрольных  (надзорных) мероприятий, осуществляемых государственными органами.  

Довод Управления о том, что дело об административном правонарушении  возбуждено определением от 22.03.2023 руководителем УФАС по Алтайскому краю  ФИО11, поэтому пункт 8 статьи 22.2 КоАП РФ считается соблюденным,  отклоняется апелляционным судом в силу следующего.  

Согласно ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении  считается возбужденным с момента:  

1) составления протокола осмотра места совершения административного  правонарушения;  

2) составления первого протокола о применении мер обеспечения производства по  делу об административном правонарушении, предусмотренных статьей 27.1 настоящего  Кодекса;  

3) составления протокола об административном правонарушении или вынесения  прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении;  

4) вынесения определения о возбуждении дела об административном  правонарушении при необходимости проведения административного расследования,  предусмотренного статьей 28.7 настоящего Кодекса.  

Таким образом, как составление протокола по делу об административном  правонарушении, так и возбуждение дела являются стадией возбуждения дела об  административном правонарушении (влекут одни и те же правовые последствия).  

При этом апелляционный суд отклоняет довод Управления о том, что подписывая  протокол и постановление, ФИО10 действовала, находясь в разных должностях,  отклоняется апелляционным судом.  

Так, из приказа УФАС по Алтайскому краю от 06.06.2023 № 72/23 на ФИО10,  начальника отдела антимонопольного контроля и естественных монополий, возложено  временное исполнение обязанностей заместителя руководителя Управления на период его  отпуска. При этом из приказа не следует, что с ФИО10 сняты трудовые функции  начальника отдела. Таким образом, как протокол, так и постановление подписаны одним и  тем же должностным лицом.  

Учитывая установленные обстоятельства, апелляционный суд приходит к выводам о  существенном нарушении административным органом порядка привлечения общества к  административной ответственности, незаконности оспариваемого постановления.  

 На основании изложенного, административным органом допущено существенное  нарушение порядка привлечения к административной ответственности  

В рассматриваемом случае решение 09.11.2023 Арбитражного суда Алтайского края  по делу № А03-10651/2023 подлежит отмене, как вынесенное с нарушением норм  процессуального права, с принятием нового судебного акта об удовлетворении  заявленных обществом требований.  

Руководствуясь статьями 258, 268, 270, 271, пунктом 2 статьи 269 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд  

у с т а н о в и л:

решение от 09.11.2023 Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03-10651/2023  отменить.  

Принять по делу новый судебный акт. 

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной  антимонопольной службы по Алтайскому краю за исх. № ОВ/4401/23 от 29.06.2023 о  назначении административного наказания по делу № 022/04/9.21-311/2023 об  административном правонарушении, принятое в отношении общества с ограниченной  ответственностью «ИФК «РусьЭнерго» (ИНН 

<

***>).  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства  в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со  дня его принятия, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд  Алтайского края.  

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанного  усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам,  участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети  «Интернет».  

Председательствующий О.О. Зайцева  

Судьи В.С. Дубовик 

ФИО1