Арбитражный суд Липецкой области

пл. Петра Великого, д.7, г.Липецк, 398019

http://lipetsk.arbitr.ru, e-mail: info@lipetsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А36-667/2019

г. Липецк

18 февраля 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 11 февраля 2020 года. 

Решение в полном объеме изготовлено 18 февраля 2020 года. 

Арбитражный суд Липецкой   области в составе судьи Никоновой Н.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Старцевой М.А., рассмотрев дело по исковому заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «Городская энергосбытовая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к открытому акционерному обществу «Литоп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

         с участием в  деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерного общества «Липецкая городская энергетическая компания» (398001, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о взыскании 418081 руб. 95 коп. за потребленную электроэнергию за сентябрь                     2017г., пени в размере 148380 руб. 02 коп. за период с 19.10.2017г. по 29.12.2018г., расходов по оплате госпошлины в сумме 2000 руб.,

         при участии в судебном заседании: 

         от истца: ФИО1 -  представитель  по  доверенности  №  2-176/20 от  09.01.2020г.,

         от ответчика: ФИО2 -  представитель  по доверенности от 05.02.2020, 

         от третьего лица: не  явился,   

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Городская энергосбытовая компания»  (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Литоп» (далее – ответчик,  ОАО «Литоп») о взыскании 45000 руб. 00 коп. задолженности за потребленную электроэнергию за сентябрь 2017г., пени в размере 5000 руб. за период с 19.10.2017г. по 29.12.2018г., расходов по оплате госпошлины в сумме 2000 руб.

         Определением от 30.01.2019г. суд принял исковое заявление к рассмотрению в  порядке  упрощенного  производства и возбудил  производство  по  делу.

         11.02.2019г.  в   материалы   дела   поступило  ходатайство  об  уточнении исковых  требований,  в   соответствии  с   которым   истец  просил  взыскать 418081 руб. 02 коп. за потребленную электроэнергию за сентябрь 2017г., пени в размере 148380 руб. 02 коп. за период с 19.10.2017г. по 29.12.2018г.

            На  основании  части 1 статьи  49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)  суд  принял  к   рассмотрению  увеличение  заявленных  требований. 

            Определением от 25.03.2019г. суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства, привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество «Липецкая городская энергетическая компания» (далее  - АО «ЛГЭК»).

            В судебном заседании 02.09.2019г. представитель  истца заявил ходатайство об уточнении размера исковых требований, в связи с уменьшением ставки рефинансирования до 7,25%, просил взыскать с ответчика задолженность по договору энергоснабжения за сентябрь 2017 года в размере 418081 руб. 95 коп., пени по  задолженности за сентябрь 2017 года по состоянию на 02.09.2019 г. в размере 159482 руб. 18 коп.

            В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ  суд  принял  к   рассмотрению  увеличение  заявленных исковых требований. 

31.10.2019г. от истца поступило ходатайство об уменьшении исковых требований, согласно которому истец просил взыскать с ответчика задолженность за период сентябрь 2017 г. в размере 261268 руб. 30 коп., пени в размере 98759 руб. 42 коп., расходы по оплате госпошлины в размере 2000 руб. (л.д.  56 -  59  т.  2).

            На  основании части 5 статьи 49 АПК РФ  суд  принял  к   рассмотрению  уменьшение  заявленных исковых требований. 

06.12.2019г. от истца поступило ходатайство об уменьшении исковых требований, согласно которому истец просил взыскать с ответчика задолженность за период сентябрь 2017 г. в размере 244239 руб. 97 коп., пени в размере 96486 руб. 06 коп., расходы по оплате госпошлины в размере 2 000 руб. (л.д. 136 - 139 т. 2).

            В силу части 5 статьи 49 АПК РФ  суд  принял  к   рассмотрению  уменьшение  заявленных исковых требований. 

В настоящем судебном заседании представитель истца заявил ходатайство об уточнении исковых  требований,  в   соответствии  с   которым   истец  просил  взыскать с ответчика задолженность за период сентябрь 2017г. в размере 244239 руб. 97 коп., пени в размере 100111 руб. 22 коп. за период с  11.10.2017г. по 11.02.2020г., расходы по оплате госпошлины в размере 2 000 руб.

            В силу части 1 статьи 49 АПК РФ  суд  принял  к   рассмотрению  увеличение  заявленных исковых требований. 

            Представитель истца сообщил об изменении его наименования на общество с ограниченной ответственностью «Новое информационно-технологичное энергосбережение», представил копию листа  записи Единого  государственного  реестра   юридических  лиц по состоянию на 17.12.2019 года.

            В соответствии со статьей 124 АПК РФ арбитражный суд указывает на изменение наименования истца:  с общества с ограниченной ответственностью «Городская энергосбытовая компания» на общество с ограниченной ответственностью «Новое информационно-технологичное энергосбережение» (ООО «НОВИТЭН»).

Представитель ответчика против   удовлетворения   исковых требований   возражал  по ранее   изложенным  основаниям,  указывая   на   то,  что доказательств   безучетного  потребления не  представлено,  и   задолженность  полностью  оплачена.  

            Представитель акционерного общества «Липецкая городская энергетическая компания» в   судебное   заседание  не  явился, извещен своевременно и надлежащим образом. 

Выслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд установил следующее.

   Между ООО «ГЭСК» и ОАО «Литоп» заключен договор энергоснабжения от 01.01.2007 № 10889 (л.д. 10 - 17 т. 1).

         Согласно пункту 1.1 договора, гарантирующий поставщик (истец) обязуется осуществлять продажу покупателю электрической энергии, через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, непрерывно связанные с процессом снабжения электрической энергии, а покупатель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию и оказанные услуги согласно условиям договора.

На  основании  дополнительного  соглашения   № 8  от  09.12.2015г. в перечень точек поставки и средств учета (приложение № 2 к договору) включена точка поставки «встроенное нежилое помещение № 1 площадью  293 кв.  м, расположенное по адресу:                    

<

...>, с расчетной мощностью 8 кВт (л.д. 18, 19 т. 1). 

Пунктом 3.3.1 договора предусмотрена обязанность потребителя оплачивать электрическую энергию в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.  

07.09.2017 сетевой организацией АО «ЛГЭК» проведена проверка точки поставки по адресу: 

<

...>.

По результатам проверки оформлен акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046 (л.д.  22  т.  1).

Расчетным способом определен объем безучетного потребления электрической энергии и выставлен счет № 76518/46 от 30.09.2017 (л.д. 23, 28, 29 т. 1).

В целях досудебного  урегулирования спора ООО «ГЭСК» направило в адрес ОАО «Литоп»  претензию от  22.12.2018г. (л.д. 32 - 34 т. 1).

Поскольку ОАО «Литоп» оплату   в   полном   размере   не   произвело, данные  обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «ГЭСК» в арбитражный суд с исковыми требованиями по настоящему делу.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулировались Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861).

В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за потребленную энергию при нарушении работы приборов учета, в том числе в случае выявления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, регулировался в период выявления факта безучетного потребления Основными положениями № 442.

Согласно пункту 136 Положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В силу п. 137 Основных положений № 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила технической эксплуатации № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов, а также надежность работы, безопасность эксплуатации электроустановок и учет электрической энергии.

Согласно пункту 145 Положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В силу п. 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика, обслуживающего потребителя.

Сведения, которые должны содержаться в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, предусмотрены пунктом 193 Основных положений № 442.

В соответствии с п. 3.5 Правил учета электрической энергии, утвержденных 19.09.1996 Минтопэнерго РФ и 26.09.1996 Минстроем РФ, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей                  № 6 предусмотрено, что потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного средства измерения, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений № 442.

Уведомление о допуске к электроустановке № 345-107 от  05.09.2017 было  получено  директором   ФИО3 в   указанную  дату (л.д. 113 т. 1).

Из материалов дела следует, что доступ к прибору учета, расположенному на территории истца, был предоставлен добровольно мастером  РТС  ФИО4 

Проверка приборов учета потребителя проведена в присутствии представителя ответчика мастера РТС ФИО4, которая обеспечила допуск к прибору учета, подписала без замечаний акт о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046 (л.д.  22  т.  1),  в  котором  было  указано,  что  во ВРУ 0,4 кВт встроенного нежилого помещения № 1, расположенного по адресу:                     

<

...>, на  ПУ  нарушена  антимагнитная  пломба  сетевой   организации  №  0201729.

Антимагнитная  пломба  сетевой   организации  №  0201729 была   установлена  при  проведении  контрольной  проверки  приборов учета 28.01.2016 года,  что подтверждается   актом  №  005776  (л.д.  115   т.  1).  

Из  объяснений ФИО4  следует,  что к   повреждению  пломб  общество  не  причастно. На   момент  проверки  07.09.2017  года   датчик   магнитного поля  (круглый  шарообразный)  был  темного  цвета.  

Данные пояснения  подтверждаются  также   представленными  фотографиями  (л.д.  128 -  130  т.  1, л.д.  32  -  34   т.  2)  и   видеозаписью контрольной  проверки  приборов   учета  07.09.2017  года  (л.д.  117 т. 1).   

В  акте   № 018295-СГЭ  контрольной  проверки  приборов   учета  от  07.09.2017  года  было указано,  что  учет  проверен  прибором   «Энергомонитор». По схеме   подключения   замечаний   нет.  Учет  не  распломбирован (л.д.  25  т.  1).   

В соответствии  с  актом   № 018682-СГЭ  контрольной  проверки  приборов   учета  от  14.09.2017  года  было  дано  предписание   заменить  прибор  учета   на   новый,  так   как  потекли  пломбы госповерителя.  Срок   30  дней.  После   выполнения   подать  заявку   в  ООО  «ГЭСК» (л.д. 24 т. 1).    

Допущенное ответчиком нарушение квалифицировано как нарушающее достоверность показаний прибора учета и ведущее к недоучету электроэнергии.

В соответствии с пунктом 2 Положений № 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Согласно п. 84 Основных положений № 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В данном случае при составлении акта присутствовал представитель потребителя, что нашло отражение в спорном акте. Спорный акт подписан работниками АО «ЛГЭК» ФИО5, ФИО6 и ФИО7 и представителем потребителя  ФИО4

В соответствии со статьей 182 ГК РФ полномочия представителя могут явствовать из обстановки, в которой он действует. Обстановка, в которой действует представитель, может свидетельствовать о наличии соответствующих полномочий, что является достаточным для передачи ему исполнения.

Из смысла приведенной нормы следует, что представительство является средством временного юридического расширения личности представляемого для его участия в гражданском обороте, позволяющим приобретать права и исполнять обязанности через представителей одновременно и в территориально удаленных друг от друга местах, исключающих его личное присутствие.

По общему правилу, оно оформляется письменным уполномочием, которое может быть предъявлено иным лицам, в том числе должникам в обязательствах, обладающим правом на информирование об исполнении обязательства надлежащему лицу (п. 3 ст. 307, ст. 312 ГК РФ).

Однако в целях защиты добросовестных контрагентов представляемого закон допускает наличие отношений представительства в отсутствие его письменного оформления, когда ситуация (обстановка), в которой контрагент общается с представителем противостоящего ему в обязательстве лица, такова, что не порождает обоснованных сомнений в наличии у этого представителя полномочий действовать от имени представляемого, что является суррогатом доверенности.

Создавая или допуская создание подобной обстановки, представляемый сознательно входит в гражданский оборот в лице такого представителя, поэтому не вправе ссылаться на отсутствие с ним трудовых или гражданско-правовых отношений, так как обстановка как основание представительства не только заменяет собой письменное уполномочие (доверенность), но и возможна вообще в отсутствие каких-либо надлежащим образом оформленных правоотношений между представителем и представляемым.

Более того, из правовой позиции, сформированной в постановлениях Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 03.07.2012 № 3170/12 и № 3172/12, следует, что при отсутствии доказательств иного наличие полномочий представителя, подписавшего юридически значимый для правоотношения документ, на представление интересов этой стороны в правоотношении предполагается.

В этой связи при наличии соответствующей обстановки, о которой свидетельствовала возможность лица, присутствующего при проведении проверки и подписавшего акт о неучтенном потреблении от имени ответчика, обеспечить сетевой организации доступ к прибору учета, расположенному в помещении истца, сетевая организация добросовестно исходила из наличия у представителя потребителя необходимых полномочий.

Со стороны   ОАО  «Литоп» оспаривалось наличие  у   мастера   РТС  ФИО4 полномочий   на  подписание  акта. 

Вместе   с   тем, в   силу   изложенного  выше, суд  не   признает  обоснованными  заявленные  возражения, основанные  на   должностной   инструкции мастера   РТС  ОАО  «Литоп» (л.д.  12  -  15  т.  2).    

Обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ. В силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Аналогичные условия содержатся также в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Законом презюмируется само обязательство абонента по обеспечению сохранности прибора учета, запрещается вскрывать пломбы завода изготовителя, повреждать  пломбы.

С учетом   указанного суд  приходит к выводу о том, что ответчиком нарушены возложенные на него обязательства по обеспечению сохранности прибора учета, факт нарушения пломбы вне степени всякого сомнения подтвержден материалами дела.

Доказательств обратного ответчиком в нарушение ст. 65 АПК РФ в материалы дела не представлено.

Нарушение (повреждение) пломб является самостоятельным квалифицирующим признаком безучетного потребления и не требует дополнительного обоснования того, что такое нарушение пломб повлекло фактическое искажение сведений об объеме потребления.

На   основании  указанного, судом   было  отказано  в   назначении  по делу   судебной  экспертизы  по  поставленным  ОАО  «Литоп» вопросам  (л.д. 3 - 8 т. 2).  

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что истцом доказано  наличие  у   ответчика обязательства по  оплате   электрической  энергии, вытекающего из акта о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046.

Доводы  ответчика  о  том,  что  нарушение   антимагнитной  пломбы   не  ведет  к   возможности  установления   факта   безучетного  потребления   судом   обоснованными  не   признаются. Нормативно закрепленный перечень доступных к применению пломб, применяемых для опломбирования приборов учета электрической энергии, не утвержден, что  предполагает  допустимым   использование   сетевыми  организациями  антимагнитных пломб в  целях предотвращения  внешнего  воздействия   на   приборы   учета. 

Акт контрольной проверки приборов учета № 005776 от 28.01.2016г.,  на   основании  которого  было  удостоверено  установление   спорной   пломбы, составлялся   в  присутствии  представителя   ОАО  «Литоп»,  и до  момента   проверки  07.09.2017  возражений   по  данной   пломбе  не   поступало. 

         Эксплуатация прибора учета, формально отвечающего метрологическим требованиям, не исключает возможности временного вмешательства в работу прибора на месте эксплуатации с искажением его показателей,   при  выявленном   факте  повреждения   антимагнитной пломбы. Сетевая организация при выявлении факта повреждения (разрушения) пломбы не должна доказывать, что такое повреждение (разрушение) вызвано вмешательством в работу прибора учета, повлекшим искажение учетных данных.

         Указание в акте на выявленный факт срабатывания антимагнитной пломбы является достаточным основанием для квалификации потребления энергоресурса в спорный период как безучетного. (Аналогичный   правовой  подход  изложен  в  определении Верховного Суда РФ от 29.11.2017г. № 308-ЭС17-17306.) 

         Согласно сертификату соответствия № РОСС RU. СП26.Н03142,  представленному АО  «ЛГЭК» пломбировочные индикаторные наклейки типов П, ПС, ПСт, Р, СТЭЛС, СТЭЛС ПРО, КОНТУР соответствуют требованиям нормативных документов: ГОСТ 31283-2004 (п.п. 6.3.2, 6.3.3) и ТУ 4180-001-62971688-08 (п.п.1.1.5, 1.1.6) (л.д.  2  т.  1).

Доводы о возможности повреждения  антимагнитной  пломбы  в   ходе   осуществления обычной   хозяйственной   деятельности документально  не   подтверждены. 

АО  «ЛГЭК» представлены   сведения о порядке   применения  антимагнитной  пломбы,  которые судом   принимаются   во внимание, и  ответчиком  не оспорены                   (л.д.  27   т.  2).     

В силу п. 194 Основных положений № 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к названному документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии (абзац 3 пункта 195 Основных положений № 442).

Стоимость безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) (абз. 4 п. 195 Основных положений № 442).

В соответствии с абзацем 4 пункта 172 действующих в настоящее время Основных положений № 442, если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 настоящего документа, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

Акт контрольной проверки приборов учета от 28.01.2016, составленный представителями ОАО «ЛГЭК» в присутствии представителя потребителя, содержит сведения о проверке прибора учета (л.д.  115  т. 1).

Принимая во внимание, что данный акт подписан представителями сторон, каких-либо неисправностей прибора обнаружено не было,  суд учитывает данный акт при определении и проверки заявленного истцом периода безучетного потребления ресурса.

Основные положения № 442 были приняты 04.05.2012, вступили в законную силу по истечении 7 дней после дня его официального опубликования, начало действия нормативного правового акта - 12.06.2012, за исключением отдельных положений.

Согласно абзацу 2 пункта 172 Положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Таким образом, при установлении факта безучетного потребления, общий период взыскания определяется с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена, до даты обнаружения безучетного потребления электроэнергии.

Основными положениями № 442 не только возложена обязанность на сетевую организацию проводить проверки расчетных приборов учета с определенной периодичностью (пункт 172), но и для целей расчета объема безучетно потребленной энергии предусмотрены последствия в виде применения фикции проведения такой проверки при нарушении сетевой организацией минимально установленной их периодичности (пункт 195).

В отсутствие уважительных причин нарушения сетевой организацией установленной систематичности проверок негативные последствия ее неосмотрительности не должны перекладываться на потребителя, не препятствовавшего проведению проверок, так как их своевременность не относится к сфере его контроля.

Подобные последствия должны ложиться на сетевую организацию и гарантирующего поставщика (энергосбытовую, энергоснабжающую организацию), отвечающего за действия сетевой организации по соблюдению надлежащей периодичности проверок перед потребителем в порядке статьи 403 ГК РФ.

После вступления в законную силу Основных положений № 442 - 12.06.2012, периодичность проведения проверки изменилась и установлена как не реже одного раза в год, то есть, с учетом прямого действия норм пункта 172 Основных положений № 442, проверка прибора учета потребителя должна быть проведена не позднее 28.01.2017.

Факт безучетного потребления электроэнергии был выявлен 07.09.2017 в соответствии с актом от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046 о безучетном потреблении электроэнергии. Таким образом, период безучетного потребления составляет с 28.01.2017 по 07.01.2017, или 223 дня.

Данный подход согласуется с правовой позицией, содержащейся в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 05.10.2015 № 304-ЭС15-11838.

В соответствии с представленным в суд уточненным расчетом акционерного общества «Липецкая городская энергетическая компания», необходимо  начислить в связи с наличием акта от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046 о безучетном потреблении электроэнергии  42816 кВт*ч, при этом необходимо исключить ранее предъявленные 9052 кВт*ч. Итого к расчету: 33764 кВт*ч, а не 55233 кВт*ч - как было указано в   первоначально  представленном   расчете (70080 кВт*ч - 14847 кВт*ч) (л.д.  23  т.  1,  расчет  АО «ЛГЭК»  л.д. 45, 131 т.  2).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, если в силу специфики объектов права лицо ограничено как в возможности контролировать соблюдение его имущественных прав и выявлять допущенные нарушения, так и в возможности установить точную или по крайней мере приблизительную величину понесенных им убытков, введение законодателем специальных способов защиты нарушенного права, включая компенсацию, которая может превышать размер фактически причиненных убытков, нельзя признать мерой, несовместимой с основными началами гражданского законодательства (Постановление от 13.12.2016 № 28-П, Определение от 10.10.2017 № 2256-О).

Вместе с тем период, используемый в расчете стоимости безучетно потребленной электрической энергии (мощности) абзацем 3 пункта 195 Основных положений № 442, ограничен и определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с Основными положениями) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Приведенные положения пункта 195 Основных положений № 442, устанавливающие способ и порядок расчета платы за неучтенный ресурс, с одной стороны, направлены на стимулирование потребителей энергетических ресурсов к энергосбережению путем удержания от несанкционированного вмешательства в работу прибора учета и в случае причинения реального имущественного вреда поставщику ресурса (сетевой организации) служат допустимым механизмом его возмещения, а с другой - стимулируют сетевую организацию (гарантирующего поставщика) к своевременному и надлежащему исполнению вытекающих из требований законодательства обязанностей по проведению проверок приборов учета потребителей, принятию мер к выявлению нарушений и уменьшению потерь. Таким образом, указанное правовое регулирование в случаях безучетного потребления электрической энергии направлено на обеспечение баланса интересов потребителя и энергоснабжающей (ресурсоснабжающей) организации.

В соответствии с абзацем 2 пункта 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета должны проводиться не реже 1 раза в год.

Императивно установленный максимальный срок для проведения следующей проверки, исходя из положений статей 190 - 192 Гражданского кодекса Российской Федерации, начинает течь со следующего дня после проведения предыдущей проверки и истекает в соответствующие число и месяц года, следующего за годом последней проверки.

Буквальное содержание названных пунктов позволяет сделать вывод о том, что при установлении факта безучетного потребления совокупный период неучтенного потребления должен определяться с даты предыдущей проверки (если она была проведена и соответствующая дата не выходит за пределы 12 месяцев) или с даты, не позднее которой проверка приборов учета должна была быть проведена (если она не проведена и/или дата проверки выходит за пределы 12 месяцев) до даты выявления факта и составления акта о неучтенном потреблении.

Принимая во внимание положения пунктов 172 и 195 Основных положений № 442, суд  приходит  к  выводу,  что  произведенное  АО  «ЛГЭК» в   ходе   рассмотрения   настоящего  дела исчисление периода безучетного потребления с 28.01.2017 (дата, не позднее которой сетевая компания должна была произвести следующую проверку) по 07.09.2017 (дата выявления факта неучтенного потребления) (л.д. 45  т.  2), является  провомерным.

Данный подход основан на Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 23.05.2019 № 309-ЭС18-24456 по делу № А60-64563/2017.

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу. В свою очередь подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 предусмотрен следующий расчетный способ определения объема потребления электрической энергии (мощности), если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Рмакс * Т,

где:

Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Объем безучетного потребления электроэнергии был  установлен  с использованием данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств (8 кВт), согласованной   сторонами  в   договоре.

         При  этом,  согласно  представленным  счетам гарантирующего поставщика за   период  с   января  2017   года  по  сентябрь  2017  года (л.д.  62  -  70  т.  2) ОАО  «Литоп»  была   произведена   оплата  по  платежному   поручению  №  287  от  08.09.2017  на   сумму 9175  руб.  61   коп., по  платежному   поручению  № 313 от  26.09.2017  на   сумму                       14655 руб. 95 коп., по  платежному   поручению  № 328 от  10.10.2017  на   сумму                       10995 руб. 90 коп.  с  назначением  платежа   за   сентябрь  2017  года (л.д.  39 - 41 т.  2);                 по  платежному   поручению  № 116 от 17.04.2017 на сумму 14153 руб. 72 коп. за март 2017  года, по  платежному   поручению  № 127 от  25.04.2017 на сумму 11958 руб. 45 коп. за   апрель 2017 года, по  платежному поручению № 168 от 23.05.2017 на сумму                       8693 руб. 95 коп. за май 2017 года (л.д.  42 - 44 т. 2).

         Кроме   того,  ОАО  «Литоп»  в   материалы   дела   в   подтверждение   произведенных  оплат представлены  платежные поручения  № 193 от 25.04.2018 на сумму 13643 руб. 46 коп. за апрель 2018  года, № 233 от 29.05.2018 на сумму 10232 руб. 58 коп. за май 2018 года, № 411 от 19.11.2018 на сумму 7479 руб. 45 коп. за октябрь 2018 года (л.д. 45 - 47 т. 2).

         При  проверке   расчета задолженности, представленного  истцом   на   дату судебного заседания,  судом   установлено,  что  счет  за   сентябрь  2017  года   включал  не   только  установленный   сетевой   организацией  объем  электрической   энергии  (55233 кВт/ч) по акту о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046 (л.д. 23 т. 1),  но  и   объем  электрической   энергии,  поставленной в   отношении  иных объектов   ответчика (2803 кВт/ч).  В  результате   в   ведомости  потребления  электрической   энергии за   сентябрь  2017  года  был отражен общий объем  электрической   энергии 58036 кВт/ч (55233 кВт/ч  + 2803 кВт/ч)                         (л.д. 28 т. 1 с обратной стороны).

         Поскольку   по  результатам   проведенного  сетевой   организацией  перерасчета  объема электрической   энергии   по акту о неучтенном (безучетном) потреблении электрической энергии от 07.09.2017 № СГЭ-БУ-17-046 (л.д. 23 т. 1), данный  объем  составил  33764 кВт/ч  (л.д.  60  т.  2),  то гарантирующим   поставщиком   было  выявлено  уменьшение   объема  между   двумя   расчетами  АО  «ЛГЭК»  на  21469 кВт/ч (55233 кВт/ч - 33764 кВт/ч). С учетом   указанных  обстоятельств общий объем электрической   энергии      по  счету   за  сентябрь  2017  года  был  скорректирован  на  21469 кВт/ч и составил  36567 кВт/ч (58036 кВт/ч  - 21469 кВт/ч),  что  с   учетом   примененных  тарифов  с   НДС  составило  296095  руб.  76 коп. 

        Обоснованность примененных  тарифов   исходя   из  приведенных  гарантирующим   поставщиком  пояснений   со  стороны   ответчика   не   оспаривалась (л.д.  88  -  130 т. 2).       

        При  этом,  в   счет  оплаты   указанной  задолженности  истцом   были  учтены   произведенные  ответчиком   оплаты  за   сентябрь  2017  года    и   частично   за март - май 2017  года, а   также за   апрель,  май,  октябрь 2018 года на   общую  сумму                                     51855  руб. 79 коп.

        Доводы  ответчика   о  наличии  переплаты   судом   отклоняются,  поскольку  производя  контррасчет исходя  из  указанного  АО  «ЛГЭК»  объема  (33764 кВт/ч),  ОАО «Литоп»  не   учитывает,  что данный  объем  безучетного  потребления   был  установлен  тоько  по  одной точке поставки по адресу: 

<

...>,  и   не  касался полностью расчетных  месяцев – января  и   сентября  2017  года.

        При  этом,  общий   суммарный   объем   поставленной   электрической   энергии  по  представленным  за период с  января  по сентябрь 2017 года счетам (л.д.  62 - 70 т. 2) составил  33815  кВт/ч (без учета изначально включенного в  счет за сентябрь  2017  года  объема   безучетного  потребления  -  55233 кВт/ч).

         Таким   образом,  суд  приходит  к   выводу,  что  произведенные  ответчиком  оплаты  за март - май 2017  года правомерно  зачтены истцом  в   счет  погашения   задолженности  за   предыдущие  периоды,  поскольку   в   счете   за   сентябрь  2017   года не   отражены  те   начисления,  которые  были  произведены   по  всем   точкам   поставки за период  с января  по сентябрь 2017  года.   

        Уменьшение суммы   задолженности частично на оплаты,  произведенные по платежным поручениям  № 193 от 25.04.2018, № 233 от 29.05.2018, № 411 от 19.11.2018               (л.д. 45 - 47 т. 2),  ответчиком   не   оспаривалось.

         Рассмотрев заявленные  сторонами  доводы   и   возражения,  а  также  представленные уточненные расчеты сетевой  организации  и  гарантирующего  поставщика, суд  признает  обоснованными и подлежащими удовлетворению требования истца   о  взыскании  задолженности за электроэнергию  в размере 244239 руб. 97 коп. (296095 руб. 76 коп. - 51855 руб. 79  коп.).

В связи с неисполнением обязательств ответчиком по оплате потребленной электрической энергии, истцом произведен расчет неустойки на сумму задолженности 244239 руб. 97 коп. за период с 11.10.2017 по  11.02.2020 в размере 100111 руб. 22   коп.

Абзацем 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» установлено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Информационным сообщением Банка России от 07.02.2020 установлено, что с 10.02.2020 значение ставки рефинансирования Банка России составляет 6,00 % (Информация Банка России от 10.02.2020).

Представленный истцом  расчет произведен исходя из ставки на день вынесения решения 6,00 %.

Период просрочки ответчиком не оспорен, доказательств установления иного порядка оплаты электроэнергии и котррасчет неустойки ответчик не представил.

         Таким  образом,  принимая   во  внимание,  представленные  сторонами  расчеты, а  также   указанные  правовые   подходы, суд  приходит  к  выводу, что требования истца   подлежат  удовлетворению полностью.   

         Согласно статье 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

        По правилу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

        При обращении в арбитражный суд истцом оплачена госпошлина, согласно платежному поручению № 2260 от 18.01.2019г. в размере 2000 руб. (т. 1 л.д. 9).

        Поскольку истец увеличил сумму иска до 344351 руб. 19 коп., то размер подлежащей зачислению в доход федерального бюджета государственной пошлины составляет                             9887 руб. (статья 333.21. Налогового кодекса РФ). 

        Таким образом, с  ОАО «Литоп» в федеральный бюджет по правилам статей 333.17, 333.18, 333.21 Налогового кодекса РФ взыскивается государственная   пошлина  в   размере  7887 руб. 

        Судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 2000 руб. взыскиваются   с   ответчика в  пользу   истца.

        Руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с открытого акционерного общества «Литоп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Новое информационно-технологичное энергосбережение» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) задолженность за электроэнергию  в размере 244239 руб. 97 коп.,  пени  в   размере  100111 руб. 22 коп. за  период  с  11.10.2017 по  11.02.2020,  судебные расходы на оплату госпошлины в размере 2000 руб.

        Взыскать с открытого акционерного общества «Литоп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  в  доход  федерального бюджета  государственную пошлину в размере                7887 руб.

        Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Воронеж) через Арбитражный суд Липецкой области. 

 Судья                            Никонова Н. В.