АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

                                               

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А32-57441/2022

г. Краснодар

12 марта 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 11 марта 2024 года

Решение в полном объеме изготовлено 12 марта 2024 года

 

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Дуб С.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черновой Н.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «АНШИП», г. Темрюк,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю,                              г. Краснодар, 

 к ФАС России, г. Москва,

третье лицо: ФГУП «Росморпорт», г. Темрюк,

 

о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 05.08.2022 № КБ/6883/22

 

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: ФИО1- по доверенности от 27.11.2023,                       

от заинтересованных лиц: от УФАС- ФИО2 - по доверенности от 30.03.2023,                       от ФАС – не явились, уведомлены,

от третьего лица: ФИО3 - по доверенности от 27.02.2023, 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО «АНШИП» (далее – заявитель) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 05.08.2022 № КБ/6883/22.

ФАС России надлежащим образом уведомлённые о времени и месте проведения судебного заседания явку в суд не обеспечили. 

Суд приступает к рассмотрению дела в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в отсутствие надлежаще извещенных лиц, участвующих в деле.

Заявитель требование по заявлению поддержал.

Представитель заинтересованного лица по требованию возражал.

Представитель третьего лица по требованию возражала.

Суд, исследовав материалы дела, установил следующее.

03.03.2022 ООО «АНШИП» обратилось с заявлением № АН/К-57 в Федеральную антимонопольную службу (далее - ФАС) о проведении проверки применяемых ФГУП Росморпорт» тарифов и цен на услуги по обслуживанию судов на железно-дорожной переправе в морском порту Кавказ.

Указанное заявление было передано для рассмотрения в Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - Управление).

11.08.2022 в адрес ООО «АНШИП» поступил ответ № КБ/6883/22 от 05.08.2022 согласно которому Управление, руководствуясь п. 2 ч. 8., п. 2 ч. 9 ст. 44 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), приняло решение об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства ввиду отсутствия в рассматриваемых действиях ФГУП Росморпорт» признаков нарушения ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения заявителя в суд с соответствующим заявлением.

Суд, исследовал материалы дела, приходит к выводу о том, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

В пункте 19.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что в силу части 3 статьи 30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством. 

Поскольку согласно части 1 статьи 29.9 КоАП РФ постановлением по делу об административном правонарушении именуется как постановление о назначении административного наказания, так и постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении, постановления обоих указанных видов могут быть обжалованы в арбитражный суд. 

Кроме того, поскольку в силу части 4 статьи 30.1 КоАП РФ определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении обжалуется в том же порядке, что и постановление по делу об административном правонарушении, такое определение также может быть обжаловано в арбитражный суд. 

Порядок рассмотрения дел об оспаривании постановлений о прекращении производства по делу об административном правонарушении, определений об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении определяется, как и для дел об оспаривании постановлений о назначении административного наказания, исходя из положений статьи 207 АПК РФ. 

В случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя (часть 3 статьи 211 АПК РФ). 

Согласно частям 1, 1.1, 2, 3, 5 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются: непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения; поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения; сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 5.27 и статьей 14.52 настоящего Кодекса); фиксация административного правонарушения в области дорожного движения или административного правонарушения в области благоустройства территории, предусмотренного законом субъекта Российской Федерации, совершенного с использованием транспортного средства либо собственником или иным владельцем земельного участка либо другого объекта недвижимости, работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки, видеозаписи, или средствами фото- и киносъемки, видеозаписи; подтверждение содержащихся в сообщении или заявлении собственника (владельца) транспортного средства данных о том, что в случаях, предусмотренных пунктом 4 настоящей части, транспортное средство находилось во владении или в пользовании другого лица. 

Указанные в частях 1 и 1.1 настоящей статьи материалы, сообщения, заявления подлежат рассмотрению должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях. Дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 настоящей статьи, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. 

В случае отказа в возбуждении дела об административном правонарушении при наличии материалов, сообщений, заявлений, указанных в пунктах 2 и 3 части 1 настоящей статьи, должностным лицом, рассмотревшим указанные материалы, сообщения, заявления, выносится мотивированное определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении.

 Из материалов дела следует, что ФГУП «Росморпорт» на праве хозяйственного ведения принадлежит объект федерального недвижимого имущества - пирс № 6 (причалы № 5 и 6) в морском порту «Кавказ» (ЕГРН №23-23-44/008/2011-927). Являясь владельцем имущественного комплекса железнодорожного паромного терминала порта «Кавказ», ФГУП «Росморпорт» предоставляет услуги по обработке судов на железнодорожно-паромном комплексе (далее - ЖДПК) в порту «Кавказ».

По мнению заявителя, цены, установленные ФГУП «Росморпорт», превышают цены, установленные на аналогичные услуги в других портах, в частности в морском порту «Усть-Луга» Ленинградской области, морском порту «Балтийск» Калининградской области, а также превышают цены, ранее установленные ООО «Анроскрым», что указывает на установление монопольно высоких цен в морском порту «Кавказ».

В силу ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

В пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что на основании ст. 6, п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции злоупотреблением может быть признано установление (поддержание) доминирующим на рынке хозяйствующим субъектом монопольно высокой цены. По смыслу закона установленная (применяемая) доминирующим на рынке хозяйствующим субъектом цена может быть признана недопустимой (монопольно высокой), если она превышает стоимость товара, обеспечивающую возмещение необходимых расходов и получение разумной прибыли, и цену, которая сформировалась на сопоставимых конкурентных товарных рынках при их наличии (п. 4 и 7 ст. 4, ч. 1 и 4 ст. 6 Закона о защите конкуренции).

В частности, при оценке необходимости расходов для обеспечения деятельности хозяйствующего субъекта может приниматься во внимание их экономическая оправданность, в том числе направленность расходов на удовлетворение производственных потребностей субъекта, соответствие размера затрат обычной стоимости соответствующих благ, рыночная конъюнктура, в которой осуществлялись затраты. Например, экономически не оправданными для целей применения ст. 6 Закона о защите конкуренции могут быть признаны затраты, не имеющие отношения к производству и реализации товара, но учтённые доминирующим на рынке субъектом при формировании цены товара. Экономически оправданными могут являться затраты, увеличение которых обусловлено ростом цен на рынке сырья, из которого производится товар.

Из документов и сведений, представленных ФГУП «Росморпорт», следует, что ФГУП «Росморпорт» с 03.11.2021 оказывает комплекс услуг судам типа «Ро-Ро» в морском порту «Кавказ», в частности судам, задействованным в организации перевозок грузов на международной железнодорожно-паромной линии №Ю-6/4 «Кавказ-Варна-Кавказ».

В комплекс услуг, оказываемых ФГУП «Росморпорт», входят: 

- швартовка/отшвартовка судна силами группы портовой деятельности;

- услуги по обеспечению безопасных маневровых операций по накату/выкату 1 одного ж/д вагона с /на судно;

- услуги по обеспечению безопасного наката/выката колесных ТС с /на судно;

- услуги по предоставлению мест временной стоянки колесных транспортных средств;

-  услуги  по обеспечению  безопасной стоянки судов у пирса сверх нормативного времени на выполнение грузовых и пассажирских операций;

- услуги по обеспечению стоянки ж/д вагонов на тупиковом подъездном пути.

Пунктом 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги в портах включены в перечень регулируемых сфер деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 08.11.2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон о морских портах) государственное регулирование деятельности в морском порту осуществляется посредством установления ставок портовых сборов и тарифов на услуги в морском порту, оказываемые субъектами естественных монополий.

Тарифы на услуги в морском порту, оказываемые субъектами естественных монополий, устанавливаются в соответствии с законодательством о естественных монополиях (ч. 1 ст. 18 Закона о морских портах).

Перечень портовых сборов, взимаемых непосредственно в каждом морском порту, устанавливается федеральным органом исполнительной власти в области транспорта, за исключением морских портов, расположенных на побережье акватории Северного морского пути (ч. 4 ст. 19 Закона о морских портах).

Перечень услуг субъектов естественных монополий в морских портах, цены (тарифы, сборы) которые регулируются государством, утверждён постановлением Правительства Российской Федерации от 23.04.2008 № 293 «О государственном регулировании цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминалах, портах, аэропортах и услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей».

С целью развития конкуренции Правительство Российской Федерации распоряжением от 16.08.2018 № 1697-р утвердило План мероприятий («дорожной карты») по развитию конкуренции в отраслях экономики Российской Федерации и переходу отдельных сфер естественных монополий из состояния естественной монополии в состояние конкурентного рынка на 2018 - 2020 годы.

Разделом XVII «Транспортные услуги» данного плана предусмотрено внесение изменений в Постановление № 293 о прекращении регулирования цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в морских портах в части следующих услуг: предоставление причалов, обеспечение лоцманской проводки судов, услуги буксиров, обеспечение экологической безопасности в порту, обслуживание пассажиров в морских терминалах, погрузка и выгрузка грузов, хранение грузов, за исключением указанных услуг в портах, переваливающих нефть и нефтепродукты, доставляемые по трубопроводной системе.

В целях реализации данного Плана мероприятий постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2019 № 1923 внесены соответствующие изменения в Постановление № 293, что повлекло с 12.01.2020 отмену государственного регулирования цен (тарифов, сборов) на указанные услуги в морском порту и возникновение у ФГУП «Росморпорт» права самостоятельно устанавливать цены (тарифы) за услуги, оказываемые на причалах, находящихся в хозяйственном ведении ФГУП «Росморпорт», в том числе на услуги швартовке/отшвартовке в порту «Кавказ».

Согласно п. 5 приказа ФАС России от 10.03.2016 № 223/16 лоцманский сбор взимается за лоцманскую проводку судна в пределах установленного района обязательной (необязательной) лоцманской проводки за заход судна в порт, выход судна из порта или прохода акватории порта транзитом. Лоцманская проводка осуществляется силами сертифицированного лоцмана.

Таким образом, уполномоченным государственным органом в состав лоцманской проводки не включены работы/услуги швартовки/отшвартовки судна.

ФГУП «Росморпорт» с 03.11.2021 оказывает услуги швартовки/отшвартовки судна к причалам на Пирсе АПП и Пирсе № 6 морского порта «Кавказ» силами береговых матросов, входящих в состав группы портовой деятельности. В функционал берегового матроса входят: установка и уборка трапов для перехода с причала на судно: выполнение работ, связанных со швартовкой судов к причалу, борту судна, приём и отдача швартовых концов, систематический осмотр причалов, содержание в постоянной готовности причалов к швартовке судов.

Следовательно, услуги по оказанию лоцманской проводки судам и услуги по швартовке/отшвартовке судна к причалу силами береговых матросов являются разными видами деятельности, что исключает возможность учёта затрат по швартовке/отшвартовке в составе лоцманского сбора.

Услуги по обслуживанию судов на ЖДПК в морских портах «Усть-Луга», «Балтийск» оказываются ФГУП «Росмортпорт». Находящиеся на балансе Предприятия ЖДПК и автомобильно - железнодорожный паромный комплекс (далее - АЖПК) в морском порту «УстьЛуга» обслуживают социально значимую каботажную линию «Усть-Луга              Балтийск»,  обеспечивающую  транспортную доступность Калининградской области.

Предельная стоимость услуг Предприятия, связанных с обслуживанием вагонов на указанном паромном сообщении, устанавливается в соответствии с Соглашением между Предприятием и ОАО «РЖД» от 13.08.2010 № 882 «Об общих принципах регулирования цены при организации работ на железнодорожных станциях Лужская и Балтийск и железнодорожных паромных комплексах в портах «Усть-Луга» и «Балтийск» и стоимости перевозки паромом на линии «Усть-Луга - Балтийск» (далее -Соглашение № 882).

Цены Предприятием установлены с учётом социальной направленности линии «Усть-Луга - Балтийск», без учёта уровня рентабельности, при этом показатели по эксплуатации указанных паромных комплексов у Предприятия показаны с убытком.

Согласно разъяснениям № 1 Президиума ФАС России, утверждённым протоколом Президиума ФАС России от 10.02.2016 № 2, письму ФАС России от 31.12.2013 № АЦ/54346/13 метод сопоставимых рынков может быть применён только в том случае, когда объективно существует рынок, сопоставимый по количеству продаваемого за определённый период товара, составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно -тарифное регулирование.

При этом такой товарный рынок должен находиться в состоянии конкуренции. Товарные рынки услуг, связанные с облуживанием ж/д вагонов на железнодорожно-паромных терминалах в морских портах «Кавказ», «Усть-Луга» и «Балтийск» не являются конкурентными и не сопоставимы между собой ни по объёмам перевозок, ни по составу покупателей (социально-значимые каботажные перевозки в направлении Калининградской области и коммерческая международная линия), также несоизмеримы балансовая стоимость указанных объектов и затраты Предприятия на их содержание.

ФГУП «Росморпорт» также даны пояснения, согласно которым, после закрытия паромной переправы между морским портом «Кавказ» и портами Республики Крым, на ЖДПК функционирует только одна международная железнодорожно-паромная линия «Кавказ - Варна - Кавказ» (регистрационный номер Ю-6/4), на которой ж/д вагоны перевозятся на паромах «Варна» (оператор - ООО «Варнафери»), «Авангард» и «Славянин» (оператор - ООО «АНШИП»), Указанная линия открыта в соответствии с письмом Федерального агентства морского и речного транспорта от 17.11.2008 № ИЗ-27/10017 и функционирует с 2008 года по настоящее время. Для судов, задействованных на линии № Ю-6/4, обязательными портами захода являются «Кавказ» (Россия) и «Варна» (Болгария), а факультативными - «Поти» (Грузия) и «Самсун» (Турция).

Таким образом, перевозки вагонов (с грузом и порожних) на данной линии могут осуществляться в различных вариациях между закреплёнными на линии портами (странами).

Согласно проекту договора на оказание услуг в морском порту «Кавказ», направленного в адрес ООО «АНШИП», в перечень возмездных услуг включены следующие услуги:

- услуги по швартовке/отшвартовке судна силами группы портовой деятельности (без учёта НДС) составляют 4,24 руб./GT;

-  услуги по обеспечению безопасных маневровых операций по накату/выкату 1 ж/д вагона с/на паром на пирсе 6 в порт «Кавказ» 11 809,0 руб./1 вагон;

-  услуги по обеспечению безопасного наката/выката колесных транспортных средств с/на паром 5349,0 руб./1 ТС;

- услуги по предоставлению мест временной стоянки колесных транспортных средств           1 ед. автомобиля на территории Исполнителя 871,0 руб./сутки;

- услуги по обеспечению безопасной стоянки судов у пирса сверхнормативного времени на выполнение грузовых и пассажирских операций за 1 час (без учёта НДС); (длительность сталийного времени для судов у пирса - 48 часов - 1372.0 руб./час;

- услуги по стоянке 1 ж/д вагона в сутки в порту (например, на тупиковом подъездном пути) на ж/д путях необщего пользования 2456,0 руб./сутки.

Управлением проанализирована калькуляция стоимости вышеуказанных услуг, оказываемых Таманским управлением АЧБФ ФГУП «Росморпорт» на пирсе АПП и пирсе № 6 порта «Кавказ», согласно которой, для расчёта стоимости каждой услуги Предприятием применен годовой расчет затрат (ФОТ, отчисления с ФОТ, налоги, расходы, связанные с содержанием персонала, непосредственно участвующих в оказании услуги, страхование, амортизационные отчисления, бюджет на ремонт основных средств, расходы по аренде, услуги сторонних организаций, накладные расходы, плановые накопления), а также количественные показатели (количество операций, планируемое количество судозаходов, количество расчетных единиц ж/д техники, эксплуатационное время, вместимость автостоянки и пр.

При расчёте цен на услуги Предприятием также проводился мониторинг и учитывались цены на аналогичные виды услуг.

Так, предоставление швартовных услуг в порту «Кавказ» оказывают - АО «Морской грузовой терминал «Кавказ» по цене 10000 руб./операция; в порту «Темрюк» - ООО «ТСРЗ» - 8000 руб./операция, ООО «КГС Мол» - 6000 руб./операция; услуги по обеспечению безопасных маневровых операций по накату/выкату 1 ж/д вагона с/на паром на пирсе 6 в порту «Кавказ» оказывал ООО «Анроскрым» по цене 15000 руб./ед., вагона: стоимость услуг по предоставлению мест временной стоянки колесных транспортных средств 1 ед. автомобиля на территории Исполнителя ранее составляла  835,0 руб.

В связи с индексацией заработной платы и корректировкой количественных показателей, стоимость услуги ФГУП «Росморпорт» составила 871,0 руб. (+4,3%); услуги по стоянке 1 ж/д вагона в сутки в порту (например, на тупиковом подъездном пути) ранее оказывало ООО «Анроскрым» по цене 2500 руб./сут. за ед. вагона.

Из пояснений, представленных ФГУП «Росморпорт», следует, что все расходы приведены в соответствии с бюджетом доходов и расходов Предприятия на 2022 год по калькуляционным объектам. Тарифы устанавливались исходя из затрат Предприятия на содержание паромного комплекса и объёмных показателей за 2021 год, при этом установленный уровень цен сопоставим с ранее действующими тарифами ООО «Анроскрым», которые применялись при обработке вагонов на линии № Ю-6/4.

Таким образом, определение платы за оказываемые ФГУП «Росморпорт» услуги производилось Предприятием калькуляционным способом исходя из стоимости затрат на содержание паромного комплекса и объемных показателей за 2021 год, при этом Управлением в ходе рассмотрения представленных документов не выявлены затраты, включенные Предприятием в калькуляцию при формировании стоимости услуг, не имеющие отношения к оказанию предоставляемых услуг.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2019 № 1923 были внесены изменения в Положение, в соответствии с которыми услуги по погрузке, выгрузке грузов (кроме перевалки нефти и нефтепродуктов, поступающих в порты по нефтепроводам и нефтепродуктопроводам) и хранению грузов, предоставление причалов и обеспечение лоцманской проводки судов исключены из перечня услуг, цены на которые регулируются государством.

Таким образом, цены на услуги, исключенные из указанного перечня, не подлежат государственному регулированию и устанавливаются хозяйствующими субъектами самостоятельно.

Доводы УФАС по Краснодарскому краю подтверждены Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2024 по делу № А40-177398/23.

В данном случае нарушение своих прав и законных интересов оспариваемым решением заявитель не доказал.

В связи с вышеизложенным, требование заявителя удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. 120 Конституции Российской Федерации, ст.ст. 27, 29, 65, 156, 167-170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований  отказать.

 

Решение суда может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в сроки и в порядке, установленные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.    

 

Судья                                                                                                                    С.Н. Дуб