ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

30 октября 2019 года                                                                          Дело А55-34735/2018

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена                      28 октября 2019 года

Постановление в полном объеме изготовлено                       30 октября 2019 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Корнилова А.Б., 

судей Лихоманенко О.А., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

с участием:

от индивидуального предпринимателя ФИО2 - лично, паспорт, ФИО3 дов. от 08.09.2017г.

от Администрации городского округа Самара - не явились,

от Департамента градостроительства городского округа Самара - не явились,

от Главы городского округа Самара - не явились,

от Департамента управления имуществом городского округа Самара - не явились,

от Министерства имущественных отношений Самарской области - не явились,

от Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Самарской области - не явились,

от Министерства строительства Самарской области - не явились,

от ФГБУ «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице филиала по Самарской области - не явились,

рассмотрев в открытом судебном заседании, объявлялся перерыв, 23 - 28 октября 2019 года апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Самарской области от 22 июля 2019 года по делу № А55-34735/2018 (судья Гордеева С.Д.),

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2,

к Администрации городского округа Самара,

Департаменту градостроительства городского округа Самара, 

к Главе городского округа Самара,

с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

Департамента управления имуществом городского округа Самара, 

Министерства имущественных отношений Самарской области,

Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Самарской области,

Министерства строительства Самарской области,

ФГБУ «Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии» в лице филиала по Самарской области,

о признании незаконным отказа № 38-Д05-09/6843 от 23.10.2018 года,

УСТАНОВИЛ:

Предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором с учетом уточнений требований, просил о признании незаконным отказа Главы городского округа Самара (Уведомление об отказе в предоставлении муниципальной услуги) за № 38-Д05-6843 от 23.10.2018 в выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства и обязании Департамента градостроительства городского округа Самара выдать разрешение на строительство объекта капитального строительства на земельном участке с кадастровым номером 63:01:02160021487, расположенном адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Стара-Загора, проспект Кирова согласно предоставленного проекта.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 22 июля 2019 года в удовлетворении заявленных требований было отказано.

В апелляционной жалобе предприниматель просит суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении своих требований.

Никем из участвующих в деле лиц отзывов на жалобу не представлено.

В судебном заседании представители подателя жалобы доводы в ней изложенные поддержали, просили решение суда отменить, ссылаясь на то, что принятое судом первой инстанции решение не учитывает выводы, которые были сделаны в ранее состоявшихся судебных актах, принятых по тем же самым обстоятельствам и между теми же лицами.

Представители ответчиков и третьих лиц участия в заседании не принимали, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Проверив законность и обоснованность принятого по делу судебного акта в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав доводы апелляционной жалобы и материалы дела, суд апелляционной инстанции усматривает основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела предприниматель ФИО2 обратился к Главе городского округа Самара с заявлением от 15.10.2018 №СС-1/4750 о выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства: «Магазин» на земельном участке, расположенном по адресу: Самарская область, Кировский район, ул. Стара-Загора/проспект Кирова, с приложением пакета документов, установленного частью 7 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ.

В целях получения вышеуказанного разрешения на строительство, застройщиком в орган местного самоуправления был представлен, в том числе ГПЗУ № RU63301000-3671, утвержденный распоряжением Департамента от 20.07.2017 №РД-]818, оформленный на земельный участок с кадастровым номером 63:01:0216002:1487, согласно которому земельный участок расположен в территориальной зоне Р-2 (зона парков, бульваров, набережных) по Карте правового зонирования действующих Правил застройки и землепользования в городском округе Самара, утвержденных Постановлением Самарской Городской Думы от 26.0.2001 №61.

Согласно выписке из Единого государственного реестра недвижимости от 18.10.2018, земельный участок площадью 589 кв.м. с кадастровым номером 63:01:0216002:1487, отнесенный к категории «земли населенных пунктов», предоставлен заявителю на основании договора аренды земельного участка от 18.05.2016 №40а.

В соответствии с подпунктом 8 пункта 1 статьи 1 Земельного кодекса Российской Федерации, земли делятся по целевому назначению на категории, и правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к определенной категории и из разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий и требованиями законодательства.

На основании пункта 1 статьи 41 Земельного кодекса Российской Федерации, лица, не являющиеся собственниками земельных участков, за исключением обладателей сервитутов, осуществляют права собственников земельных участков, установленные статьей 40 настоящего Кодекса, в том числе они вправе возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения в соответствии с целевым назначением земельного участка и его разрешенным использованием с соблюдением требований градостроительных регламентов, строительных, экологических, санитарно-гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов.

Пунктом 2 статьи 85 Земельного кодекса Российской Федерации определено, что правилами землепользования и застройки устанавливается градостроительный регламент для каждой территориальной зоны индивидуально, с учетом особенностей ее расположения и развития, а также возможности территориального сочетания различных видов использования земельных участков (жилого, общественно-делового, производственного, рекреационного и иных видов использования земельных участков).

Градостроительные регламенты обязательны для исполнения всеми собственниками земельных участков, землепользователями., землевладельцами и арендаторами земельных участков независимо от форм собственности и прав на земельные участки. Указанные лица могут использовать земельные участки в соответствии с любым предусмотренным градостроительным регламентом для каждой территориальной зоны видом разрешенного использования (пункт 3 статьи 85 Земельного кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 9 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации виды разрешенного использования земельных участков устанавливаются градостроительным регламентом.

В силу части 1 статьи 36 Градостроительного кодекса Российской Федерации градостроительным регламентом, исполнение которого обязательно для всех землепользователей, определяется правовой режим земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства.

Градостроительные регламенты земельных участков устанавливаются Правилам застройки и землепользования в городе Самаре, утвержденными Постановлением Самарской Городской Думы от 26.04.2001 №61 (далее - Правила), в соответствии с частью 9 статьи 3 которых градостроительный регламент по видам использования недвижимости включает:

- основные виды разрешенного использования недвижимости, которые не могут быть запрещены, при этом согласование основных видов использования проводится в порядке статьи 19 Правил;

- виды разрешенного использования, сопутствующие основным видам использования недвижимости, которые по отношению к последним являются вспомогательными; при отсутствии на земельном участке основного вида использования, сопутствующий вид использования не считается разрешенным, если иное специально не оговаривается Правилами;

-виды использования недвижимости, которые могут быть разрешены при соблюдении определенных условий (условно разрешенные), для которых необходимо получение специальных согласований.

При этом виды использования недвижимости, отсутствующие в списках статьи 30 Правил, являются не разрешенными для соответствующей зоны и не могут быть разрешены, в том числе и по процедурам специальных согласований.

Согласно статье 30 Правил, к основным разрешенным видам использования земельных участков в зоне Р-2 относятся:

- прогулочные аллеи, некапитальные вспомогательные строения и инфраструктура для отдыха на природе,

- элементы благоустройства, малые архитектурные формы.

Учитывая тот факт, что проектной документацией, представленной заявителем вместе с заявлением на выдачу разрешения на строительство, предполагается строительство магазина, не поименованного в списке основных разрешенных, сопутствующих основным разрешенным видам использования земельных участков, а также видам использования, требующим специального согласования, уполномоченным органом, по мнению суда первой инстанции, сделан законный и обоснованный вывод о том, что представленная проектная документация не соответствует требованиям ГПЗУ.

Суд первой инстанции признал установленным, что представленные застройщиком документы в целях получения разрешения на строительство заявленного объекта капитального строительства, не соответствовали требованиям, установленным статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Глава городского округа Самара уведомлением от 23.10.2018 № 38-Д05-09/6843 отказал в выдаче разрешения на строительство на основании части 13 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, поскольку предлагаемый к строительству объект капитального строительства не соответствует основным разрешенным видам использования земельного участка, так как спорный земельный участок относится к рекреационной зоне парков, бульваров, набережных, в границах которых не разрешается строительство капитальных объектов. 

С учетом того, что суд первой инстанции согласился с доводами администрации о том, в какой зоне находится земельный участок, отказ Главы городского округа Самара от 23.10.2018 №38-Д05-09/6843 в выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства «Магазин» на земельном участке, расположенном по адресу: Самарская область, Кировский район, ул.Стара-Загора/проспект Кирова, судом первой инстанции признан законным.

Ссылки заявителя на судебные акты по другим делам, по мнению суда первой инстанции, являются несостоятельными, поскольку указанные акты вынесены по результатам рассмотрения дел с иной совокупностью доказательств и фактических обстоятельств. Суд первой инстанции пришел к выводу, что судебные акты, на которые заявитель ссылается в обоснование заявленных требований, не имеют преюдициального значения для данного дела.

Суд апелляционной инстанции считает, что при вынесении решения, судом первой инстанции допущено несоответствие выводов в нем изложенных, обстоятельствам дела, что в силу п.3) ч.1 ст.270 АПК РФ является основанием для отмены решения и принятия нового судебного акта.

Как уже было указано выше, единственным основанием для отказа в выдаче разрешения на строительство объекта «Магазин» явился вывод администрации города о том, что предоставленный предпринимателю в аренду земельный участок (изначально предоставлен для целей строительства этого объекта) расположен в зоне Р-2 (парки, бульвары).

Однако, указанное обстоятельство не подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, а выводы суда первой инстанции вступают в противоречие с выводами и обстоятельствами установленными вступившими в законную силу судебными актами по другим делам, в которых участвовали те же лица.

01.11.2004г. ФИО2 обратился к главе г.Самары с заявлением о предоставлении земельного участка для проектирования магазина по адресу: г.Самара, Кировский район пр.Кирова/ул. Ст.Загора у дома 283. Получив отказ, ФИО2 обжаловал его в арбитражный суд. 

Решением Арбитражного суда Самарской области 17.06.2005г. по делу А55-4423/2005-11 суд признал недействительным отказ Департамента строительства и архитектуры администрации г.Самары от 22.12.2004г. №СПА-6/1045-0-1 о снятии заявки с рассмотрения и обязал Департамент строительства и архитектуры администрации г.Самары подготовить проект Постановления Главы г.Самары «О предварительном согласовании места размещения объекта, утверждения акта выбора земельного участка и проекта границ и предоставлении земельного участка, расположенного по адресу пр.Кирова/ ул.Ст.Загора в Кировском районе г.Самары в аренду под проектирование»

31.10.2008г. Постановлением Главы городского округа Самара за № 911 был утвержден проект границ земельного участка площадью 834,70 кв.м., расположенного по ул.Ст.Загора/пр.Кирова в Кировском районе г.Самары. Данный земельный участок относился к категории - земли населенных пунктов, в пределах территории зоны предприятий обслуживания населения местного (районного) значения (Ц-З) по карте правового зонирования Правил землепользования и застройки в г.Самаре, для строительства магазина. 

15.07.2010г. Решением Думы городского округа Самара за № 951 были утверждены Правила землепользования и застройки городского округа Самара (которые впоследствии - 05.05.2011г. были отменены Судебной коллегией Самарского областного суда как противоречащие закону), в результате чего было изменено зонирование участков и испрашиваемый ИП ФИО2 земельный участок был переведен в несколько зон: в зону Р5 - зона парков, бульваров, набережных, в зону Ц2 - зона многофункциональной общественно-деловой застройки и в зону ЖЗ - зону многоквартирной жилой застройки средней этажности жилой застройки. 

По причине нахождения участка в указанных зонах, Департамент строительства и архитектуры г.Самары 20.05.2011г. за № Д05-01-01/20313-3-1 отказывает ИП ФИО2 в изменении зонирования земельного участка, площадью 834,70 кв.м. 

Указанный отказ был также обжалован ФИО4 в арбитражном суде.

28.11.2011г. Решением Арбитражного суда Самарской области по делу №А55-14255/2011 суд признал Отказ Департамента строительства и архитектуры городского округа Самара за № Д05-01-01/20313-3-1 от 20.05.2011г. «Об изменении зонирования земельного участка в Кировском районе» недействительным и обязал Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара по вступлении решения в законную силу утвердить схему расположения земельного участка площадью 834,70 кв.м. на кадастровом плане территории по адресу г.Самара, Кировский район, по ул.Стара-Загора/проспект Кирова. 

Решение вступило в законную силу, выдан исполнительный лист, в связи с тем, что Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара не исполнял решение суда добровольно, было возбуждено исполнительное производство. 

Во исполнение решения суда Департамент строительства и архитектуры городского округа издает два Распоряжения от 11.07.2012г. об утверждении схем расположения земельных участков, находящихся на улице Стара-Загора/проспекта Кирова в Кировском районе г.Самара: за № РД-410 па земельный участок площадью 524 кв.м., расположенный и относящийся по категориям к землям населенных пунктов, в пределах территории зоны обслуживания населения местного (районного) значения - Ц-3 по карте правового зонирования Правил застройки и землепользования и Распоряжение за № РД-411 на земельный участок площадью 246 кв.м., по этому же адресу, по расположенный и относящийся по категориям к землям населенных пунктов в пределах территории зоны многоэтажной жилой застройки 5-16 этажей - Ж4 по карте правового зонирования Правил застройки и землепользования в городе Самара.

В связи с тем, что в совокупности площадь предоставленных земельных участков по данным Распоряжениям (770 кв.м.) не соответствует площади земельного участка (834,7 кв.м) предоставленного Постановлением Главы городского округа Самара за №911 от 31.10.2008г.) и установленного решением Арбитражного суда Самарской области от 28.11.2011г. (Дело № А55-14255/2011) ФИО2 вновь обращается в арбитражный суд с заявлением о признании Распоряжения Департамента строительства и архитектуры городского округа Самары за № РД-410 от 11.07.2012г. о предоставлении земельного участка площадью 524 кв.м. незаконным. 

30.01.2013г. решением Арбитражного суда Самарской области по делу А55-30686/2012 заявление ИП ФИО2 удовлетворено, Распоряжение за №РД-410 от 11.07.2012г. признано незаконным. Суд обязал Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара внести изменения в данное Распоряжение в части указания площади в размере 524 кв.м. Данное решение оставлено без изменения 09.03.2013г. Постановлением 11ААС и 11.03.2013г. Постановлением АС Поволжского округа.

После чего, Департамент строительства и архитектуры городского округа Самара во исполнение решений Арбитражного суда Самарской области по делам №А55-14255/2011 и №А55-30686/2012 исправляет все допущенные нарушения, путем издания 11.06.2013г. нового Распоряжения №РД-518 и направляет окончательный вариант схемы расположения испрашиваемого предпринимателем с 01.11.2004 года земельного участка общей площадью 834,70 кв.м. (246 кв.м. и 588,7 кв.м.) в Министерство строительства Самарской области для дальнейшего оформления. 

При этом, в Распоряжении № РД-518 11.03.2013г., внесены изменения и утверждена схема расположения земельного участка на кадастровом плане территории площадью 588.7 кв.м. по улице Стара Загора/проспект Кирова в Кировском районе города, относящегося по категории к землям населенных пунктов, в пределах территории зоны обслуживания населения местного (районного) значения (Ц-3) по карге правового зонирования Правил застройки и землепользования в г.Самаре, дли строительства магазина.

07.03.2014г. Министерство строительства Самарской области издает два Приказа за № 106-п и 103-п Об утверждении акта о выборе земельного участка для строительства, предварительном согласовании места размещения магазина ИП ФИО2 на земельных участках, расположенных по улице Стара-Загора/проспект Кирова в Кировском районе города Самара.

Земельные участки площадью 246 кв.м. и 588,7 кв.м. (в совокупности 834,7 кв.м.) были поставлены на кадастровый учет и им присвоены следующие кадастровые номера: зем.участок площадью 246 кв.м. — 63:01:0216002:1486 и площадью: 89 кв.м. - 63:01:0216002:1487.

В утвержденном акте о выборе земельного участка, который является Приложением к приказу №103-п значится, что участки расположены в пределах территории обслуживания населения местного (районного) значения (Ц-3) по карте правового зонирования.

После постановки участков на кадастровый учет, Министерство строительства Самарской области 20.02.2016г. издает два приказа № 12-п и № 13-п О предоставлении ИП ФИО2 в аренду земельных участков, расположенных по адресу: Самарская область, город Самара, Кировский район, ул. Стара-Загора/проспект Кирова, для строительства магазина, 18.05.2016г., далее Департамент градостроительства городского округа Самара подписывает Договоры аренды земельного участка за № 40-а и №41-а и совместно с ИП ФИО2 сдает в Росреестр по Самарской области на государственную регистрацию.

Сведения о зонировании земельного участка, на которые ссылается Департамент градостроительства и архитектуры городского округа Самары, во-первых, не находят отражения в сведениях государственного земельного кадастра и во-вторых, противоречат выводам, содержащимся во вступившем в законную силу решении Арбитражного суда Самарской области от 28.11.2011г. по делу №А55-14255/2011.

Таким образом, в настоящее время, между Департаментом градостроительства городского округа Самара и предпринимателем ФИО2 действует Договор аренды земельного участка, государственная собственность на который не разграничена №40а заключенный 18.05.2016г. В качестве цели аренды земельного участка, в договоре указано: для строительства магазина (пункт 1.2. договора).

При обращении предпринимателя ФИО2 к Главе городского округа Самара с заявлением от 15.10.2018 №СС-1/4750 о выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства: «Магазин» приложен полный пакета документов, установленный частью 7 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ.

Единственным основанием для отказа в удовлетворении заявления (предоставлении муниципальной услуги), администрацией указано на то, что предоставленный предпринимателю в аренду для целей строительства магазина земельный участок располагается в зоне Р-2 (парки, бульвары), которая не предполагает возможность строительства там объекта капитального строительства «Магазин». Однако, как было указано выше, такие доводы противоречат обстоятельствам, установленным вступившими в законную силу судебными актами, по спору между теми же сторонами и о том же предмете (возможность предоставления в аренду земельного участка, с целью строительства магазина).

При таких обстоятельствах, оспариваемое заявителем уведомление об отказе в предоставлении муниципальной услуги не является законным.

С учетом вышеизложенного, решение суда первой инстанции подлежит отмене, с принятием нового судебного акта об удовлетворении требований заявителя.

Требуемый заявителем способ устранения допущенных в отношении них нарушений прав и законных интересов, в виде обязания Департамента градостроительства городского округа Самара выдать разрешение на строительство объекта капитального строительства, соответствует допущенным нарушениям и отвечает требованиям ст.201 АПК РФ.

Расходы по уплате госпошлины за рассмотрение как искового заявления, так и апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации относятся ответчика по делу – Департамент градостроительства городского округа Самара.

Поскольку при обращении в суд первой инстанции и с апелляционной жалобой заявителем государственная пошлина уплачена в большем размере, чем предусмотрено ст.333.21 НК РФ, следует выдать справки на её возврат в сумме 2700 руб. и 1350 руб.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 22 июля 2019 года по делу №А55-34735/2018 отменить. Принять новый судебный акт.

Заявленные требования удовлетворить.

Признать незаконным отказ Главы городского округа Самара (Уведомление об отказе в предоставлении муниципальной услуги) за № 38-Д05-6843 от 23.10.2018г. в выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства.

Обязать Департамент градостроительства городского округа Самара устранить допущенные нарушения прав и законных интересов предпринимателя ФИО2 путем выдачи разрешения на строительство объекта капитального строительства на земельном участке с кадастровым номером 63:01:02160021487, расположенном адресу: г. Самара, Кировский район, ул. Стара-Загора, проспект Кирова согласно предоставленного проекта.

Взыскать с Департамента градостроительства городского округа Самара в пользу предпринимателя ФИО2 возмещение расходов по уплате государственной пошлины в сумме 450 руб.

Выдать предпринимателю ФИО2 справку на возврат из федерального бюджета излишне уплаченной, при обращении с исковым заявлением, государственной пошлины в размере 2700 руб.

Выдать предпринимателю ФИО2 справку на возврат из федерального бюджета излишне уплаченной, при обращении с апелляционной жалобой, государственной пошлины в размере 1350 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                  А.Б. Корнилов

Судьи                                                                                                                О.А. Лихоманенко

                                                                                                                           Е.Г. Филиппова