АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-53935/2019

06 ноября 2019 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 05 ноября 2019 года 

Полный текст решения изготовлен 06 ноября 2019 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.И.Ремезовой при ведении протокола судебного заседания  секретарем судебного заседания  ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело  по заявлению Акционерного общества «Екатеринбурггаз» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании  незаконным постановления №  066/04/9.21-884/2019 от 27.08.2019,

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,   ФИО2

В судебном заседании участвовали:

от заявителя:   ФИО3, представитель, доверенность № 11 от 01.01.2019;

от заинтересованного лица: ФИО4, представитель, доверенность от 02.04.2019 № 156; 

от  третьего лица: не явились; извещен надлежащим образом.  

Объявлен состав суда. Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда, ходатайств  не заявлено.

Акционерное общество «Екатеринбурггаз» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области  о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21/884/2019 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ) от 27.08.2019.

Свердловским УФАС России представлен отзыв, в удовлетворении требований заявителя просит отказать. 

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы участвующих в деле лиц, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Свердловским УФАС России вынесено постановление о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу №066/04/9.21/884/2019  об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) от 27.08.2019, которым АО «Екатеринбурггаз» признано виновным в совершении административного правонарушения, административная ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, обществу назначено наказание в виде штрафа в размере 600 000 руб.

Полагая, что постановление о привлечении к административной ответственности является незаконным, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным и отмене.

При рассмотрении спора суд исходит из следующего.

Согласно ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет согласно ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии, в силу ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»  признается доминирующим, а транспортировка газа по трубопроводам в ст. 4 Федерального закона  от 19.08.1995 № 147 -ФЗ «О естественных монополиях» отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий. При этом действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа.

Порядок подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям утвержден постановлением Правительства Российской Федерации  от 30.12.2013 № 1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила № 1314).

Согласно п. 1 Правил № 1314 настоящие Правила определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства (далее - объект капитального строительства).

Согласно п. 60 Правил № 1314 по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому тфисоединению).

Договор о подключении считается заключенным со дня поступления исполнителю подписанного заявителем экземпляра договора о подключении (п. 81 Правил № 1314).

Согласно п. 97 Правил № 1314, мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя:

а)разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении;

б)разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной:

в)выполнение заявителем и исполнителем технических условий;

г)мониторинг исполнителем выполнения заявителем технических условий;

д)осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении).

Согласно п. 98 Правили № 1314 исполнитель обязан:

а)осуществить действия но созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения;

б)осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условии о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2017 г. № 713 «Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении: изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения»;

в)осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте «б» настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя;

г) по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению);

д) не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, уведомить заявителя об окончании срока действия договора о подключении.

Исполнитель имеет право (п. 98, п. 99 Правил № 1314):

а)участвовать в приемке скрытых работ при строительстве заявителем газопроводов от газоиспользующего оборудования до точек подключения в рамках осуществления мониторинга выполнения заявителем технических условий о присоединении в случаях, предусмотренных договором о подключении;

б)расторгнуть договор о подключении в одностороннем порядке в случае, предусмотренном абзацем вторым пункта 95 Правил № 1314.

Согласно п. 95 Правил № 1314, в случае нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) исполнитель, в полном объеме выполнивший мероприятия согласно подпункту «а» пункта 98 настоящих Правил, вправе требовать от заявителя исполнения обязательства по внесению платы по договору о подключении и по истечении 10 рабочих дней со дня нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) направить в адрес заявителя уведомление с требованием внести 100 процентов платы за технологическое присоединение, а заявитель обязан в течение 10 рабочих дней со дня получения такого уведомления исполнить требование исполнителя. Указанная обязанность исполняется заявителем без внесения изменений в договор о подключении и вне зависимости от последующего выполнения иных мероприятий, предусмотренных договором о подключении.

Нарушение заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) на 6 и более месяцев при условии, что исполнителем в полном объеме выполнены мероприятия по подключению (технологическому присоединению), может являться основанием для расторжения договора о подключении в одностороннем порядке по требованию исполнителя.

Согласно п. 100 Правил J№ 1314, заявитель обязав:

а)выполнить установленные в договоре о подключении условия подготовки сети газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению; 

б)при мониторинге исполнителем выполнения заявителем технических условий о присоединении в соответствии с подпунктом «б» пункта 98 настоящих Правил представить исполнителю раздел утвержденной в установленном порядке проектной документации (1 экземпляр), включающий в себя сведения об инженерном оборудовании, о сетях газопотребления, перечень инженерно-технических мероприятий и содержание технологических решений (представляется в случае, если разработка проектной документации предусмотрена законодательством Российской Федерации);

в)в случае внесения изменений в проектную документацию, влекущих изменение указанной в договоре о подключении максимального часового расхода газа, в срок, оговоренный в договоре о подключении, направить исполнителю предложение о внесении соответствующих изменений в договор о подключении. Изменение заявленного максимального часового расхода газа не может превышать величины, указанной в технических условиях;

г)обеспечить доступ к объектам капитального строительства исполнителя для мониторинга выполнения заявителем технических условий;

д)внести плату за технологическое присоединение в размере и сроки, которые установлены договором о подключении.

 Как установлено проверкой, между ФИО5 (и АО «Екатеринбурггаз» заключен договор о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - индивидуального жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>„ кадастровый № 66:41:0708001:59, к сети газораспределения № 10076 от 16.07.2017. Срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) по договору составляет 548 дней со дня его заключения (п. 3 договора № 10076 от 16.07.2017).

Подписанный со стороны ФИО5 экземпляр договора № 10076 от 16.07.2017 был получен Обществом 02.08.2017, следовательно, последний день выполнения мероприятий по договору-02.02.2019.

Согласно п. 7 договора № 10076 от 16.07.2017 ФИО5 обязан, в том числе, осуществить мероприятия по обеспечению готовности объекта капитального строительства к подключению и создать сеть газопотребления в пределах границ своего земельного участка, уведомить Общество о выполнении им технических условий» обеспечить Обществу доступ к объекту капитального строительства для проверки их выполнения, внести плату за подключение.

Пунктом 10 договора № 10076 от 16.07.2017 установлено, что размер платы за подключение составляет 55334 руб., 50% платы (27667 руб.) вноситься в течение 15 дней со дня заключения договора, 50% - в течение 15 дней со дня подписания акта о подключении.

Согласно п. 7 договора и техническим условиям Общество обязано, в том числе, осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки подключения (строительство газопровода - ввода низкого давления), а также по подготовке сети газораспределения к подключению объекта капитального строительства и пуску газа не позднее срока, предусмотренного п. 3 договора № 10076 от 16.07.2017.

Документов, свидетельствующих о выполнении ФИО5  мероприятий, предусмотренных техническими условиями № 10076 от 16.07.2017 и техническим условиям № 29813Д в Свердловское УФАС России не представлено.

Вместе с тем, положения Правил № 1314 обязывают исполнителя осуществить все мероприятия по подключению объекта капитального строительства заявителя к сети газораспределения, выполнение которых возможно до проведения исполнителем мониторинга выполнения заявителем технических условий, с возможностью истребования у заявителя внесения платы по договору о подключении, в случае нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Следовательно, даже в случае невыполнения ФИО2 мероприятий, предусмотренных техническими условиями в сроки, предусмотренные договором, Общество обязано было выполнить все действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства ФИО2 и пуску газа не позднее установленного договором дня подключения.

Между тем, документов, свидетельствующих об осуществлении АО «Екатеринбурггаз» действий по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки подключения, предусмотренные договором № 10076 от 16.07.2017, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объекта капитального строительства ФИО2  и пуску газа не позднее 02.02.2019 (дата осуществления мероприятий по технологическому присоединению в полном объеме  не представлено.

 Обществом в рамках исполнения обязательств по договору разработана рабочая документация 01-7959-12/12-ГСН на объект: газопровод до границы земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...>„ кадастровый № 66:41:0708001:59.

Письмом Департамент архитектуры, 1радостроитсльства и регулирования земельных отношений сообщил Обществу, что проектная документация «Газопровод до границы земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...>„ кадастровый № 66:41:0708001:59» рассмотрена, сведения о проектируемом объекте внесены в систему обеспечения градостроительной деятельности.

Между АО «Екатеринбургтаз» и ООО «СК «Газовик» 28.01.2019  заключен договор подряда № 31807337786 по выполнению комплекса работ, в том числе, по объекту: Газопровод до границы земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...>„ кадастровый № 66:41:0708001:59. Окончание работ по договору № 31807337786 - до 25.02.2019 (п. 3.1.2 договора № 31807337786 от 28.01.2019).

  В пункте 19.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (в редакции Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.11.2011 № 71) разъяснено, что при применении п. 2 ч. 1 ст. 4.3 КоАП РФ судам следует учитывать, что однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановлением Свердловского УФАС России по делу № 03-17/46-2018 от 24.04.2018 Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 18.07.2018 по делу № А60-26149/2018 постановление Свердловского УФАС России  от 24.04.2018 по делу № 03-17/46/2018 было признано незаконным и отмене в части штрафа, превышающего 50000 руб.  

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

Таким образом, в действиях АО Екатеринбурггаз» имеется  событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, с учетом того, что данное лицо ранее привлекалось к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины заявителя в совершении административного правонарушения исследовался административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

Вина  выразилась в непринятии всех зависящих мер по соблюдению требований законодательства Российской Федерации.    Доказательств того, что обществом были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, не представлено. У юридического лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Материалами дела подтверждается, что общество при возможности исполнения требований по соблюдению законодательства Российской Федерации не предприняло все зависящие от него меры, допустив пренебрежительное отношение к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к формальным требованиям публичного права, что свидетельствует о его вине. 

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии в действиях заявителя состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 9.21 Кодекса.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом не установлено. Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. Обществу была предоставлена возможность воспользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ст. 4.5 Кодекса, соблюден.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Согласно пункту 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.

Исходя из положений пунктов 18 и 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

При квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного судам надлежит учитывать, что статья 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не содержит оговорок о ее неприменении к каким-либо составам правонарушений, предусмотренным Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях. Возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность. Так, не может быть отказано в квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного только на том основании, что в соответствующей статье Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях ответственность определена за неисполнение какой-либо обязанности и не ставится в зависимость от наступления каких-либо последствий. Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 данного Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

По смыслу статьи 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

В рассматриваемой ситуации суд считает возможным признать вменяемое деяние малозначительным исходя из того, что нарушения закона имели место, но ущерба жизни и здоровью граждан не нанесено, просрочка допущена незначительная. Суд  также учитывает, что в настоящее время нарушения устранены, подключение осуществлено. Учитывая изложенное, суд полагает, что требования подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст. 167-170, 211,  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Заявленные требования удовлетворить.

2. Признать незаконным и отменить  постановление   № 066/04/9.21-884/2019 от 27.08.2019, принятое Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области  о привлечения Акционерного общества «Екатеринбурггаз»  к  административной ответственности  по ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. 

3. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

4. Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

5. Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании этого судебного акта.

Судья                                                                   Н.И. Ремезова