СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

улица Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, http://7aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Томск                                                                 Дело № А45-23915/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 апреля 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

ФИО1

судей

ФИО2

ФИО3

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО4 с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Солюшен Финанс» (№ 07АП-4519/2016(39)), конкурсного управляющего ФИО5 (№ 07АП-4519/2016(40)) на определение от 21.01.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу №А45-23915/2015 (судья Ничегоряева О.Н.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ЗапСиб-Транссервис» (ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>; адрес: 630091, 

<

...>) по жалобе общества с ограниченной ответственностью «Солюшен Финанс» на действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО5, отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего,

В судебном заседании приняли участие: 

от ООО «Солюшен Финанс»: ФИО6, доверенность от 12.03.2019,

от  конкурсного управляющего ФИО5: ФИО7, доверенность от  05.02.2019,

от иных лиц: не явились (извещены),

УСТАНОВИЛ:

решением от 11.07.2016 Арбитражного суда Новосибирской области общество с ограниченной ответственностью «ЗапСибТранссервис» (далее – ООО «ЗапСибТранссервис») признано несостоятельным (банкротом), введена процедура банкротства – конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО5. 

09.08.2018 в Арбитражный суд Новосибирской области поступила жалоба кредитора общества с ограниченной ответственностью «Солюшен Финанс» (далее – ООО «Солюшен Финанс»), уточненное в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО «ЗапСиб-Транссервис» ФИО5, просит: «признать незаконными действия конкурсного управляющего ФИО5: 

- по непредставлению информации по запросам ООО «Солюшен Финанс»; 

- по затягиванию направления ответов на запросы ООО «Солюшен Финанс»;

 - по неисполнению обязанности, предусмотренной пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве, по выявлению фактов нарушения обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд;

 - по непроведению инвентаризации в разумный срок; 

- по затягиванию поиска и выявления имущества должника; 

- по исполнению незаконного решения комитета кредиторов; 

- по необоснованному расходованию денежных средств должника в результате незаконного делегирования полномочий привлеченным специалистам; 

- по необоснованному расходованию денежных средств должника в результате неисполнения конкурсным управляющим своих обязанностей; 

- по необоснованному расходованию денежных средств должника в результате использования услуг привлеченных специалистов в целях защиты своих личных интересов; 

- по затягиванию сроков взыскания дебиторской задолженности. 

Также просит отстранить конкурсного управляющего ФИО5 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ЗапСиб-Транссервис».

Определением от 21.01.2019 Арбитражного суда Новосибирской области суд частично удовлетворил жалобу ООО «Солюшен Финанс» на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО «ЗапСиб-Транссервис» ФИО5 Признал ненадлежащими действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО5, выразившееся: в непредставлении информации и документов по запросам кредитора по текущим расходам в конкурсном производстве; в непроведении инвентаризации товарно-материальных ценностей (запасов) ООО «ЗапСибТранссервис». В остальной части жалобы отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Солюшен Финанс» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части отказа в удовлетворении жалобы и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Указав, с учетом дополнений и пояснений, что судом неправомерно указано на ограничение прав кредитора на получение информации о должнике и прав на обжалование сделок должника. Судом не дана оценка затягиванию конкурсным управляющего в предоставлении ответов на запросы кредитора. Конкурсным управляющим не выявлено фактов нарушения обязанности по  подаче заявления должника в арбитражный суд. Судом не дана оценка незаконности исполнения конкурсным управляющим решения комитета кредиторов от 20.01.2017, затягиванию поиска и выявления имущества должника. Конкурсным управляющим осуществляются необоснованные расходы на специалистов. Судом не дана оценка необоснованности затягивания взыскания дебиторской задолженности.

Конкурсный управляющий ФИО5, не согласившись с принятым судебным актом,  в части признания ненадлежащими действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО5, выразившееся: в непредставлении информации и документов по запросам кредитора по текущим расходам в конкурсном производстве; в непроведении инвентаризации товарно-материальных ценностей (запасов) ООО «ЗапСибТранссервис», обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Указав, что в отчете конкурсного управляющего отражена вся необходимая кредиторам информация для контроля проведения конкурного производства и своевременного принятия соответствующих решений. Сроки проведения инвентаризации являются разумными и обоснованными. Конкурсным управляющим обеспечена сохранность запасов должника и их учет.

ООО «Солюшен Финанс», в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представило отзыв на апелляционную жалобу конкурного управляющего, в котором просит определение суда, в обжалуемой конкурсным управляющим части, оставить без изменений, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Конкурсный управляющий ФИО5, в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представил отзыв на апелляционную жалобу ООО «Солюшен Финанс», в котором просит определение суда, в обжалуемой кредитором части, оставить без изменений, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО «Солюшен Финанс» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить в части отказа в удовлетворении заявления, апелляционную жалобу – удовлетворить, в удовлетворении апелляционной жалобы конкурсного управляющего ФИО5 - отказать.

Представитель конкурсного управляющего ФИО5 поддержала доводы апелляционной жалобы, просила определение суда отменить в части удовлетворения заявления ООО «Солюшен Финанс», апелляционную жалобу – удовлетворить, в удовлетворении апелляционной жалобы ООО «Солюшен Финанс» - отказать.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, отзывы, проверив в соответствии со статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены. 

Как следует из материалов дела, решением от 11.07.2016 Арбитражного суда Новосибирской области общество с ограниченной ответственностью «ЗапСибТранссервис» (далее – ООО «ЗапСибТранссервис») признано несостоятельным (банкротом), введена процедура банкротства – конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО5. 

Полагая, что в ходе проведения процедуры конкурного производства, конкурсным управляющим нарушены положения Закона о банкротстве, конкурсный кредитор ООО «Солюшен Финанс» обратилось в арбитражный суд с данным заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования частично, исходил из доказанности ненадлежащих действий (бездействия) конкурсного управляющего ФИО5, выразившееся в непредставлении информации и документов по запросам кредитора по текущим расходам в конкурсном производстве; в непроведении инвентаризации товарно-материальных ценностей (запасов) ООО «ЗапСибТранссервис».

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьёй 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве). 

Согласно пункту 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. 

С момента возбуждения производства по делу о банкротстве должника все процедуры банкротства осуществляются под контролем арбитражного суда, в том числе за деятельностью арбитражного управляющего. 

Пункт 1 статьи 60 Закона о банкротстве предоставляет кредитору право обратиться в арбитражный суд с жалобой о нарушении его прав и законных интересов арбитражным управляющим. 

Согласно пункту 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего, в том числе, на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов. 

Таким образом, при рассмотрении жалобы о ненадлежащем исполнении конкурсным управляющим возложенных на него Законом о банкротстве обязанностей, основанием для её удовлетворения является установление арбитражным судом фактов несоответствия его действий (бездействия) законодательству и нарушения такими действиями (бездействием) прав и законных интересов кредиторов должника. 

Кроме того, для отстранения конкурсного управляющего необходимо установление обстоятельства причинения убытков либо возможности их причинения кредиторам либо должнику. 

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

В обоснование заявления кредитор ссылается на то, что конкурсный управляющий ограничивает кредитора в праве на получение информации в целях осуществления контроля за процедурой банкротства и деятельностью конкурсного управляющего. 

Кредитором в адрес конкурсного управляющего направлялись запросы о предоставлении документов и информации в соответствии с таблицей  от 11.04.2018. от 25.05.2018, от 23.07.2018, от 06.08.2018, от 14.08.2018, от 05.09.2018. 

На запрос от 11.04.2018, в котором кредитор просил представить справку о всех открытых и закрытых расчетных счетах должника, выписки по всем банковским счетам, ответы из регистрирующих органов, касающихся имущества должника, актуальные отчеты конкурсного управляющего о деятельности и об использовании денежных средств, анализ финансового состояния должника, реестр требований кредиторов, получен ответ 22.05.2018, однако запрошенные документы конкурсный управляющий отказался представить. 

На аналогичный запрос от 25.05.2018 ответа не последовало. 

23.07.2018 кредитор обратился в адрес конкурсного управляющего с запросом о предоставлении возможности ознакомиться со следующими сведениями: информацией о фактах распределения прибыли в ООО «ЗапСибТранссервис»; протоколами и решениями общего собрания участников ООО «ЗапСибТранссервис» о распределении прибыли общества; актами приема-передачи имущества в случае, если распределенная прибыль была выплачена в неденежной форме; платежными поручениями, относимыми к выплатам в части распределения прибыли в обществе; выписками по всем банковским счетам за последние 3 года, предшествующих подаче заявления о несостоятельности (банкротстве) в арбитражный суд (2012-2015), выписками по всем банковским счетам с момента принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) арбитражным судом и по текущий момент (2015-2018). Ответа на указанный запрос в адрес кредитора не поступило. 

В запросе от 06.08.2018 кредитор просил предоставить возможность ознакомления и снятия фотокопий со следующими сведениями, документами: Выписка по счетам должника в ПАО «Сбербанк России» за период с 01.01.2013 г. до момента закрытия счетов; Выписки по всем иным открытым/закрытым банковским счетам должника за последние 3 года, предшествующих подаче заявления о несостоятельности (банкротстве) в арбитражный суд (2012-2015); Выписки по всем иным открытым/закрытым банковским счетам должника с момента принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) арбитражным судом и по текущий момент (2015-2018); Все действующие, прекратившие действие договоры, заключенные должником с целью получения дохода, в период с момента подачи заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) и по текущий момент; Все действующие, прекратившие действие договоры, заключенные должником в связи с несением расходов должником, в период с момента подачи заявления о признании несостоятельным (банкротом) и по текущий момент в том числе, ООО «ОТС Сибири», ООО «ВКК», ИП ФИО9, ООО «ЗСТС Логистик». Все приложения к запрашиваемым договорам, дополнительные соглашения, спецификации, а также первичную документацию: акты выполненных работ (оказанных услуг), заявки, счета-фактуры, ТН, ТТН, путевые листы, авансовые отчеты с приложениями, расчетные ведомости и иные документы, составленные в рамках запрашиваемых договоров. На указанный запрос ответ не поступил. 

В запросе от 05.09.2018 кредитор просил предоставить возможность ознакомления и снятия фотокопий либо направить указанные сведения и документы кредитору ООО «Солюшен Финанс»: Копия письма № 347 от 30.06.2016 (ООО «ОТС Сибири»); Копии 18 договоров (перечислены в запросе) с приложением всех дополнительных соглашений, спецификаций, а также первичной документации, составленной в рамках запрашиваемых договоров. Подтверждение командировочных расходов ФИО8 

16.10.2018 конкурсный управляющий предложил предоставить возможность на ознакомление со всеми запрошенными сведениями. 

Конкурсный кредитор воспользовался приглашением конкурсного управляющего и ознакомился с предоставленными документами. 

16.11.2018 конкурсным управляющим в распоряжение кредитора был предоставлен ряд сведений, указанных в запросах, однако данные документы были предоставлены не в полном объеме. 

Представителем кредитора в присутствии представителя конкурсного управляющего был составлен журнал ознакомления с документами (представлен в материалы дела). Конкурсным управляющим также был составлен журнал ознакомления с документами (представлен в материалы дела). Представителем кредитора в указанном журнале была оставлена отметка о том, что журнал содержит неточности. Представитель конкурсного управляющего оставила отметку «с замечаниями согласна». 

С учетом проведенного ознакомления на сегодняшний день кредитору не предоставлены следующие документы: 

1) выписка по счетам должника в ПАО «Сбербанк России» за период с 01.01.2013 до момента закрытия счетов (кредитор ссылается, что в материалы дела данная выписка представлена в непригодном для ознакомления виде); 

2) выписки по счетам должника из нижеследующих банков (за данный период указанные выписки отсутствуют в материалах дела): выписка по расчетному счету должника 40702810100000003603 в банке «Национальный стандарт» за период с 26.02.2016 по 07.11.2016; выписка по расчетному счету должника 40702978500200003521 в банке «Левобережный» за период с 27.02.2016 по 29.09.2016; выписка по расчетному счету должника 40702810103000002614 в банке «Левобережный» за период с 27.02.2016 по 29.09.2016; выписка по расчетному счету должника 40702810103000002614 в банке «Левобережный» за период с 27.02.2016 по 29.09.2016; выписка по расчетному счету должника 40702810300100004589 в банке «Акцепт» за период с 19.02.2016 по дату закрытия счета; выписка по расчетному счету должника 40702810000100005118 в банке «Акцепт» за период с 19.02.2016 по дату закрытия счета; выписка по расчетному счету должника 40702810311010010168 в банке «Глобэксбанк» с 16.03.2016 по 21.10.2016. 

3) письмо №347 от 30.06.2016 г. (ООО «ОТС Сибири»); 

4) договор № 64 от 29.06.2016 с ООО «ВКК» со всей первичной бухгалтерской документацией к нему, подтверждающей несение текущих расходов, заявленных в отчете конкурсного управляющего; 

5) договор № 13-А/ЗСТС-2015 от 13.08.2015 с ООО «ЗСТС Логистик» со всей первичной бухгалтерской документацией к нему, подтверждающей несение текущих расходов, заявленных в отчете конкурсного управляющего; 

6) договор оказ.усл.б/н от 18.05.2016 с ИП ФИО9 со всей первичной бухгалтерской документацией к нему, подтверждающей несение текущих расходов, заявленных в отчете конкурсного управляющего;

7) документы-основания командировочных расходов ФИО8 со всеми авансовыми отчетами; 

8) договор № 63-У/ЗСТС от 01.05.2015 с ООО «ОТС Сибири» со всей первичной бухгалтерской документацией к нему, подтверждающей получение дохода, заявленного в отчете конкурсного управляющего; 

9) договор №01-А/ЗСТС-16 от 01.02.2016 с ООО «Рейлхол-В» (впоследствии - ООО «РХВ») со всей первичной бухгалтерской документацией к нему, подтверждающей получение дохода, заявленного в отчете конкурсного управляющего. 

10) протоколы и решения общего собрания участников ООО «ЗапСибТранссервис» о распределении прибыли общества; 

11) акты приема-передачи имущества в случае, если распределенная прибыль была выплачена в неденежной форме; 

12) платежные поручения, относимые к выплатам в части распределения прибыли в обществе. 

Кредитор указал, что указанные сведения необходимы для возможности реализовать свое право на оспаривание сделок должника, на обращение за взысканием убытков, а также на привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, что не представляется возможным в отсутствие указанных документов. Необходимость запроса указанных сведений обусловлена сомнениями кредитора в экономической целесообразности ведения хозяйственной деятельности должником и соответствии условий договоров, заключенных им, рыночным условиям. 

В возражение на заявленные доводы конкурсный управляющий пояснил, что в отчетах конкурсного управляющего ООО «ЗапСиб-Транссервис» содержатся все обязательные сведения в соответствии с пунктом 2 статьи 143 Закона о банкротстве. 

Конкурсный управляющий обеспечивает доступ к отчетам о ходе конкурсного производства, копиям документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчетах конкурсного управляющего, материалам собраний и заседаний комитетов кредиторов лицам, участвующим в деле о банкротстве, в соответствии с абзацем 5 пункта 7 статьи 12 Закона о банкротстве путем ознакомления в порядке подготовки собраний и заседаний комитетов кредиторов, а также путем направления указанных материалов в дело о банкротстве. 

Иное не предусмотрено ни Законом о банкротстве, ни решением собрания кредиторов ООО «ЗапСиб-Транссервис».

 Таким образом, кредиторы осуществляют контроль именно за деятельностью конкурсного управляющего. 

Однако ООО «Солюшен ФинаНс» запрашивает сведения, не связанные с деятельностью конкурсного управляющего, документы, запрашиваемые кредитором, не являются обязательными приложениями к отчету о деятельности конкурсного управляющего (сведения о распределении прибыли в ООО «ЗапСибТранссервис», выписки по банковским счетам должника за период до открытия конкурсного производства, договоры с контрагентами, заключенные до открытия конкурсного производства). 

Кредитор злоупотребляет своим правом на осуществление контроля за деятельностью конкурсного управляющего, так как: 

- ряд запрашиваемых документов уже представлялся в материалы дела о банкротстве (сопроводительное письмо от 21.11.2016, сопроводительное письмо от 15.09.2017, приложения к Финансовому анализу временного управляющего ООО «ЗапСиб-Транссервис», в том числе Заключению о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника), 

- кредитор располагает полной информацией о деятельности должника и ходе конкурсного производства для реализации принадлежащих ему прав на оспаривание сделок, обращение за взысканием убытков, участие в процессе по привлечению к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. 

В соответствии с пунктом 7 статьи 12 Закона о банкротстве, к протоколу собрания кредиторов должны быть приложены копии: реестра требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов; бюллетеней для голосования; документов, подтверждающих полномочия участников собрания; материалов, представленных участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения; документов, являющихся доказательствами, свидетельствующими о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов; иных документов по усмотрению арбитражного управляющего или на основании решения собрания кредиторов...» 

Арбитражный управляющий обязан обеспечить доступ к копиям указанных документов лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также представителю работников должника, представителю учредителей (участников) должника, представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия. 

Статья 143 Закона о банкротстве не предусматривает обязанность конкурсного управляющего предоставлять кредиторам должника копии документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете конкурсного управляющего. Однако, обеспечить доступ к документам, подтверждающим отраженные в отчете данные, он должен. 

Лица, участвующие в деле о банкротстве, вправе ознакомиться с отчетом конкурсного управляющего и материалами, являющимися приложением к отчету. Предоставленное данное право на получение информации и ознакомление с материалами дела  реализуется путем ознакомления с материалами дела о банкротстве в арбитражном суде. 

Требования к составлению отчета содержатся в пункте 2 статьи 143 Закона о банкротстве и направлены на предоставление кредиторам необходимых и достаточных данных для контроля за деятельностью конкурсного управляющего. 

Пунктом 2 статьи 143 Закона о банкротстве определен перечень сведений, которые должны содержаться в отчете конкурсного управляющего, предусматривающий, в том числе, сведения о сумме текущих обязательств должника с указанием процедуры, применяемой в деле о банкротстве должника, в ходе которой они возникли, их назначения, основания их возникновения, размера обязательства и непогашенного остатка.

 Согласно пункту 4 Общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.05.2003 № 229 (далее - Правила) отчет (заключение) арбитражного управляющего составляется по типовым формам, утвержденным Министерством юстиции Российской Федерации, подписывается арбитражным управляющим и представляется вместе с прилагаемыми документами в сброшюрованном виде. 

На основании пункта 11 Правил подготовки отчетов к отчету конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в них сведения. 

В соответствии с пунктом 13 Правил подготовки отчетов к отчету конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника прилагаются копии документов, подтверждающих указанные в нем сведения. 

Копии документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете конкурсного управляющего об использовании денежных средств должника должны представляться вместе с отчетом, что следует из Приложения N 5 Типовой формы отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и о результатах проведения конкурсного производства, утвержденной Приказом Министерства юстиции Российской Федерации N 195 от 14.08.2003. 

Представление достоверной, полной и оперативной информации по делу о банкротстве должника является обязанностью конкурсного управляющего, получение данной информации направлено на реализацию кредиторами или собранием кредиторов своих прав и законных интересов, на своевременное принятие решений по результатам мероприятий, проводимых конкурсным управляющим, на защиту своих интересов.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что имеются основания для признания ненадлежащими действий конкурсного управляющего по непредставлению кредитору информации и документов по текущим расходам в конкурсном производстве, что свидетельствуют о ненадлежащем исполнении арбитражным управляющим возложенных на него Законом о банкротстве обязанностей по своевременному предоставлению достоверной, полной и оперативной информации по делу о банкротстве должника. 

Доводы подателей жалоб в этой части судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании норм права, применительно к фактическим обстоятельствам данного спора. 

Судом установлено, что некоторые из запрошенных документов представлены в материалы дела о банкротстве, что подтверждается копиями сопроводительных писем.

Запрос сведений, не связанных с деятельностью конкурсного управляющего, документов, не являющихся обязательными приложениями к отчету о деятельности конкурсного управляющего (сведения о распределении прибыли в ООО «ЗапСиб-Транссервис», выписки по банковским счетам должника за период до открытия конкурсного производства, договоры с контрагентами, заключенные до открытия конкурсного производства), кредитором не обоснован.

Ссылка кредитора о необходимости исследования выписок по расчетному счету должника с целью проверки наличия либо отсутствия оснований для оспаривания сделок должника, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Как обоснованно указано судом первой инстанции, кредитор не доказал его право самостоятельно оспаривать сделки должника по правилам главы 3.1 Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 61.9 Закона о банкротстве).

Доказательств обращения к конкурсному управляющему требованиями об оспаривании сделок должника при наличии сомнений в их законности, в материалы дела также не представлено.

Кроме того, выписки по расчетным счетам за период до открытия конкурсного производства, представлены в материалы дела временным управляющим (тома 11 – 14 основного дела о банкротстве № А45-23915/2015). 

Кредитор не лишен права знакомиться с материалами дела.

В связи с чем нарушений прав кредитора в этой части судом не установлено.

Ссылки ООО «Солюшен Финанс», о том, что судом не дана оценка затягиванию управляющим ответов на запросы кредитора, судом апелляционной инстанции отклоняются, так как противоречат содержанию судебного акта.

Данный довод признан судом необоснованным, ввиду того, что кредитору была предоставлена возможность ознакомиться с документами, в том числе, в рамках комитета кредиторов, о чем были составлены журналы ознакомления с документами должника. 

Доводы кредитора о том, что конкурсным управляющим не выявлены факты нарушения обязанности по  подаче заявления должника в арбитражный суд, судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан, в том числе, выявлять факты нарушения обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые предусмотрены статьей 9 настоящего Федерального закона, и принимать меры по привлечению лица, виновного в нарушении, к ответственности, предусмотренной статьей 61.12 настоящего Федерального закона, а также сообщать о выявленном нарушении в орган, уполномоченный составлять протокол о соответствующем правонарушении. 

На основании пункта 2 статьи 61.14 Закона о банкротстве, правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.12 настоящего Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, обладают конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники либо бывшие работники должника или уполномоченные органы, обязательства перед которыми предусмотрены пунктом 2 статьи 61.12 настоящего Федерального закона, либо арбитражный управляющий по своей инициативе от имени должника в интересах указанных лиц. 

Из материалов дела о банкротстве ООО «ЗапСибТранссервис» усматривается, что правом на привлечение к субсидиарной ответственности на основании статьи 61.12. Закона о банкротстве бывшего руководителя должника воспользовался конкурсный кредитор АО «БМ-Банк», данное заявление в настоящее время находится в производстве арбитражного суда, судебный акт по существу спора не принят. 

Заявитель, как лицо, участвующее в деле о банкротстве, имеет право высказывать свои доводы в рамках рассмотрения данного заявления, конкурсный управляющий также участвует в рассмотрении заявления, предоставляет суду и лицам, участвующим в деле, документы и информацию. 

При указанных обстоятельствах, учитывая, что решение по данному спору не принято, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что заявителем жалобы не доказан факт нарушения прав и законных интересов кредитора оспариваемым бездействием. 

Доводы о неправомерном исполнении конкурсным управляющим решения комитета кредиторов от 20.01.2017, судом апелляционной инстанции отклоняются.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 292-ФЗ, действовавшей на момент введения конкурсного производства), конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника и провести инвентаризацию такого имущества.

Из материалов дела следует, что конкурсным управляющим на момент вынесения обжалуемого судебного акта не завершена инвентаризация имущества должника. 

Согласно отчету конкурсного управляющего по состоянию на 14.11.2018, комитетом кредиторов на заседании, состоявшемся 20.01.2017, было принято решение провести инвентаризацию товарно-материальных ценностей после реализации основных средств (полувагонов). Инвентаризация товарно-материальных ценностей (запасов) на отчетную дату не завершена. 

Вместе с тем, Решение кредиторов от 20.01.2017 не оспорено, недействительным по основаниям и в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, не признано. 

Несогласие кредитора с данным решением, через обжалование действий арбитражного управляющего, который осуществлял их с учетом соответствующих решений комитета кредиторов должника, недопустимо.

При этом ссылки конкурсного управляющего о том, что сроки проведения инвентаризации разумны и обоснованы, судом апелляционной инстанции признаются несостоятельными.

Конкурсный управляющий указал, что согласно приказа № 6 от 11.07.2016 он приступил к инвентаризации товарно-материальных ценностей (запасов) должника по складам. 

Конкурсным управляющим была проведена инвентаризация запасных частей к грузовым полувагонам, находящихся по месту хранения в Кемеровской области (Новокузнецк, Тайга, ЛенинскКузнецк), а также по месту в г.Новосибирске, Новосибирской области (ст.Клещиха, г.Черепаново, г.Коченево). Данные инвентаризации отражены в инвентаризационных описях от 13.10.2016). 

При определении окончательных сроков инвентаризации товарно-материальных ценностей должника конкурсный управляющий руководствовался необходимостью эксплуатации подвижного состава ООО «ЗапСиб-Транссервис» с целью предотвращения убытков по причине простоя вагонов (исходя из ставки 200-300 руб. за вагон в сутки, убытки должника, вызванные простоем вагонов, на настоящий момент могли составить более 270 000 тыс. руб.) 

С целью обеспечения сохранности указанного имущества должника конкурсный управляющий ООО «ЗапСиб-Транссервис» возобновил договор №15у/03-16 на хранение запасных частей от 30.03.2016 ООО «СибТрансМет», данные о котором содержатся в соответствующем разделе отчета конкурсного управляющего о своей деятельности и результатах проведения конкурсного производства. 

Кроме того конкурсный управляющий указал, что контролировал движение запасов должника - запасных частей для железнодорожных вагонов в период конкурсного производства: ООО «ЗапСиб-Транссервис» приобретал и использовал запасные части в ходе хозяйственной 20 А45-23915/2015 деятельности, что отражено в бухгалтерском учете должника, достоверность данных которого подтверждается аудиторским заключением за 2017-2018 гг.

Также, как указано, в пункте 1 статьи 129 Закона о банкротстве, с даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве, или заключения мирового соглашения, или отстранения конкурсного управляющего он осуществляет полномочия руководителя должника и иных органов управления должника. 

Основными целями инвентаризации являются: выявление фактического наличия имущества; сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета; проверка полноты отражения в учете обязательств (пункт 1.4 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, являющихся Приложением к Приказу Министерства финансов Российской Федерации от 13.06.1995 № 49, далее - Методические указания). 

В соответствии с пунктом 1.5 Методических указаний проведение инвентаризации обязательно при смене материально ответственных лиц. В соответствии со статьей 11 Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете» активы и обязательства организации подлежат инвентаризации. 

Согласно абзацу 4 пункта 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998 № 34н, проведение инвентаризации обязательно при смене материально ответственных лиц. 

Таким образом, приступив к своим обязанностям 04.07.2018 и приняв на себя обязательства по осуществлению полномочий руководителя должника в соответствии с частью 1 статьи 129 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий обязан провести инвентаризацию товарно-материальных ценностей (запасов), поскольку он сменил предыдущего руководителя. 

Ссылаясь на частичное проведение инвентаризации запасов, в том числе, запасных частей, и необходимость продолжения ведения хозяйственной деятельности, что влечет возникновение необходимости осуществлять ремонт вагонов, конкурсный управляющий указал, что в течение конкурсного производства им осуществляется контроль за сохранностью и за движением запасов должника. 

Между тем, судом установлено, что  из содержания договора №15у/03-16 на хранение запасных частей от 30.03.2016, заключенного с ООО «СибТрансМет», и приложений к нему невозможно установить, в каких именно депо, в каких городах, по каким адресам хранятся запчасти. 

Таким образом, из указанного договора не следует, что конкурсный управляющий знает о местонахождении и точном количестве всех товарно-материальных ценностей, переданных на хранение.

 Также, как следует из отчета конкурсного управляющего от 14.11.2018, им была проведена частичная инвентаризация запасных частей к полувагонам, находящихся по месту хранения в Кемеровской области (Новокузнецк, Тайга, Ленинск-Кузнецк), а также по месту хранения в г. Новосибирск, Новосибирская обл. (ст. Клещиха, г. Черепаново, г. Коченево), данные инвентаризации отражены в инвентаризационных описях от 13.10.2016. 

Согласно описям от 13.10.2016, в указанных населенных пунктах конкурсным управляющим проинвентаризированы 4 группы запасов: рама боковая, балка надрессорная, автосцепка б/у и колесные пары. 

При этом, как следует из оборотно-сальдовой ведомости, представленной конкурсным управляющим в материалы дела, на стр. 8 ведомости содержатся сведения о том, что в г. Ленинск-Кузнецк помимо указанных запасов находятся: авторегуляторы б/у, авторежимы новые, крышки люка б\у, м/ломы ЗА2, м/ломы ЗПТ, поглощающие аппараты, хомуты тяговые. На стр. 10 ведомости содержатся сведения о том, что в г. Новокузнецк также находятся: балочки центрирующие б/у, поглощающие аппараты. На стр. 13 ведомости содержатся сведения о том, что в г. Тайга также находятся: авторегуляторы, авторежимы, диски колес исправные, оси колесных пар, м/ломы 16А, хомуты тяговые. На стр. 15 ведомости указано, что в г. Черепаново также находятся поглощающие аппараты, хомуты тяговые. Сведений о товарно-материальных ценностях, хранящихся на ст. Клещиха и в г. Коченево в оборотно-сальдовой ведомости не содержится. 

Таким образом, оборотно-сальдовая ведомость (за период 30.06.2016 – 31.12.2018) содержит сведения о наличии иных групп запасов в тех населенных пунктах, в которых инвентаризация уже была проведена конкурсным управляющим и не выявила такие группы запасов. 

Также, согласно данным бухгалтерского баланса должника за 2016 год общая стоимость запасов увеличилась до 94 426 000 руб., за 2017 год стоимость запасов не изменилась и составила также 94 426 000 руб. 

При этом, конкурсный управляющий указывает, что имеется необходимость осуществлять ремонт подвижного состава, для чего, в том числе, используются имеющиеся запасные части должника и приобретаются по мере необходимости. 

Таким образом, у кредиторов до настоящего времени отсутствует надлежащая информация и подтверждающие документы о выявленной конкурсной массе должника. 

Конкурсным управляющим не представлены доказательства, в каких конкретно местах (депо, складах) на территории России хранятся запасы должника, в каких регионах продолжают эксплуатироваться не реализованные вагоны/полувагоны должника. 

Не представлено таких доказательств и в суде апелляционной инстанции.

Доводы ООО «Солюшен Финанс» о необоснованном расходовании конкурсным управляющим денежных средств должника на привлечение специалистов, судом апелляционной инстанции отклоняются, за необоснованностью.

Статья 20.3 Закона о банкротстве наделяет арбитражного управляющего правом привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счёт средств должника. 

В соответствии с пунктом 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, или определенный настоящей статьей размер оплаты таких услуг могут быть признаны арбитражным судом необоснованными по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, в случаях, если услуги не связаны с целями проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, или возложенными на арбитражного управляющего обязанностями в деле о банкротстве либо размер оплаты стоимости таких услуг явно несоразмерен ожидаемому результату.

Для обеспечения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей были привлечены на договорной основе следующие специалисты: специалист по сопровождению деятельности конкурсного управляющего, юрист, бухгалтер, организатор торгов. 

Вместе с тем, вопрос о привлечении лиц для обеспечения возложенных на конкурсного управляющего ООО «ЗапСиб-Транссервис» обязанностей и установлении размера оплаты их услуг за счет имущества должника уже являлся предметом рассмотрения Арбитражного суда Новосибирской области в рамках настоящего дела. 

Определением суда от 28.02.2018 признано обоснованным превышение лимита расходов на оплату услуг привлеченных конкурсным управляющим лиц для обеспечения своей деятельности в размере 1 180 158 руб. 10 коп. Установлены в отношении ООО «ЗапСиб-Транссервис» расходы конкурсного управляющего на оплату услуг лиц, привлеченных для обеспечения своей деятельности, с 01.02.2018, в том числе, по договору на оказание услуг по правовому и бухгалтерскому обслуживанию от 04.07.2016 в размере, установленном разделом 3 данного договора; по договору об оказании юридических услуг по взысканию дебиторской задолженности и оспариванию сделок от 16.11.2016 в размере, установленном разделом 3 данного договора. 

Доказательств обратного кредитором в материалы дела не представлено.

Кроме того судом принимается во внимание, что представленные в материалы дела реестры подписаны конкурсным управляющим лично. Следовательно, за фиксацию сведений, отраженных в реестре, отвечает конкурсный управляющий. 

Таким образом, в этой части нарушения прав кредитора не установлено.

При этом, превышение лимитов допущено в ноябре 2017 года. 

Доказательств того, что кредитор не имел объективной возможности заявить возражения по необоснованному расходованию денежных средств по заданиям, выданным в 2017 году (по ООО «ВолгаТрансМет», АО «Первоуральский новотрубный завод», ООО Фирма «Транзит Плюс»), при рассмотрении указанного заявления, в материалы дела не представлено. 

Кроме того, апелляционным судом принимается во внимание, что при рассмотрении спора судом были признаны обоснованными и подтвержденными документально понесенные расходы в рамках заключенных договоров, в том числе, командировочные расходы. 

При этом, как пояснил конкурный управляющий, по всем дебиторам, где суд удовлетворяет требования о взыскании дебиторской задолженности, подаются заявления о взыскании судебных расходов.

Таким образом, доказательств необоснованного расходования конкурсным управляющим денежных средств должника, не представлено. 

В части жалобы о передачи конкурсным управляющим полномочий привлеченным специалистам, которые должен осуществлять он лично, а именно, ведение реестра требований кредиторов, суд признает жалобу необоснованной, исходя из того, что представленные в материалы дела реестры подписаны конкурсным управляющим лично.

Доводы кредитора о неправомерном затягивании управляющим сроков взыскания дебиторской задолженности, суд апелляционной инстанции признает несостоятельными.

Кредитор ссылается на то, что действия конкурсного управляющего по длительному невзысканию дебиторской задолженности с ООО «СибХимТранс» повлекли резкое падение реальной стоимости дебиторской задолженности и снижение вероятности ее взыскания в полном объеме. 

Согласно акту инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами от 21.03.2017, задолженность ООО «СибХимТранс» перед ООО «ЗапСиб-Транссервис» в размере 216 400 491,74 руб. подтверждена дебитором. Между тем, по состоянию на 14.11.2018, управляющим не  совершались действия по взысканию дебиторской задолженности с ООО «СибХимТранс», то есть более года. 27.06.2018 в отношении ООО «СибХимТранс» введена процедура банкротства.  03.08.2018 конкурсным управляющим ООО «ЗапСибТранссервис» были поданы заявления о включении требований в реестр кредиторов должника (спустя 1,5 года после установления факта наличия задолженности). С учетом банкротства дебитора ООО «СибХимТранс», вероятность взыскания данной задолженности невелика, а реальная стоимость актива в виде указанной дебиторской задолженности также стремительно снижается. 

Вместе с тем, из материалов дела следует, что определением Арбитражного суда Новосибирской области от 27.06.2018 по делу №А45- 14939/2018 в отношении ООО «СибХимТранс» введена процедура банкротства - наблюдение. 

В реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов включены требования в общем размере 358 272 033 руб. 16 коп., из них требований ООО «ЗСТС» - 290 564 251 руб. 39 коп. 

Из пояснений конкурсного управляющего следует, что в октябре-декабре 2016 года им были направлены требования о погашении дебиторской задолженности в адрес всех известных дебиторов ООО «ЗСТС», в том числе и в адрес ООО «СибХимТранс», доказательства отправки имеются в материалах настоящего дела. 

При этом у должника на момент проведения инвентаризации 21.03.2017 имелось около 200 дебиторов, и было невозможно предъявление одновременно 200 исков в суд в 2017 году. 

Установив, что  дебитор должника - ООО «СибХимТранс» неплатежеспособен,  конкурсный управляющий ООО «ЗСТС» ознакомился с анализом финансового состояния должника, и сделал вывод, что отсутствуют реальные активы для погашения имеющейся дебиторской задолженности в полном объеме.

Доказательств обратного ООО «Солюшен Финанс» в материалы дела не представлено.

 Учитывая имеющиеся у ООО «СибХимТранс» активы по балансу, предъявления иска конкурсного управляющего ООО «ЗСТС» о взыскании задолженности с данного дебитора даже в начале 2017 года не привело бы к положительному правовому результату (получение реальных денежных средств), поскольку ООО «СибХимТранс» не располагал ими и на тот момент времени. 

У ООО «СибХимТранс» имеются и иные кредиторы, которые предъявляли свои требования к последнему в течение 2017 года, и не получили какого-либо удовлетворения, что, собственно, и поспособствовало банкротству ООО «СибХимТранс». 

Таким образом, работа конкурсным управляющим в отношении дебитора ООО «СибХимТранс» проведена, с учетом объективных обстоятельств о введении в отношении дебитора процедуры банкротства, ООО «ЗапСиб-Транссервис» как кредитор включен в реестр требований кредиторов общества, следовательно нарушений прав кредитора не установлено. 

Согласно абзацу третьему пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

 Отстранение конкурсного управляющего при этом должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу их нарушения. 

Таким образом, отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции, исходя из того, что жалоба на действия (бездействие) конкурсного управляющего удовлетворена судом частично, не установив причинения должнику либо кредиторам убытков ненадлежащим бездействием конкурсного управляющего, правомерно пришел к выводу, об отсутствии оснований для отстранения арбитражного управляющего ФИО5 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «ЗапСибТранссервис».

Доводов в этой части апелляционные жалобы не содержат.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, об обоснованности заявления ООО «Солюшен Финанс» в части признания ненадлежащими действия (бездействие) конкурсного управляющего ФИО5, выразившееся: в непредставлении информации и документов по запросам кредитора по текущим расходам в конкурсном производстве и непроведении инвентаризации товарно-материальных ценностей (запасов) должника.

Доводы заявителей апелляционных жалоб не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

 При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьёй 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 21.01.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу №А45-23915/2015 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Солюшен Финанс», конкурсного управляющего ФИО5  - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской  области.

Председательствующий  

ФИО1

Судьи

ФИО2

ФИО3