Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-16402/2017

г. Хабаровск

01 октября 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 24.09.2018 г., полный текст мотивированного решения изготовлен 01.10.2018 г.

Арбитражный суд Хабаровского края 

в составе судьи Зверевой А. В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрев в заседании суда дело по заявлению Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края

о привлечении Закрытого акционерного общества «Фарпост» к административной ответственности, предусмотренной ч. 6 ст. 19.5  КоАП РФ

третье лицо: ООО «Бамстройальянс»

при участии: 

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 29.12.2017 № 1-17-7, ФИО3 по доверенности от 29.12.2017 № 1-17-13;

от лица, привлекаемого к ответственности, - ЗАО «Форпост» – ФИО4 по доверенности от 01.12.2017; 

от третьего лица - ООО «Бизнесстройальянс» – не явились.

Сущность спора: Комитет государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края (далее – административный орган, Комитет) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Закрытого акционерного общества «Фарпост»  (далее – Общество; ЗАО «Фарпост»; лицо, привлекаемое к административной ответственности) к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). 

В качестве третьего лица к участию в деле привлечено ООО «Бизнесстройальянс».

Определением от 31.01.2018 г. производство по делу было приостановлено до рассмотрения арбитражным судом дела № А73-16400/2017.

Определением от 30.08.2018 г. производство по делу возобновлено, ввиду устранения обстоятельств, послуживших основанием для приостановления производства по делу.

Представитель Комитета в судебном заседании на заявленных требованиях настаивал по доводам,  изложенным в заявлении административного органа. Свои требования заявитель обосновывает неисполнением Обществом законного предписания органа строительного надзора.

Представитель Общества против заявленных требований возражал, указав на преюдициальное значение ранее вынесенных судебных актов по делам № А73-16400/2017, А73-14326/2017.

Представители третьего лица, извещенного надлежащим образом в силу положений статьи 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания, в заседание суда не явились. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дела рассмотрено в  отсутствие представителей третьего лица.

Суд установил:

Комитетом государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края (далее - Комитет) в результате проверки исполнения предписания от 23.08.2017 г. № С 23-05/2017 выданного юридическому лицу ЗАО "Форпост" (далее - Общество), по объекту капитального строительства по объекту "Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 5б", расположенного по адресу: 

<

...>, (далее -Объект) выявлено невыполнение в установленный срок законного предписания.

На основании составленного акта № С 73-05/2017 от 23 августа 2017 года юридическому лицу, осуществляющему строительство ЗАО "Форпост" было выдано предписание от 23.08.2017 г. № С 23-05/2017 по объекту "Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 5б, которым предписывалось: в срок до 28.09.2017 представить в Комитет документы, касающиеся исполнения предписания и не выполнять последующие работы.

Общество уведомило Комитет об исполнении настоящего предписания Извещением об устранении нарушений при строительстве объекта капитального строительства от 23.08.2017 № 3/5Б (вх. 4333 от 13.09.2017).

Распоряжением от 13.09.2017 № 494-р Комитетом была назначена проверка исполнения предписания от 23.08.2017 г. № С 23-05/2017, распоряжение вручено Обществу 15.09.2017 входящий № 223.

В результате проверки исполнения предписания акт проверки от 20.09.2017 № С 91-05/2017 должностным лицом Комитета ФИО3 в 16 час. 00 мин. 20 сентября 2017 года установлен факт события административного правонарушения — невыполнение в установленный срок законного предписания Комитета.

Пункт 1 предписания не исполнен: Внутриквартирная система вентиляции выполнена не в соответствии с проектом. Предусмотренный проектом металлический (оцинкованный) короб 400X150 мм заменен на короб из ГВЛ.

Результаты внеплановой проверки зафиксированы соответствующим актом от 20.09.2017г. № С91-05/2017.

Уведомлением от 26.09.2017г. № 7-18-2973 законному представителю ЗАО «Форпост»  предлагалось прибыть 18.10.2017 в 10-15 в комитет по адресу: 

<

...> каб. 518 для участия в составлении протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица. Уведомление направлено по юридическому адресу общества заказным письмом №68092211657948, которое получено адресатом, согласно распечатке с сайта Почты России в сети Интернет, 06.10.2017г.

18.10.2017г. заместителем начальника территориального отдела  комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края ФИО3 по факту неисполнения законного предписания уполномоченного на осуществление государственного строительного надзора органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в отношении ЗАО «Форпост», в отсутствии законного представителя общества,  составлен протокол № С44-05/2017 по признакам административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с правилами абзаца 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ЗАО «Форпост» к административной ответственности по вышеназванной норме административного законодательства.

Заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), градостроительная деятельность - деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений.

Под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (пункт 10).

Согласно статье 52 Градостроительного кодекса РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ, лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов (часть 6 статьи 52 Кодекса).

В силу статьи 58 Кодекса лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут, в том числе, административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии  с частью 4 статьи 54 Кодекса государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора. 

Согласно части 6 вышеназванной статьи, по результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений. Приостановление строительства, реконструкции объекта капитального строительства на указанный срок осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Пунктом 14 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (РД-11-04-2006) (утвержден Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 № 1129) также установлено, что при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностное лицо органа государственного строительного надзора составляет акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику, иному лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписания об устранении выявленных нарушений.

В соответствии с Постановлением Правительства Хабаровского края от 22.10.2015г. № 342-пр «Об утверждении Положения о Комитете государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края» органом исполнительной власти Хабаровского края, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капительного строительства является Комитет.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной Комитетом внеплановой проверки в отношении ЗАО «Форпост», являющегося лицом, осуществляющим строительство объекта капитального строительства «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 5 б,  установлен факт неисполнения в установленный срок  пункта 1  предписания от 23.08.2017г. № С 23-05/2017. 

Невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, в силу части 6 статьи 19.5 КоАП РФ  влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Вменяя обществу правонарушение, предусмотренное частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, административный орган исходил из доказанности факта неисполнения ЗАО «Форпост» пункта 1 предписания от 23.08.2017 № С23-05/2017, которым обществу предписывалось в срок до 28.09.2017 года выполнить внутриквартирную систему вентиляции в соответствии с проектом 16-2015-30.11.15-КР лист 75.

21.09.2017г., то есть до истечения установленного в предписании срока (до 28.09.2017), директором МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района»  ФИО5 в Комитет была сдана измененная рабочая документация 16-2015-30.11.15-КР. Изм. 3 (раздел 4 - Конструктивные и объемно-планировочные решения Жилой дом по адресу: ул. Кирова, 5б), с аннулированным листом 75, исключающая требование Комитета, изложенное в пункте 1 предписания от 23.08.2017, в части замены вентиляционного короба из ГВЛ на предусмотренный первоначальным проектом металлический (оцинкованный) короб.

Данная документация с внесенными изменениями была признана действующей и принята административным органом к работе.     Из буквального содержания нормы части 6 статьи 19.5 КоАП РФ следует, что лицо может быть привлечено к административной ответственности только за неисполнение требований предписания в установленный срок.     В силу положений пункта 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» предписание выдается органом государственного контроля (надзора) юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю в целях устранения выявленных нарушений, с указанием сроков их устранения, и (или) с указанием на необходимость мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью людей, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, имуществу физических и юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также других мероприятий, предусмотренных федеральными законами.

 В предписании уполномоченное должностное лицо проверяющего органа должно указать, в том числе, положения действующих нормативных правовых актов Российской Федерации, предусматривающих обязательные требования, нарушение которых было выявлено по результатам проверки; требования, предписываемые к выполнению в целях устранения нарушения обязательных требований и порядок, а также срок их исполнения.     Предписание должно содержать только законные требования, возлагающие на юридическое лицо обязанность по устранению нарушений лишь тех норм и правил, соблюдение которых обязательно для него в силу закона, а сами требования должны быть исполнимы.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Согласно предписанию № С 23-05/2017 от 23.08.2017 срок устранения нарушения, указанного в пункте 1 такого предписания, установлен до 28.09.2017.     Как указано выше, 21.09.2017 в комитет поступила измененная рабочая документация, которая полностью исключила требование Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства  Хабаровского края, указанное в пункте 1 предписания.     Таким образом, на момент истечения срока исполнения предписания (28.09.2017) пункт 1 предписания был выполнен путем представления застройщиком в административный орган проектной документации с соответствующими изменениями, что указывает на отсутствие события вменяемого обществу правонарушения.

При этом довод административного органа о том, что Общество по собственной инициативе сократило срок устранения выявленных нарушений, направив в адрес Комитета извещение об устранении нарушений, подлежит отклонению, как не основанный на нормах закона, поскольку направление указанного извещения само по себе не изменяет срок исполнения предписания, устанавливаемый уполномоченным органом в таком предписании.     Таким образом, при решении вопроса об административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ срок исполнения предписания не может определяться произвольно административным органом или по усмотрению лица, которому выдано предписание, а должен быть четко установлен в предписании. В рассматриваемом случае этот срок заканчивался 28.09.2017г. и до момента истечения указанного срока у административного органа отсутствовали правовые основания признавать предписание неисполненным.\

Кроме того, предписание от 23.08.2017 № С 23-05/2017 было выдано по факту выявления неисполнения Обществом более раннего предписания- предписания от 29.06.2017, содержащего требование тождественное, указанному в рассматриваемом предписании от 23.08.2017 г..

18.06.2018 г. арбитражным судом вынесено решение по делу А73-14326/2016 по заявлению Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении закрытого акционерного общества «Форпост» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, за неисполнение в установленный срок предписаний от 29.06.2017г. № С17-05/2017, № С18-05/2017, № С19-05/2017.

Указанным решением отказано в удовлетворении требований комитета.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2018 г. № 06АП-3734/2018 указанное решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Как указано в Постановлении Шестого арбитражного апелляционного суда №06АП-3734/2018 от 15.08.2018 по делу №А73-14326/2017, на момент истечения срока исполнения предписаний, внесенные в августе 2016 года в рабочую и проектную документацию по строительству объектов капитального строительства изменения, полностью исключили требования Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края, указанные в предписаниях.

 

Необходимо также отметить, что 05.02.2018 г. арбитражным судом вынесено решение по делу А73-16400/2017 по заявлению Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении закрытого акционерного общества «Форпост» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ за неисполнение в установленный срок предписания от 23.08.2017 г. № С24-05/2017 содержащее требование аналогичное рассматриваемому, в отношении иного жилого дома, а именно дома: объект капитального строительства «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевске-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 7А» 

Указанным решением заявителю отказано в удовлетворении требований.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2018 г. № № 06АП-886/2018 указанное решение суда оставлено в силе.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа, решение суда от 05.02.2018 г. по делу А73-16400/2017, а также Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2018 г. №  06АП-886/2018 также оставлены без изменения.

Как указал Арбитражного суда Дальневосточного округа в указанном постановлении: «проектировщиком ООО «Бизнесстройальянс» по заданию заказчика проектирования и строительства в проектную и рабочую документации по объекту «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 3б, 5б, 7а» до 30.08.2016 внесены изменения, влияющие на технические параметры вентиляционной системы, в частности изменена конструкция вентиляционных шахт. Данные изменения полностью исключили требования комитета о замене вентиляционного короба из ГВЛ на предусмотренный первоначальным проектом металлический (оцинкованный) короб. 

Измененная документация признана административным органом действующей  и принята к работе.»

В соответствии с пунктом 2 ст. 58 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Принимая во внимание, что в рассмотрении данного дела, участвовали те же стороны, что и в деле, на решение которого ссылается Общество, и рассмотрению подлежали те же обстоятельства, установленные факты, является преюдициально установленными и доказыванию не подлежит, т.к. указанные решения арбитражного суда остались без изменений и вступили в законную силу.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является, обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.     С учетом вышеизложенного, суд приходит выводу о том, что административный орган не представил доказательств наличия в действиях ЗАО «Форпост» события административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, в связи с чем у суда отсутствуют правовые основания для привлечения общества к административной ответственности

Согласно пункту 1 статьи 26.1 КоАП РФ одним из обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, является наличие события административного правонарушения.     В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события и состава административного правонарушения.

Суд, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, считает, что административным органом, в соответствии с требованиями статей 65, 205 АПК РФ, не  доказан факт  наличия в действиях (бездействии) ЗАО «Форпост» события и состава вменяемых правонарушений.     При изложенных выше обстоятельствах, суд не находит оснований для привлечения  ЗАО «Форпост» к административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ и применения к юридическому лицу конкретной меры ответственности..

Исходя из вышеизложенного, Руководствуясь статьями 2.1, 2.10, 4.1, частью 6  статьи 19.5, частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьями 167-170, 176, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации    

 

                                                    Р Е Ш И Л:

 

В удовлетворении требований Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении Закрытого акционерного общества «Фарпост» к административной ответственности, предусмотренной ч. 6 ст. 19.5  КоАП РФ, отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

 

 

Судья                                                                   Зверева А. В.