Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, 67/12

http://www.tambov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А64-6810/2018

г. Тамбов

23 января 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 16.01.2019г.

В полном объеме решение изготовлено 23.01.2019г.

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Копырюлина А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

ИП ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 317682000031956), г.Тамбов, Тамбовская область, ул.Островского, д.16

к Управлению Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Рязанской и Тамбовской областям (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Тамбов, Тамбовская область, 2-ой Маратовский проезд, д.17

о признании недействительным предписания №18/11 от 31.07.2018

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО3, доверенность от 05.09.2018, ФИО4, доверенность от 14.08.2018;

от ответчика: ФИО5, доверенность от 09.01.2019 №УФС-Н-15/19.

У С Т А Н О В И Л :

Индивидуальный предприниматель (ИП) ФИО2 (далее также – заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с заявлением о признании недействительным предписания Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Рязанской и Тамбовской областям (далее также – Управление, ответчик) №18/11 от 31.07.2018.

Представители заявителя поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнениях; представлена обобщенная правовая позиция по делу.

Представитель ответчика требования заявителя не признал по мотивам, изложенным в отзыве на заявление, дополнениях.

Рассмотрев материалы дела, суд установил следующее.

В рамках государственного задания Управлением Россельхознадзора по Рязанской и Тамбовской областям (государственным инспектором отдела внутреннего и пограничного ветеринарного контроля и надзора ФИО6) 15.05.2018г. произведен отбор проб в МБДОУ Детский сад «Жемчужинка» мясного продукта категории А охлажденного, колбаса вареная «Докторская», ГОСТ Р 52196-2011, изготовленная ИП ФИО2, и осуществлен отбор пробы для микробиологических и гистологических исследований. 

Составлен акт отбора проб (образцов) № 817031. Отобранная проба направлена в ФГБУ «Белгородская МВЛ», для проведения исследований.

Согласно протоколу испытаний № П-18/06326 от 30.05.2018г. ФГБУ «Белгородская МВЛ» в исследуемой продукции обнаружено содержание каррагинана и растительной клетчатки, что не соответствует ГОСТ Р 52196-2011.

По результатам исследований Управлением Россельхознадзора по Тамбовской и Рязанским областям ИП ФИО2 выдано предписание № 18/11 от 31.07.2018г. о приостановлении с 31.07.2018г. до 31.01.2019г. действия декларации о соответствии от 19.10.2017г., регистрационный номер ЕАЭС № RU Д-RU.АВ46.В.02873.

Заявитель считает данное предписание незаконным и необоснованным по следующим основаниям.

В акте отбора проб № 817031 указан присутствующим владелец изымаемой продукции ИП ФИО2, в то время как ИП ФИО2 не был уведомлен о времени и месте отборе проб и не присутствовал при отборе 15.05.2018г.

В акте отбора проб № 817031 указаны недостоверные данные, а именно: размер партии указан 12 тонн 400 килограмм, в то время как в действительности было произведено 50 кг.

В протоколе испытаний указано, что отбор проб осуществлялся на основании ГОСТ 31904-2012. Согласно п. 4.2. данного стандарта объем выборки определяется правилами приемки партии. В свою очередь, правила приемки партии регламентированы требованиями п. 1.3. ГОСТ 9792-73 «Колбасные изделия и продукты из свинины, баранины, говядины и мяса других видов убойных животных и птиц. Правила приемки и методы отбора проб (с Изменениями № 1, 2)» - для проведения органолептических, химических и бактериологических испытаний выборочно проводят отбор единиц продукции, подвергнутой контролю по п. 1.2 от изделий в оболочке и продуктов из свинины, баранины, говядины и мяса других видов убойных животных и птиц массой менее 2 кг - в количестве двух для каждого вида испытаний. По акту отобрана 1 проба весом 0,5 кг для всех видов испытаний.

Предписание № 18/11 от 31.07.2018г. обязывает заявителя приостановить действие декларации о соответствии от 19.10.2017г. регистрационный номер ЕАЭС № RU               Д-RU.AB46.B.02873, которая выдана, не только на данный вид колбасы, но и на другие виды мясной продукции (колбасы, сосиски).

Согласно п. 3.1. Методических указаний по отбору проб пищевой продукции животного и растительного происхождения, кормов, кормовых добавок с целью лабораторного контроля их качества и безопасности (утв. Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору 21.05.2009г.) отбор проб продукции осуществляют специалисты, имеющие специальное образование (ветеринарный врач, ветеринарный фельдшер) и прошедшие повышение квалификации по правилам и методам отбора проб. В документах проверки не содержится сведений о квалификации лица производившего отбор проб, а также отсутствуют сведения о присутствии владельца продукции или других лиц комиссии кроме должностного лица Управления Россельхознадзора по Тамбовской и Рязанским областям ФИО6

Сведения о дате поступления продукции – 17.05.2018г., момент проведения проверки 15.05.2018г.

Управление Россельхознадзора по Тамбовской и Рязанским областям считает требования заявителя необоснованными, ссылается на следующее.

Указание веса отобранной партии 12 тонн 400 кг., осуществление отбора проб в присутствии производителя продукции ИП ФИО2 являются техническими ошибками.

Пробы отбирались государственным инспектором отдела внутреннего и пограничного ветеринарного контроля и надзора ФИО6, который имеет специальное образование и прошел повышение квалификации по правилам отбора проб, о (удостоверения от 02.03.2018г., от 29.06.2018г.).

Отбор проб осуществлялся согласно правилам отбора проб на микробиологические показатели ГОСТ 31904-2012, согласно которому не установлена обязанность отбирать по две пробы на каждый вид испытаний.

Законом  не  предусматривается приостановление действия декларации в части.

В процессе рассмотрения дела допрошена в качестве свидетеля сотрудник МБДОУ Детский сад «Жемчужинка» ФИО7, занимавшая на момент проверки должность медицинской сестры. От должностного лица Управления Россельхознадзора по Тамбовской и Рязанским областям ФИО6 в материалы дела поступили письменные пояснения.

Федеральное государственное бюджетное учреждение «Белгородская межобластная ветеринарная лаборатория» на запрос суда, в порядке ст. 66 АПК РФ, сообщило, что 16.05.2018г. в лабораторию поступила проба «Мясной продукт категории А охлажденный, колбаса вареная «Докторская» ГОСТ Р 52196-2011», отобранная инспектором Управления Россельхознадзора по Рязанской и Тамбовской областям ФИО6 По показателю «гистологическая идентификация состава» получен положительный результат: обнаружено содержание каррагинана и растительной клетчатки. В соответствии с ГОСТ Р 52196-2011 содержание каррагинана и растительной клетчатки в данной продукции  не допускается. Количество исследованных срезов является достаточным для проведения испытаний и корректной интерпретации результатов исследований.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, выслушав стороны, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению, при этом суд руководствовался следующим. 

В силу ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (ч. 5 ст. 200 АПК РФ).

Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Из системного толкования указанных норм Арбитражного процессуального кодекса РФ следует, что для признания решений (действий) недействительными (незаконными) необходимо одновременно наличие двух условий, таких как несоответствие решений (действий) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение ими прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункта 1 статьи 46 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» со дня вступления в силу настоящего Федерального закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям:

защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества;

охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений;

предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей, в том числе потребителей;

обеспечения энергетической эффективности и ресурсосбережения.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011г. № 880 утвержден технический регламент Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» (TP ТС 021/2011), который в соответствии со статьей 1 устанавливает: объекты технического регулирования; требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования; правила идентификации объектов технического регулирования; формы и процедуры оценки (подтверждения) соответствия объектов технического регулирования требованиям технического регламента. 

Согласно статье 3 TP ТС 021/2011 объектами технического регулирования являются: пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации. 

Пунктом 1 статьи 7 TP ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной. Показатели безопасности пищевой продукции установлены в Приложениях 1, 2, 3, 4, 5 и 6 к настоящему техническому регламенту (пункт 2 статьи 7). 

За нарушение требований технических регламентов ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации несет как изготовитель, так и исполнитель и продавец (часть 1 статьи 36 Федерального закона № 184-ФЗ «О техническом регулировании»).

Пунктом 1 статьи 20 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее также - Закон № 29-ФЗ) установлено, что при реализации пищевых продуктов, материалов и изделий граждане (в том числе индивидуальные предприниматели) и юридические лица обязаны соблюдать требования нормативных документов. 

Статьей 9 Закона № 29-ФЗ определено, что обязательные требования к пищевым продуктам, материалам и изделиям, упаковке, маркировке, процедурам оценки их соответствия этим обязательным требованиям, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методикам их исследований (испытаний), измерений и правилам идентификации устанавливаются нормативными документами. 

В силу пункта 2 статьи 3 Закона № 29-ФЗ не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов; не соответствуют представленной информации и в отношении которых имеются обоснованные подозрения об их фальсификации. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются. 

В соответствии со статьей 4 Технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» TP ТС 021/2011, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880, под выпуском в обращение пищевой продукции понимается купля-продажа и иные способы передачи пищевой продукции на таможенной территории Таможенного союза, начиная с изготовителя или импортера. 

Как следует из материалов дела, в рамках государственного задания (приказ Россельхознадзора от 28.12.2017г. №1304 (Т.1, л.д. 118-119) Управлением Россельхознадзора по Рязанской и Тамбовским областям (государственным инспектором отдела внутреннего и пограничного ветеринарного контроля и надзора ФИО6) 15 мая 2018г. произведен отбор проб в МБДОУ Детский сад «Жемчужинка» (г. Тамбов, ул. Тамбов 4, д. 10) мясного продукта категории А охлажденного, колбаса вареная «Докторская», ГОСТ Р 52196-2011, изготовленная заявителем - ИП ФИО2, размер партии 50кг, и осуществлен отбор пробы, весом 0,5кг, для микробиологических и гистологических исследований.

В соответствии с п. 5.1.1 Постановления Правительства РФ от 30.06.2004 № 327 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по ветеринарному и фитосанитарному надзору» Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору осуществляет федеральный государственный ветеринарный надзор и государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов, полномочия по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору. 

Согласно Постановлению Правительства РФ от 05.06.2013 № 476 «О вопросах государственного контроля (надзора) и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (вместе с «Положением о государственном ветеринарном надзоре») федеральный государственный ветеринарный надзор осуществляет Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору и ее территориальные органы: - в отношении подконтрольных товаров при осуществлении государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов, полномочия по осуществлению которого возложены Правительством Российской Федерации на Федеральную службу по ветеринарному и фитосанитарному надзору (п. 4 Положения). 

Согласно п. 5 Положения о государственном ветеринарном надзоре органы государственного надзора при проведении проверок могут проводить ветеринарные и ветеринарно-санитарные экспертизы, обследования, расследования, исследования, испытания, ветеринарные, ветеринарно-санитарные и другие мероприятия по контролю, в том числе с привлечением подведомственных им государственных учреждений, осуществляющих свою деятельность в целях обеспечения государственного надзора. 

В соответствии с п. 1 Постановления Правительства РФ от 28.08.2013 № 745 «Об уполномоченных органах Российской Федерации по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технического регламента Таможенного союза «О безопасности пищевой продукции» осуществляется, в  том числе, Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору в пределах своей компетенции в рамках государственного ветеринарного надзора. 

Пробы подконтрольной продукции отобраны Управлением при осуществлении государственной программы мониторинга на основании Приказа Россельхознадзора от 28.12.2015г. № 1304 «О лабораторных исследованиях в рамках реализации мероприятий Россельхознадзора для обеспечения выполнения требований Соглашения ВТО по СФС при вступлении России в ВТО на 2018 год».

Согласно п. 116 Решения Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2014 № 94 «О Положении о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору)» отбор проб подконтрольных товаров (продукции), произведенных на таможенной территории Таможенного союза, может осуществляться по решению государственного ветеринарного инспектора, в  том числе, в ходе осуществления государственной программы мониторинга, проводимой в рамках государственного ветеринарного контроля (надзора) за безопасностью подконтрольных товаров (продукции), которые находятся в обороте на таможенной территории Таможенного союза. 

Согласие владельца подконтрольной продукции МБДОУ Детский сад «Жемчужинка», на территории которого осуществлен отбор проб, на участие в государственном пищевом мониторинге за счет средств федерального бюджета получено (письмо от 28.04.2018г. №21, Т.1, л.д. 136).

На основании изложенных правовых норм Управление, осуществляя отбор проб подконтрольной продукции, направляя их на лабораторные исследования, вынося по их результатам оспариваемое предписание, действовало в пределах возложенных полномочий. 

Как следует из материалов дела, оспариваемое предписание вынесено по результатам проведенных исследований отобранных проб продукции «Мясной продукт категории А охлажденный, колбаса вареная «Докторская» ГОСТ Р 52196-2011» (Т.1, л.д.  24) и результатов испытаний, проведенных ФГБУ «Белгородская МВЛ», протокол испытаний № П-18/06326 от 30.05.2018г. (Т.1, л.д. 27-28), согласно которому в исследуемой продукции обнаружено содержание каррагинана и растительной клетчатки, что не соответствует ГОСТ Р 52196-2011.

В соответствии со статьей 15 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее также – Закон № 294-ФЗ) при проведении проверки должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля не вправе осуществлять плановую или внеплановую выездную проверку в случае отсутствия при ее проведении руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, за исключением случая проведения такой проверки по основанию, предусмотренному подпунктом «б» пункта 2 части 2 статьи 10 настоящего Федерального закона, а также проверки соблюдения требований земельного законодательства в случаях надлежащего уведомления собственников земельных участков, землепользователей, землевладельцев и арендаторов земельных участков.

Из положений Закона № 294-ФЗ вытекает обязанность органа государственного контроля (надзора) создавать необходимые условия для обеспечения проверяемому лицу права на участие в мероприятиях по осуществлению государственного контроля (надзора).

Пробы подконтрольной продукции отобраны Управлением при осуществлении государственной программы мониторинга на основании Приказа Россельхознадзора от 28.12.2015г. № 1304 «О лабораторных исследованиях в рамках реализации мероприятий Россельхознадзора для обеспечения выполнения требований Соглашения ВТО по СФС при вступлении России в ВТО на 2018 год», при этом, согласие владельца подконтрольной продукции на участие в государственном пищевом мониторинге за счет средств федерального бюджета было предварительно получено (Т.1, л.д. 136).

Как следует из акта отбора проб (образцов), акт составлен и отбор проб осуществлен в присутствие владельца подконтрольной продукции МБДОУ Детский сад «Жемчужинка», который являлся таковым с момента приемки-передачи партии продукции от поставщика ИП ФИО2 - 15.05.2018г. (договор №14 на поставку продуктов питания от 02.04.2018г. (Т.1, л.д. 82-85, счет фактура и передаточный документ №2284 от 15.05.2018г.).

Таким образом, обязательного присутствия при отборе проб, составлении акта отбора проб представителя производителя продукции ИП ФИО2 не требовалось, поскольку проверка деятельности предпринимателя в рамках Закона № 294-ФЗ Управлением не проводилась.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 9 октября 2014 г. № 94утверждено Положение о едином порядке проведения совместных проверок объектов и отбора проб товаров (продукции), подлежащих ветеринарному контролю (надзору) (далее также – Положение).

Согласно п. 116 Положения отбор проб подконтрольных товаров, может осуществляться по решению государственного ветеринарного инспектора, в  том числе, в ходе осуществления государственной программы мониторинга, проводимой в рамках государственного ветеринарного контроля (надзора) за безопасностью подконтрольных товаров (продукции), которые находятся в обороте на таможенной территории Таможенного союза. 

В силу п. 117 Положения целью отбора проб является получение образцов для последующего лабораторного исследования.

Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 18 мая 2016 г. № 351-ст введен в действие в качестве национального стандарта Российской Федерации с 1 июля 2017 г. межгосударственный стандарт ГОСТ 33673-2015 «Изделия колбасные вареные. Общие технические условия».

Согласно пункта 7.14 ГОСТ 33673-2015 идентификацию сырьевого состава колбасных изделий проводят, в том числе, по ГОСТ 31796-2012.

Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 29 ноября 2012 г. № 1768-ст введен в действие в качестве национального стандарта Российской Федерации с 01 июля 2013 г. межгосударственный стандарт ГОСТ 31796-2012 «Мясо и мясные продукты. Ускоренный гистологический метод определения структурных компонентов состава». 

Настоящий стандарт распространяется на мясо всех видов убойных животных, мясо механической обвалки, в том числе мясо птицы; мясные полуфабрикаты (натуральные, рубленые, фарши, пельмени), в том числе с использованием мяса птицы; продукты из мяса; колбасные изделия, в том числе с использованием мяса птицы; мясные и мясорастительные фаршевые консервы, в том числе с использованием мяса птицы, и устанавливает ускоренный гистологический метод определения структурных компонентов состава мяса и мясных продуктов.

Метод предназначен для оценки качества мясного сырья и мясных продуктов и их соответствия нормативным и техническим документам.

Метод основан на определении на гистологических препаратах животных и растительных структурных компонентов в различных видах мяса и мясных продуктов в соответствии с их микроструктурными особенностями.

Согласно пункта 5.1 ГОСТ 31796-2012 отбор и подготовку проб проводят по ГОСТ 7269, ГОСТ 4288, ГОСТ 8756.0, ГОСТ 9792, ГОСТ 19496, ГОСТ 26671, ГОСТ 31479, а также в соответствии с нормативными и техническими документами на конкретные виды продуктов.

Согласно пунктов 5.1, 5.2 ГОСТ 31796-2012 из образцов продуктов вырезают кусочки размером 15 х 15 x 4 мм таким образом, чтобы в них вошли внешняя поверхность первичного образца, а также нижележащие слои на глубину 15 мм. Кусочки из глубоких слоев образца также должны быть размером 15 x 15 x 4 мм.

Отобранные образцы делят на две части: первую направляют на исследование ускоренным методом, вторую часть с фиксацией по ГОСТ 31479 направляют на хранение на случай возникновения разногласий. Образцы хранят при комнатной температуре в плотно закрытой посуде в течение трех лет.

Вырезанные кусочки, исключая этап фиксации, помещают в микротом, замораживают до температуры минус (203)°С и изготавливают срезы толщиной от 10 до 30 мкм.

Для получения достоверных результатов исследуют не менее двух срезов от каждого из трех кусочков, отобранных от каждого образца (пункт 8.2 ГОСТ 31796-2012).

Согласно ответа ФГБУ «Белгородская МВЛ» №06-15/1595-02 от 09.11.2018г. (Т.2, л.д. 16) пробы инспектором Управления ФИО6 отобраны в соответствии с требованиями ГОСТ 31796-2012. Количество происследованных срезов является достаточным для проведения испытаний и корректной интерпретации результатов исследований. 

В силу п.117 Положения отбор проб должен осуществляться инспектором, обладающим соответствующими знаниями и опытом, позволяющими правильно применять требования Таможенного союза к процедурам отбора проб, их упаковки и транспортировки с тем, чтобы избежать их повреждения, подмены или контаминации, которые могут исказить результаты лабораторных анализов.

Отбор проб подконтрольных товаров сотрудники Россельхознадзора обязаны осуществлять согласно Схемы отбора проб произведенных на территории стран - участниц ЕВРАЗЭС, и проведения лабораторных исследований по государственным работам «Проведение лабораторных исследований в рамках плана государственного мониторинга качества и безопасности пищевых продуктов», «Проведение лабораторных исследований сырья, продукции животного происхождения, кормов и биологического материала в целях обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов» и в режиме усиленного лабораторного контроля (письмо Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору от 31 декабря 2014 г. № ФС-ЕН-2/26348).

Согласно п.1.3. данной Схемы отбор проб должен осуществляться инспекторами территориальных управлений Россельхознадзора, обладающих соответствующими знаниями и опытом, позволяющими правильно применять требования Таможенного союза и Российской Федерации к процедурам отбора проб, их упаковки и транспортировки, с тем, чтобы избежать их повреждения, подмены или контаминации, которые могут исказить результаты лабораторных анализов (в том числе требования национальных или международных нормативных документов по отбору проб в зависимости от вида Товара и показателей безопасности, на которые назначаются исследования).

Документы о повышении квалификации инспектора Управления ФИО6 в дело представлены (Т.1, л.д. 122-123).

Требования к специальному образованию лиц, осуществляющих отборы проб подконтрольных товаров (ветеринарный врач, ветеринарный фельдшер), ранее установленные Методическими указаниями по отбору проб пищевой продукции животного и растительного происхождения, кормов, кормовых добавок с целью лабораторного контроля их качества и безопасности (утв. Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору 21 мая 2009 г.), в настоящее время не предъявляются (Письмом Россельхознадзора от 4 апреля 2011 г. № ФС-НВ-2/3839 настоящие Методические указания отменены).

Вместе с тем, судом установлено следующее.

Управлением в материалы дела представлен акт отбора проб (образцов) от 15.05.2018г. б/н (Т.2, л.д. 120-121), согласно которому 15.05.2018г. государственным инспектором Управления Россельхознадзора по Рязанской и Тамбовской областям ФИО6 в рамках «пищевого мониторинга в рамках государственного задания» произведен отбор проб в МБДОУ Детский сад «Жемчужинка» мясного продукта категории А охлажденного, колбаса вареная «Докторская», ГОСТ Р 52196-2011 осуществлен отбор пробы для микробиологических и гистологических исследований с направлением проб (образцов» в ФГБУ «Белгородская МВЛ». Акт представляет собой документ-бланк, заполненный рукописно, содержащий подписи, выполненные от имени инспектора ФИО6 и представителя владельца продукции ФИО7

Как следует из протокола испытаний №П-18/06326 от 30.05.2018г. ФГБУ «Белгородская МВЛ» в лабораторию совместно с образцом продукции поступил акт отбора проб (образцов) от 15.05.2018г. (Т.1, л.д. 24), представляющий собой печатный документ, содержащий подпись только инспектора ФИО6, заверенную печатью Управления.

Для устранения противоречий судом, в порядке ст.66 АПК РФ, направлялись письменные запросы в адрес администрации МБДОУ Детский сад «Жемчужинка».

Так, запросом от 26.09.2018г. предложено представить письменные пояснения присутствовал ли при составлении акта отбора проб №817031 от 15.05.2018 представитель МБДОУ «Детский сад «Жемчужинка», если нет, то по какой причине (Т.1, л.д. 129).

В ответе от 09.10.2018г. №72 (Т.2, л.д. 130) МБДОУ «Детский сад «Жемчужинка» сообщило, что при отборе проб 15.05.2018г. присутствовала медицинская сестра ФИО7. При отборе проб акт не составлялся. При составлении акта официальное лицо не участвовало, акт в учреждение был представлен 14.08.2018г.

Уточняющим запросом от 29.10.2018г. (Т.1, л.д. 146) суд предложил разъяснить противоречия в представленных документах: в ответе на запрос суда (исх.№ 72 от 09.10.2018г.) указано, что при отборе проб Акт отбора проб не составлялся, вместе с тем в Акте отбора проб (образцов) от 15.05.2018 г. имеется подпись «ФИО7» с расшифровкой фамилии и инициалов в графе «Владелец продукции или его представитель». Также предложено разъяснить каким образом в учреждении зафиксировано представление данного Акта 14.08.2018 г., приложить подтверждающие документы.

В ответе от 07.11.2018г. №77 (Т.1, л.д. 1) МБДОУ «Детский сад «Жемчужинка» сообщило, что акты для подписания представлены в образовательное учреждение 14.08.2018г., их подписала медицинская сестра ФИО7 в присутствии охранника ФИО8. На экземпляре акта, который составлен 14.08.2018г. в образовательном учреждении поставлена дата получения акта с подписями. 

К ответу от 07.11.2018г. приложена копия акта (Т.1, л.д. 2), на оборотной стороне которого имеются рукописные записи о получении копии акта 14.08.2018г. медсестрой ФИО7, выполнена подпись от ее имени, а также запись о получении копии акта заведующей ФИО9, выполнена подпись от ее имени.

Уточняющим запросом от 14.11.2018г. (Т.2, л.д. 13) предложено уточнить (указать) дату заполнения графы «Владелец продукции или его представитель», а именно указать следующий факт - выполнение подписи от имени ФИО7 в акте отбора проб от 15.05.2018г. было произведено 15.05.2018г. или в момент получения копии акта – 14.08.2018г.

В ответе от 26.11.2018г. №82 (Т.1, л.д. 17) МБДОУ «Детский сад «Жемчужинка» сообщило, что выполнение подписи от имени ФИО7 в акте отбора проб от 15.05.2018г. было произведено в момент получения копии акта 14.08.2018г.

Указанные в ответах МБДОУ «Детский сад «Жемчужинка» обстоятельства в дальнейшем подтверждены ФИО7 в ходе допроса в качестве свидетеля в судебном заседании (протокол с/з от 05.12.2018г.)

На основании указанных письменных материалов дела, показаний свидетеля ФИО7 судом установлено, что при проведении отбора проб для микробиологических и гистологических исследований в рамках государственного задания Управлением Россельхознадзора по Рязанской и Тамбовской областям 15.05.2018г. в МБДОУ Детский сад «Жемчужинка» мясного продукта категории А охлажденного, колбаса вареная «Докторская», ГОСТ Р 52196-2011, изготовленная ИП ФИО2 государственным инспектором отдела внутреннего и пограничного ветеринарного контроля и надзора ФИО6 акт отбора проб (образцов) не составлялся, чем существенно нарушена процедура в рамках государственной работы «Проведение лабораторных исследований сырья, продукции животного происхождения, кормов и биологического материала в целях обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов».

Согласно п. 125 Положения отбор проб должен документироваться путем оформления акта об отборе проб (образцов) по форме в соответствии с приложением № 1. Первая копия акта должна быть предоставлена инспектором производителю или владельцу подконтрольного товара. Вторая копия должна быть предоставлена главному государственному ветеринарному инспектору территории, где производился отбор проб. Третья копия должна быть направлена в лабораторию, где будет производиться исследование проб. Четвертую копию инспектор должен сохранять в течение не менее чем 1 года.

Пунктом 1.6. Схемы отбора проб произведенных на территории стран - участниц ЕВРАЗЭС (письмо Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору от 31 декабря 2014 г. № ФС-ЕН-2/26348) установлено, что при отборе проб в ФГИС «Меркурий» составляется акт отбора проб в 4-х экземплярах:

- 1-й экземпляр акта должен быть представлен инспектором территориального управления Россельхознадзора производителю или владельцу Товара без указания шифра пробы,

- 2-й экземпляр должен быть представлен главному государственному ветеринарному инспектору территории, где производился отбор проб.

- 3-й экземпляр должен быть направлен в федеральные государственные бюджетные учреждения, подведомственные Россельхознадзору (далее - ФГБУ), где будет производиться исследование проб без указания номера акта отбора проб, сведений о производителе/владельце груза;

- 4-й экземпляр хранится в территориальном управлении Россельхознадзора не менее чем один год с указанием полной информации в акте.

В нарушение указанных нормативных требований Акт отбора проб от 15.05.2018г. предоставлен к ознакомлению, подписанию представителю и руководителю владельца продукции (МБДОУ Детский сад «Жемчужинка») только 14.08.2018г., после вынесения оспариваемого предписания в адрес ИП ФИО10, за два рабочих дня до его обращения в арбитражный суд области с настоящим заявлением.

Акт отбора проб №817031 от 15.05.2018г. (по форме, установленной Положением (Приложение №1) в адрес владельца продукции не предоставлялся; содержит недостоверные сведения о его составлении в присутствии производителя продукции ИП ФИО2, об отказе в заборе контрольных проб подконтрольной продукции.

Иные неточности акта подлежат квалификации как ошибки (описки), не носящие существенный характер.

Кроме того, в нарушение требований пункта 5.2 ГОСТ 31796-2012 вторая часть образцов продукции не зафиксирована по ГОСТ 31479 и не направлена на хранение на случай возникновения разногласий, что лишило заявителя возможности проведения иного исследования продукции в другой лаборатории, в порядке самообращения, либо заявления такового ходатайства в суде.

Таким образом, акт отбора проб от 15.05.2018г., акт отбора проб №817031 от 15.05.2018г. подлежат признанию недопустимыми доказательствами по делу, поскольку проведение отбора проб (образцов) подконтрольной продукции проведено с существенным нарушением порядка отбора проб (образцов). 

Как следует из письменных материалов дела, показаний свидетеля ФИО7, фактически процедура отбора проб (образцов) не документировалась; с содержанием акта администрация МБДОУ Детский сад «Жемчужинка» ознакомлена только 14.08.2018г.; акт отбора проб №817031 от 15.05.2018г. (по форме, установленной Положением (Приложение №1) в адрес владельца продукции вообще не предоставлялся.

Существенные нарушения указанных нормативных требований при проведении процедуры отбора проб (образцов) лишают результаты лабораторных исследований (испытаний) о наличии в продукции каррагинана и растительной клетчатки доказательственной силы, а вынесенное по результатам испытаний предписание Управления в адрес предпринимателя является незаконным и нарушающим права заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Исходя из положений части 1 статьи 1, части 2 статьи 15, статьи 18, части 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации, в правовом государстве вмешательство органов публичной власти в права частных лиц допускается в рамках реализации законных полномочий соответствующего органа и признается правомерным, если использование этих полномочий преследует публично-значимые цели и не приводит к ограничению прав частного лица сверх меры, требуемой для достижения указанной цели (принцип соразмерности).

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и Федерального закона от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Согласно пункту 1 статьи 10 Технического регламента ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим Техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В соответствии со статьей 38 Технического регламента ТС 021/2011 государственный контроль (надзор) за соблюдением требований настоящего Технического регламента в отношении пищевой продукции и связанных с требованиями к ней процессов производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации осуществляется в соответствии с законодательством государства - члена Таможенного союза.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 02.01.2000 № 29- ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление соответственно федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора, федерального государственного ветеринарного надзора, регионального государственного ветеринарного надзора в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (часть 1).

К отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля».

Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее также - Федеральный закон от 26.12.2008   № 294-ФЗ) регулирует отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля. Данным Законом установлен, в том числе порядок организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 17 ФЗ № 294-ФЗ должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения и (или) о проведении, предусмотренных федеральными законами.

Положениями пункта 1 статьи 34 Закона о техническом регулировании также закреплено право органов государственного контроля (надзора) выдавать предписания о приостановлении или прекращении действия декларации соответствия продукции, что согласно пункту 2 статьи 28 Закона № 184-ФЗ влечет обязанность лица, которому выдана декларация, приостановить или прекратить реализацию продукции.

С учетом указанных положений закона, установленная законом мера в виде приостановления действия декларации соответствия пищевой продукции в связи с нарушением требований технических регламентов носит ускоренный защитный и обеспечительный характер - она применяется органами государственного контроля (надзора) при наличии достоверных сведений (документов), подтверждающих несоответствие продукции нормативным требованиям, и в случаях, когда промедление в принятии данной меры способно повлечь причинение вреда жизни или здоровью граждан.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, в отношении ИП ФИО2 проверка в соответствии с Федеральным законом № 294-ФЗ не проводилась.

Вместе с тем, проведение проверок не является единственной формой государственного контроля (надзора).

Согласно части 1 статьи 1 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ данный Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при оценке соответствия объекта, продукции требованиям технических регламентов, положениям стандартов.

Из содержания статьи 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ следует, что декларирование соответствия является одной из форм обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов.

В пункте 1 статьи 24 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ предусмотрено, что декларирование соответствия осуществляется по одной из следующих схем: принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств; принятие декларации о соответствии на основании собственных доказательств, доказательств, полученных с участием органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра) (далее - третья сторона).

Исходя из части 1 статьи 34 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ органы государственного контроля (надзора) вправе выдавать предписание о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии лицу, принявшему декларацию, и информировать об этом федеральный орган исполнительной власти, организующий формирование и ведение единого реестра деклараций о соответствии; вправе выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения.

Таким образом, обстоятельств, исключающих проведение мониторинга подконтрольной пищевой продукции, с соблюдением общих правил проведения в соответствии с положениями Закона № 184-ФЗ, Закона №29-ФЗ, Положения о государственном надзоре в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов (утв. постановлением Правительства РФ от 21 декабря 2000 г. № 987), требований вышеуказанных Государственных стандартов, Технических регламентов и иных профильных подзаконных нормативно-правовых актов у Управления не имелось.

Кроме того, предписанием № 18/11 от 31.07.2018г. Управление обязывает предпринимателя приостановить действие декларации о соответствии от 19.10.2017г. регистрационный номер ЕАЭС № RU Д-RU.AB46.B.02873, в полном объеме. Вместе с тем, действие декларации (Т.1, л.д. 23) распространяется и на иную продукцию – колбасы вареные «Русская», «Молочная», «Чайная», категории «Б»; сардельки «Говяжьи» категории «А», «Свиные», категории «Б»; сосиски «Сливочные», категории «Б»., «Молочные», категории «Б».

Вследствие приостановления действия декларации заявитель был бы не вправе (по заявлению судом приняты обеспечительные меры, определение от 21.08.2018г., в виде приостановления действия оспариваемого предписания) продолжать производство и реализацию не только спорных вареных колбас «Докторская», категории А, но и иных видов задекларированной выпускаемой продукции, что существенным образом затрагивает права предпринимателя.

Довод Управления о том, что законом не предусмотрено приостановление действия декларации в части на законе не основан, что также подтверждается судебной практикой по указанной категории споров (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 29 июня 2018 г. № Ф10-1758/18 по делу № А54-1477/2017, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31 октября 2018 г. № Ф09-6340/18 по делу         № А60-9484/2018).

Таким образом, оспариваемое предписание не соответствует положениям вышеуказанных нормативно-правовых актов, при этом, нарушает права и законные интересы заявителя, следовательно, имеются основания для признания его недействительным.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины (300руб.) относятся на заявителя на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; в оставшейся, излишне уплаченной части (2700руб.) подлежит возврату заявителю с выдачей справки на возврат.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 189, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,                                             

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным предписание Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Рязанской и Тамбовской областям №18/11 от 31.07.2018.

Взыскать с Управления Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Рязанской и Тамбовской областям в пользу ИП ФИО2 государственную пошлину в размере 300руб.

Возвратить ИП ФИО2 излишне уплаченную государственную пошлину в размере 2700руб. (платежное поручение №452 от 16.08.2018г.), выдать справку.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через арбитражный суд принявший решение.

Адрес для корреспонденции: 392020, 

<

...>.

При переписке просьба ссылаться на номер дела.

Информацию о рассматриваемом деле можно получить на сайте Арбитражного суда Тамбовской области по адресу: http://tambov.arbitr.ru, в справочной службе по телефону 

<

***> или в информационном киоске, расположенном на первом этаже здания суда.

Судья                                                              А.Н. Копырюлин