Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

улица Курашова, дом 28, город Якутск, 677980, www.yakutsk.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А58-2202/2017

25 сентября 2017 года

город Якутск

 

Резолютивная часть решения объявлена 21 сентября 2017 года.

Мотивированное решение изготовлено 25 сентября 2017 года.

 

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе судьи Николаевой Г.Л., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Эл Банк" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью Национальная артель старателей народов Севера "Сулус" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее – ООО НАС НС "Сулус"), обществу с ограниченной ответственностью "Альчанец" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее – ООО "Альчанец") о взыскании 2 614 885,40 руб., обращении взыскания на предмет залога,

при участии представителей:

от ООО «Альчанец»: ФИО2 по доверенности от 30.06.2017,

от ООО НАС НС «Сулус»: ФИО2 по доверенности от 07.07.2017,

без участия истца, извещенного о времени и месте судебного заседания,

У С Т А Н О В И Л :

истец обратился 11.04.2017 в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью Национальная артель старателей народов Севера "Сулус" (ООО НАС НС «Сулус»), обществу с ограниченной ответственностью "Оймяконская золотопромышленная компания" (ООО «ОЗПК»), обществу с ограниченной ответственностью "Альчанец" (ООО «Альчанец») о взыскании 263 392 171,63 руб., из них:

1. о взыскании в солидарном порядке с ООО НАС НС «Сулус», ООО «ОЗПК» и ООО «Альчанец» задолженности по кредитному договору № 

<

***> от 28.01.2016 в размере 78 626 078,92 руб.

об обращении взыскания на предмет залога, принадлежащее ООО НАС НС «Сулус», товарно-материальные ценности, приобретаемые в будущем по договору залога № 

<

***>/1 от 28.01.2016, а именно (согласно приложения № 1 к договору): минеральное сырье – золото, в количестве 47,0кг., установив начальную продажную стоимость в размере 62 510 000 руб.

– принадлежащее ООО НАС НС «Сулус» по договору залога № 

<

***>/2 от 28.01.2016 (согласно приложения № 1 к договору): техника, приобретенная по договору купли-продажи от 28.01.2015, а именно, Бульдозер Komatsu D475A-5, 2013 года выпуска, заводской номер машины (рама): 20221, двигатель № 17037, установив начальную продажную стоимость в размере 61 000 000 руб.

При обращении взыскания на заложенное имущество предусмотреть его реализацию с публичных торгов (далее – первое требование).

2. о взыскании в солидарном порядке с ООО НАС НС «Сулус» и ООО «Альчанец» задолженности по кредитному договору № 

<

***> от 28.01.2016 в размере 2 614 885,40 руб.

об обращении взыскания на предмет залога, принадлежащее ООО НАС НС «Сулус», товарно-материальные ценности, приобретаемые в будущем по договору залога № 

<

***>/1 от 28.01.2016, а именно (согласно приложения № 1 к договору): минеральное сырье – золото, в количестве 2,0кг., установив начальную продажную стоимость в размере 2 660 000 руб.

При обращении взыскания на заложенное имущество предусмотреть его реализацию с публичных торгов (далее – второе требование).

3.                                                           о взыскании с ООО НАС НС «Сулус» задолженности по кредитным договорам № 

<

***> от 21.12.2015, № 4328 от 18.02.2016, № 4128 от 12.10.2015, № 4125 от 09.10.2015, в размере 182 151 207,31 руб.

об обращении взыскания на предмет залога, принадлежащее ООО НАС НС «Сулус», товарно-материальные ценности, приобретаемые в будущем:

– договор залога № 

<

***>/1 от 21.12.2015, а именно (согласно приложения № 1 к договору): минеральное сырье – золото, в количестве 20,0кг., установив начальную продажную стоимость в размере 26 600 000 руб.

– договор залога № 4328/1 от 18.02.2016, а именно (согласно приложения № 1 к Договору): минеральное сырье – золото, в количестве 14,0кг., установив начальную продажную стоимость в размере 18 620 000 руб.

– договор залога № 4128/1 от 12.10.2015, а именно (согласно приложения № 1 к договору): минеральное сырье – золото, в количестве 55,0кг., установив начальную продажную стоимость в размере 73 150 000 руб.

– договору залога № 4125/1 от 09.10.2015, а именно (согласно приложения № 1 к договору): минеральное сырье – золото, в количестве 19,0кг., установив начальную продажную стоимость в размере 25 270 000 руб.

При обращении взыскания на заложенное имущество предусмотреть его реализацию с публичных торгов (далее – третье требование).

Определением суда от 18.04.2017 по делу № А58-2011/2017 второе и третье требования общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Эл Банк" выделены в отдельные производства.

Новому делу (по второму требованию) присвоен номер А58-2202/2017.

Определением от 22.05.2017 по делу № А58-2202/2017 исковое заявление ООО Коммерческий банк "Эл Банк" к ООО НАС НС "Сулус", ООО "Альчанец" о взыскании 2 614 885,40 руб. и обращении взыскания на предмет залога, после устранения обстоятельств, послуживших основанием оставления без движения, принято к производству.

24.08.2017 от истца поступило ходатайство об уточнении исковых требований, согласно уточнениям истец просит взыскать солидарно с ООО «Альчанец» и ООО НАС НС «Сулус» в пользу общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Эл Банк" в лице его конкурсного управляющего – Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов».

Уточнения приняты судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель ответчик не поддержал ранее подданное ходатайство о назначении почерковедческой экспертизы, в связи с чем, указанное ходатайство судом не рассматривается.

Представитель ответчика дал пояснения суду, с исковыми требованиями не согласен, просит применить статью 333 ГК РФ.

Суд, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определил рассмотреть дело в судебном заседании в отсутствие истца, извещенного о времени и месте судебного заседания в порядке части 1 статьи 121, части 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации:

– уведомление о вручении 06.06.2017 заказного письма с почтовым идентификатором 67700011322980 с вложением копии определения суда от 22.05.2017 (т. 1, л.д. 40);

– определение суда от 07.09.2017 об отложении судебного разбирательства с указанием времени и места судебного заседания опубликовано 08.09.2017 в картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru/ в сети Интернет.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, установил следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

28.01.2016 между ООО Коммерческий банк "Эл Банк" (далее – Банк) и ООО НАС НС "Сулус" (далее – Заемщик) заключен кредитный договор № 

<

***> (далее – кредитный договор), в соответствии с условиями которого Банк предоставляет Заемщику кредит в размере 2 000 000,00 руб. (п. 1.1.1), со сроком возврата кредита 30 декабря 2016 года (п. 1.1.2), с процентной ставкой за пользование кредитом 25 % годовых, начисляемых на фактической остаток ссудной задолженности (п. 1.1.3), цель кредита – на пополнение оборотных средств (п. 1.1.4).

Согласно пункту 2.1 кредитного договора исполнение Заемщиком обязательств обеспечивается:

залогом товарно-материальных ценностей ООО НАС НС "Сулус", приобретаемых в будущем по договору № 

<

***>/1 залога товарно-материальных ценностей, приобретаемых в будущем от 28.01.2016 (п. 2.1.1);

поручительством юридического лица ООО "Альчанец" по договору поручительства № 

<

***>/2 от 28.01.2016 (п. 2.1.2);

повышенными процентами и неустойкой, исчисляемыми в порядке, установленном настоящим договором.

В соответствии с пунктом 4.3 кредитного договора Заемщик обязуется:

обеспечить целевое использование кредитных средств и возможность осуществления Банком контроля за их целевым использованием (п. 4.3.1);

уплачивать основной долг по кредиту и начисленные проценты за пользование кредитом в размерах и сроки, предусмотренные Разделом 5 настоящего Договора (4.3.2);

за несвоевременную уплату основного долга по кредиту и начисленных процентов за пользование кредитом уплачивать Банку повышенные проценты и неустойку (пени) согласно п. 1.2. настоящего Договора (п. 4.3.3);

в период срока кредитования предоставить Банку соглашения о списании без распоряжения Заемщика сумм по настоящему Договору с расчетных счетов, открытых в Банке и в иных кредитных организациях. В случае открытия новых счетов в других банках в течение 10 (десяти) календарных дней с даты открытия счета предоставить в Банк соглашение о списании без распоряжения Заемщика сумм по настоящему Договору с вновь открытого счета (п. 4.3.4);

досрочно возвратить задолженность по кредиту, уплатить проценты (в том числе повышенные) за фактический срок пользования кредитом, неустойку (пени), а также суммы комиссий, предусмотренные настоящим Договором, в случаях, предусмотренных п. 4.2.3. настоящего Договора, а также в случае несогласия с изменением Банком процентной ставки за пользование кредитом в порядке, предусмотренном п. 4.2.4. настоящего Договора (п. 4.3.6);

полностью уплатить начисленные проценты за фактическое время пользования кредитом в случае пролонгации срока действия настоящего Договора не позднее последнего рабочего дня месяца, в котором заключено дополнительное соглашение (п. 4.3.7);

предоставлять необходимую информацию для осуществления Банком права, закрепленного в п. 4.2.5. настоящего Договора, в том числе: любую информацию, касающуюся финансовой и внешнеэкономической деятельности Заемщика, а также группы компаний, в которые он входит по экономическим критериям; - сведения о кредитах, полученных в других банках; сведения об оборотах по расчетным счетам, заверенные банками, ежеквартальную финансовую отчетность, бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках (форма № 2) с отметкой налогового органа о принятии, расшифровку дебиторской и кредиторской задолженности Заемщика и другие документы, характеризующие деятельность Заемщика, а также совершать иные необходимые действия. Полученная информация будет рассматриваться Банком как конфиденциальная и не может быть передана третьим лицам без предварительного согласия Заемщика (п. 4.3.8).

Порядок возврата кредита и уплаты процентов за пользование кредитом установлено в разделе 5 кредитного договора.

Согласно пункту 5.1 кредитного договора возврат основного долга по кредиту и уплата процентов за пользование кредитом осуществляется в следующем порядке:

Возврат основного долга осуществляется не позднее срока возврата кредита, указанного в п. 1.1.2 кредитного договора.

Уплата процентов за пользование кредитом осуществляется Заемщиком в следующем порядке:

– проценты, начисленные за пользование кредитом в период с даты выдачи кредита по 31 января 2016г., оплачиваются Заемщиком не позднее 29 января 2016г.

-  проценты, начисленные за пользование кредитом в период с 01 февраля 2016г. по 31 июля 2016г., уплачиваются Заемщиком не позднее 29 июля 2016г.

-  проценты, начисленные за пользование кредитом в период с 01 августа 2016г. по 30 декабря 2016г., оплачиваются Заемщиком ежемесячно не позднее последнего рабочего дня каждого месяца, а также одновременно с возвратом основного долга (в срок или досрочно).

Последний платеж Заемщика включает остаток ссудной задолженности по настоящему Договору и зачисленные проценты за период времени, считая с даты, следующей за днем последней уплаты процентов по настоящему Договору, до даты последнего платежа (окончательного возврата кредита) включительно.

Согласно пункту 5.3 кредитного договора Банк производит начисление процентов за пользование кредитом за фактическое время пользования кредитом. Проценты рассчитываются исходя из фактического числа календарных дней в году и в месяце, а также фактической ссудной задолженности. В подсчет фактического числа календарных дней, в течение которых Заемщик пользовался кредитом, включаются установленные федеральными законами выходные и праздничные дни, а также выходные дни, перенесенные на рабочие дни по решению Правительства РФ.

Проценты за пользование кредитом начисляются на остаток задолженности по ссудному счету на начало операционного дня со дня, следующего за днем выдачи кредита, до дня полного погашения задолженности по кредиту включительно.

Пунктом 5.4 кредитного договора установлено, что если суммы, перечисленной Заемщиком, недостаточно для погашения задолженности Заемщика по настоящему Договору в полном объеме, то поступивший платеж вне зависимости от его назначения засчитывается Банком в следующем порядке:

1) проценты за пользование кредитом;

2) сумма основного долга;

3) суммы издержек и расходов, понесенных в связи с получением исполнения;

4) неустойка за нарушение срока уплаты процентов за пользование кредитом;

5) повышенные проценты, начисленные на сумму просроченной задолженности по основному долгу;

6) просроченные проценты за пользование кредитом;

7) сумма просроченной задолженности по основному долгу.

Согласно пункту 5.5 кредитного договора соком фактического возврата кредита, уплаты процентов (в том числе повышенных) за пользование кредитом, а также штрафных санкций считается дата зачисления вышеуказанных платежей на соответствующие счета Банка.

В соответствии с пунктом 5.6 кредитного договора объем требований Банка по настоящему Договору включается невозвращенная часть основного долга; проценты, начисленные за весь период фактического пользования кредитом, вплоть до момента удовлетворения требований Банка; повышенные проценты, начисленные на сумму просроченной задолженности по основному долгу; неустойка за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом; неуплаченные суммы комиссий по настоящему Договору; убытки, причиненные просрочкой исполнения условий настоящего Договора, а также расходы по реализации имущества, включая расходы на его оценку; судебные издержки Банка, в том числе расходы на оплату услуг представителей Банка в суде, транспортные, командировочные и иные расходы, понесенные Банком в результате обеспечения участия представителей Банка в суде и иные убытки, включая упущенную выгоду.

В соответствии с пунктом 1.1 договора залога № 

<

***>/1 от 28.01.2016, заключенного между ООО Коммерческий банк "Эл Банк" (далее – Залогодержатель) и ООО НАС НС "Сулус" (далее – Залогодатель) (далее – договор залога), и приложению № 1 к нему Залогодатель передает, а Залогодержатель принимает в залог товарно-материальные ценности – золото в количестве 2 кг., стоимостью 2 660 000 руб., которые Залогодатель приобретает в будущем.

Согласно пункту 1.2 договора залога залогом имущества обеспечивается полное исполнение ООО НАС НС "Сулус" обязательств по кредитному договору № 

<

***> от 28.01.2016, заключенному между Заемщиком и Залогодержателем в объеме невозвращенной части основного долга, процентов, начисленных за весь период фактического пользование кредитом, вплоть до момента удовлетворения требований Залогодержателя, повышенных процентов, начисленных на сумму просроченной задолженности по основному долгу; неустойки за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом; неуплаченных сумм комиссий и штрафов по Кредитному договору; убытков, причиненных просрочкой исполнения условий Кредитного договора, а также расходов по реализации Имущества, включая расходы на его оценку; судебных издержек Залогодержателя, в том числе расходов на оплату услуг представителей Залогодержателя в суде, транспортных, командировочных и иных расходов, понесенных Залогодержателем в результате обеспечения участия представителей Залогодержателя в суде и иных убытков, включая упущенную выгоду.

Согласно пункту 1.3 договора залога Залогодателю известны условия кредитного договора.

В соответствии с пунктом 1.6 договора залога предмет залога остается у Залогодателя и находится по адресу: в месте нахождения: на участке недр, расположенном на территории Республики Саха (Якутия).

В силу пункта 2.4.4 договора залога Залогодержатель имеет право требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в следующих случаях:

-если при проверке предмета залога выяснится, что заложенное Имущество отсутствует в месте, указанном в п. 1.6. настоящего Договора, либо имеется в меньшем количестве или меньшей стоимостью;

-по основаниям, предусмотренным п. 1.3.8. настоящего Договора;

-в случае неисполнения Заемщиком обязанности по уплате любых сумм в сроки, установленные Кредитным договором;

-если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено.

Средства, полученные Залогодержателем в результате обращения взыскания на заложенное Имущество, направляются на погашение требований Залогодержателя по обязательству, обеспеченному залогом.

Требования Залогодержателя, указанные в п. 1.2. настоящего договора, удовлетворяются в полном объеме.

При этом требования о взыскании денежных сумм по настоящему Договору к Заемщику и всем поручителям солидарно (при их наличии), а также об обращении взыскании на Имущество могут быть предъявлены одновременно, с целью дальнейшего выбора источника погашения образовавшейся задолженности.

Согласно пункту 3.2 договора залога в случае обращения взыскания на заложенное Имущество из суммы, вырученной от его реализации, удовлетворяются все требования Залогодержателя, указанные в п. 1.2. договора в полном объеме, определяемом на дату их фактического удовлетворения.

В порядке пункта 3.4 договора залога при судебном порядке обращения взыскания на имущество начальная продажная цена для публичных торгов определяется в соответствии с действующим законодательством РФ.

Согласно пункту 5.1 договор залога вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения обеспеченных настоящим договором обязательств по Кредитному договору со всем изменениями и дополнениями.

Согласно пункту 1.1 договора поручительства № 

<

***>/2 от 28.01.2016, заключенному между ООО Коммерческий банк "Эл Банк" (Банк), ООО НАС НС "Сулус" (Заемщик) и ООО "Альчанец" (Поручитель) (далее – договор поручительства), Поручитель обязывается перед Банком отвечать всеми своими денежными средствами и всем своим имуществом за полное исполнение Обществом с ограниченной ответственностью «Оймяконская золотопромышленная компания», (Заемщик) обязательств по кредитному договору № 

<

***> от «28» января 2016г., заключенному между Заемщиком и Банком в городе Тольятти (далее - Кредитный договор), в объеме невозвращенной части основного долга; процентов, начисленных за весь период фактического пользования кредитом, вплоть до момента удовлетворения требований Банка; повышенных процентов, начисленных на сумму просроченной задолженности по основному долгу; неустойки за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом; неуплаченных сумм комиссий по Кредитному договору; убытков, причиненных просрочкой исполнения условий Кредитного договора, а также расходов по реализации имущества, включая расходы на его оценку; судебных издержек Банка, в том числе расходов на оплату услуг представителей Банка в суде, транспортных, командировочных и иных расходов, понесенных Банком в результате обеспечения участия представителей Банка в суде и иных убытков, включая упущенную выгоду.

Согласно пункту 1.2 договора поручительства Поручителю известны все условия кредитного договора № 

<

***> от 28.01.2016.

В соответствии с пунктом 2.1 договора поручительства Поручитель обязуется:

отвечать перед Банком за исполнение обязательств Заемщиком по кредитному договору полностью в том же объеме, что и Заемщик (п. 2.1.1);

в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Заемщиком принятых на себя обязательств по кредитному договору Поручитель (п. 2.1.2):

-  осуществляет уплату сумм, указанных в п. 1.1. настоящего Договора путем внесения соответствующих денежных средств в кассу Банка и (или) путем перечисления соответствующих сумм со счетов Поручителя в Банке или в иных кредитных организациях;

-  предоставляет право Банку произвести погашение сумм задолженности Заемщика, предусмотренных п. 1.1. настоящего Договора, начисленных в соответствии с условиями Кредитного договора путем списания без распоряжения Поручителя причитающихся сумм с любых счетов Поручителя, открытых в Банке и в иных кредитных учреждениях.

На основании пункта 2.3.4 договора поручительства Банк вправе потребовать от Заемщика и Поручителя солидарно либо от любого из них по своему выбору досрочного возврата всей суммы кредита, процентов за пользование кредитом, неустоек и других платежей по Кредитному договору по основаниям, предусмотренным п. 1.2.8 настоящего Договора.

Согласно пункту 4.1 договора поручительства вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения основного обязательства со всеми изменениями и дополнениями.

 

Во исполнение обязательств по кредитному договору Банк предоставил ответчику кредит в сумме 2 000 000 руб. в безналичном порядке путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО НАС НС "Сулус", что подтверждается выпиской по операциям на счете за период с 28.01.2016 по 26.01.2017.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02.08.2016 (резолютивная часть решения оглашена 26.07.2016) по делу № А55-11508/2016 общество с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Эл Банк" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура конкурсного производства; конкурсным управляющим ООО Коммерческий банк "Эл Банк" утверждена Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Обязательства по оплате кредита и процентов ответчиком – ООО НАС НС "Сулус" не исполнены, в связи с чем, истец 02.02.2017 ценными письмами в адреса ответчиков – ООО НАС НС "Сулус", ООО "Альчанец" направил претензии от 01.02.2017 № 169-ВПТ, № 167-ВПТ с предложением в десятидневный срок со дня получения претензии погасить сумму задолженности перед банком по кредитному договору в полном объеме.

В связи с неисполнением ответчиками претензионных требований, истец обратился в суд с настоящим иском.

Согласно расчету истца, сумма задолженности по кредитному договору составляет 2 614 885,40 руб., в том числе задолженность по основному долгу – 2 000 000 руб., повышенные проценты за несвоевременный возврат кредита – 73 965,12 руб., задолженность по процентам – 456 282,95 руб., пени на просроченные проценты за пользование кредитом – 84 637,33 руб.

Рассмотрев и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующим выводам.

На правоотношения сторон распространяются положения глав 23, 42 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Пунктом 2 названной нормы предусмотрено, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 "Заем" главы 42 "Заем и кредит", если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Статья 807 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Согласно пункту 1 статьи 809 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Факт предоставления истцом кредита ответчику в сумме 2 000 000 руб. по кредитному договору № 

<

***> от 28.01.2016 подтверждается материалами дела, ответчиком не оспаривается.

На основании пункта 4.2 кредитного договора Банк вправе:

отказать в выдаче кредита и в одностороннем порядке расторгнуть договор в случае непредставления (несвоевременного представления) Заемщиком документов, указанных в п. 4.3.8 договора, а также в случае, если после подписания настоящего договора, но до момента фактической выдачи кредита Банку стали известны факты, свидетельствующие об ухудшении финансово-хозяйственного положения Заемщика и существенно увеличивающие риск невозврата кредита (п. 4.2.1);

списывать все причитающиеся Банку по договору денежные средства в случаях неисполнения и/или ненадлежащего исполнения обязательств, принятых на себя Заемщиком согласно настоящему Кредитному договору, без распоряжения Заемщика с любых счетов Заемщика открытых в Банке и в иных кредитных организациях (п. 4.2.2);

потребовать досрочного возврата кредита, процентов (в том числе повышенных) за пользование кредитом, уплаты неустойки, а также сумм комиссий, предусмотренных договором, в случаях если: кредит оказался необеспеченным (либо возникла угроза утраты обеспечения, в том числе вследствие судебных споров с третьими лицами); сведения, изложенные в документах, указанных в п. 4.3.8 договора, а также иная информация (справки, факты, документы), представленные Заемщиком Банку в соответствии с условиями договора, являются или стали недостоверными; уполномоченным органом либо Заемщиком принято решение о ликвидации или реорганизации Заемщика, в отношении Заемщика возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) либо Заемщик объявлен банкротом; Заемщик допустил нецелевое использование кредита; Заемщик уклоняется от банковского контроля, предусмотренного п. 4.2.5 договора; Заемщик (Залогодатель) не выполняет обязанность по обеспечению страхования предмета залога, предусмотренного п. 4.3.10. договора; Заемщик не выполняет иные обязательства, предусмотренные настоящим Договором, а также иными Договорами, устанавливающими обеспечение исполнения обязательств по кредиту, в случае, если Заемщик является стороной указанных Договоров; несвоевременного осуществления платежей по кредиту и/или процентам за пользование кредитом; -в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ (п. 4.2.3);

изменять процентную ставку по предоставленному кредиту в случае изменения действующего законодательства, в том числе актов Центрального банка РФ (например, учетной ставки, условий резервирования средств в Банке России, обязательных экономических нормативов, уровня инфляции и др.) и иных обстоятельств, оказывающих влияние на кредитную политику Банка, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Договором. В случае уменьшения процентной ставки по предоставленному кредиту согласно настоящему пункту Банк обязуется уведомить Заемщика об уменьшении процентной ставки не менее чем за 10 (десять) календарных дней до предполагаемой даты уменьшения процентной ставки путем направления письменного уведомления по адресу, указанному в настоящем Договоре либо в уведомлении Заемщика об изменении адреса. В случае увеличения процентной ставки Стороны оформляют двухстороннее дополнительное соглашение к настоящему Договору, являющееся его неотъемлемой частью (п. 4.2.4);

в течение срока действия настоящего Договора Банк имеет право проверять финансово-хозяйственное положение Заемщика и целевое использование кредита, для чего Банк вправе: требовать предоставления запрашиваемых документов; задавать вопросы работникам Заемщика и совершать другие действия, необходимые для выяснения обстоятельств, указанных в настоящем пункте; осуществлять в период действия настоящего Договора проверку достоверности предоставляемых Заемщиком сведений, имеющих отношение к исполнению обязательств и условий по настоящему Договору; направлять работников Банка на проверки непосредственно в служебные, производственные, складские и другие помещения Заемщика. Количество проверок и их сроки определяются Банком и с Заемщиком не согласуются (п. 4.2.5);

обратить взыскание на обеспечение в соответствии с действующим законодательством РФ в случае неисполнения Заемщиком обязанности по погашению любых сумм по настоящему Договору, в том числе в случае неисполнения Заемщиком требования Банка о досрочном исполнении обязательств. Средства, полученные Банком в результате обращения взыскания на обеспечение, направляются на погашение сумм, предусмотренных п.5.6. настоящего Договора. Требования о взыскании денежных сумм по настоящему Договору к Заемщику и всем поручителям (при их наличии) могут быть предъявлены солидарно, при этом также одновременно может быть заявлено требование об обращении взыскания на предмет залога (при его наличии), с целью дальнейшего выбора источника погашения образовавшейся задолженности (п. 4.2.6).

Материалами дела подтверждаются обстоятельства, соответствующие указанным в пунктах 4.2.2, 4.2.3, 4.2.6 кредитного договора, являющиеся основанием для требования Банком от заемщика досрочного исполнения обязательств по кредитному договору, ответчик не предоставил доказательств возврата суммы кредита и процентов.

Задолженность ответчика по основному долгу по кредитному договору составила 2 000 000 руб., повышенные проценты за несвоевременный возврат кредита – 73 965,12 руб., задолженность по процентам – 456 282,95 руб., пени на просроченные проценты за пользование кредитом – 84 637,33 руб.

В соответствии с пунктом 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Ответчик доказательства, опровергающие доводы истца, не представил, расчет задолженности не оспорил.

Поскольку доказательств возврата суммы кредита и оплаты процентов в полном объеме в материалы дела не представлено, требование истца о взыскании основного долга в размере 2 000 000 руб., процентов по кредиту в размере 456 282,95 руб., суд признает обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Истцом также заявлено требование о взыскании 84 637,33 руб. пени за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом за период с 30.07.2016 по 26.01.2017, а также повышенных процентов за несвоевременный возврат кредита в сумме 73 965,12 руб. за период с 31.12.2016 по 26.01.2017.

На основании пункта 1.2 кредитного договора Банк вправе взимать:

-  повышенные проценты за пользование кредитом в случае несвоевременного возврата кредита, в размере двукратной ставки, указанной в п. 1.1.3 договора, на сумму просроченной задолженности за весь период просрочки, начиная с даты, следующей за наступлением срока возврата кредита, до дня фактического возврата кредита включительно;

-  неустойку (пени) в случае несвоевременной уплаты процентов за пользование кредитом в размере двукратной ставки, указанной в п.1.1.3 договора, за весь период просрочки, начиная с даты, следующей за наступлением срока уплаты процентов, до дня фактической уплаты процентов включительно.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

Статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Учитывая, что истцом доказан факт ненадлежащего исполнения ответчиком обязательств по кредитному договору, требование по уплате пени и повышенных процентов обоснованно.

Расчет пени и повышенных процентов за несвоевременный возврат кредита судом проверен и признан правильным.

Ответчиком заявлено ходатайство применении статьи 333 ГК РФ и уменьшении размера неустойки.

Истец по указанному ходатайству возражает в связи с отсутствием оснований.

Как следует из положений статьи 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Относительно применения названной нормы права Пленумом Верховного Суда Российской Федерации даны разъяснения в постановлении от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7), согласно пункту 69 которого подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке (пункту 1 статьи 333 ГК РФ).

В пункте 71 Постановления N 7 указано, что если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункту 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 56 ГПК РФ, часть 1 статьи 65 АПК РФ) (пункт 73 Постановления N 7).

Как разъяснено в пункте 73 Постановления N 7, бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 АПК РФ).

Возражая против заявления об уменьшении размера неустойки, кредитор не обязан доказывать возникновение у него убытков (пункт 1 статьи 330 ГК РФ), но вправе представлять доказательства того, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего при сравнимых обстоятельствах разумно и осмотрительно, например, указать на изменение средних показателей по рынку (процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, валютных курсов и т.д.) (пункт 74 Постановления N 7).

Согласно пункту 77 Постановления N 7 снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 ГК РФ).

Поскольку требование о применении статьи 333 ГК РФ заявлено ответчиками, именно на них в силу статьи 65 АПК РФ лежит бремя представления доказательств, подтверждающих явную несоразмерность взысканной судом неустойки последствиям нарушенного обязательства.

Степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, в силу чего только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела, как того требует статья 71 АПК РФ.

Таким образом, в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом всех обстоятельств спора и взаимоотношений сторон.

При этом в рамках настоящего спора судом такая несоразмерность не установлена, оснований для снижения заявленного размера неустойки не выявлено.

Оценивая доводы о наличии оснований для применения статьи 333 ГК РФ, суд исходит из того, что должник лишь ограничился заявлением о необходимости применения положений данной нормы права, с указанием о возможном размере убытков равным размеру ставки по кредитам в месте нахождения должника. Однако, соответствующих доказательств, подтверждающих несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, не представил, в частности, что возможный размер убытков кредитора вследствие нарушения обязательства значительно ниже начисленной неустойки, а также, что взыскание данной суммы неустойки может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды.

Согласно пункту 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Суд не обязан снижать неустойку во всех случаях, когда согласованный сторонами размер неустойки превышает указанную величину.

Иное толкование лишало бы стороны свободы в определении условий о договорной ответственности.

В соответствии с положениями статьи 421 ГК РФ юридические лица и граждане свободны в заключении договора.

Согласно условиям заключенного с истцом договора ответчик обязался, в том числе, нести ответственность в виде уплаты процентов, неустойки за нарушение сроков возврата кредита в соответствии с условиями договоров. Риск наступления данной ответственности напрямую зависит от действий самого ответчика.

При этом ответчик не произвел ни одного платежа в счет погашения кредита.

Стороны свободны в определении условий о договорной ответственности. Размер неустойки был согласован сторонами, действующими своей волей и в своем интересе, что соответствует принципу свободы договора.

Финансовые трудности должника, его тяжелое экономическое положение, не выполнение плана по добыче золота, падение цены на золото в 2013 году, отсутствие финансирования деятельности кредитными организациями не могут быть признаны судом в качестве таких оснований для снижения неустойки.

При таких обстоятельствах, неустойка подлежит взысканию в заявленном размере.

Истец заявил об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога № 

<

***>/1 от 28.01.2016.

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации залог является способом обеспечения исполнения обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 357 Гражданского кодекса Российской Федерации залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога.

Предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках.

Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.

Согласно пункту 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (здесь и далее статьи Гражданского кодекса Российской Федерации приведены в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных отношений) в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В соответствии со статьей 337 Гражданского кодекса Российской Федерации Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В силу статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства.

Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее (часть 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрено обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (пункт 1 статьи 349 Гражданского кодекса).

Поскольку обязательства по кредитному договору не исполнены заемщиком, кредитор вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору залога.

Пунктом 1 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 Гражданского кодекса Российской Федерации обращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если не установлен иной порядок. В случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда (пункт 3 статьи 350 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 2 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены основания для отказа в обращении взыскания на заложенное имущество. Так, согласно названному положению обращение взыскания не допускается, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества. Если не доказано иное, предполагается, что нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества при одновременном соблюдении следующих условий:

1) сумма неисполненного обязательства составляет менее чем пять процентов от размера оценки предмета залога по договору о залоге;

2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.

В пункте 19 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" также указано на необходимость наличия одновременно двух условий, указанных выше, для вывода о том, что нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Согласно пункту 1.1 договора о залоге и приложению № 1 к нему залоговая стоимость предмета залога – 2 кг. золота составляет 2 660 000 руб.

Судом установлено, что размер задолженности на момент вынесения решения составляет более пяти процентов от размера стоимости заложенного имущества, а период просрочки исполнения обязательства ответчиком составляет более чем три месяца, обстоятельства, препятствующие обращению взыскания на заложенное имущество, отсутствуют.

С учетом изложенного, требования истца об обращении взыскания на заложенное имущество подлежат удовлетворению.

Согласно части 1 стать 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В пункте 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1 "О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела" указано, что при предъявлении иска совместно несколькими истцами или к нескольким ответчикам (процессуальное соучастие) распределение судебных издержек производится с учетом особенностей материального правоотношения, из которого возник спор, и фактического процессуального поведения каждого из них (статья 40 ГПК РФ, статья 41 КАС РФ, статья 46 АПК РФ). Если лица, не в пользу которых принят судебный акт, являются солидарными должниками или кредиторами, судебные издержки возмещаются указанными лицами в солидарном порядке (часть 4 статья 1 ГПК РФ, часть 4 статья 2 КАС РФ, часть 5 статья 3 АПК РФ, статья 323, 1080 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Принимая во внимание солидарную ответственность заемщика и поручителя по кредитному договору, судебные расходы по оплате государственной пошлины подлежат взысканию с ответчиков солидарно, за исключением судебных расходов, связанных с требованием об обращении взыскания на предмет залога.

Исходя из размера требований имущественного характера и количества требований неимущественного характера, размер государственной пошлины, подлежащей уплате в бюджет по настоящему иску, 42 074 руб. (36 074 руб. + 6 000 руб.).

Истцом при предъявлении иска платежным поручением от 25.04.2017 № 142134 уплачена государственная пошлина в сумме 36 074 руб.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом результата рассмотрения дела, понесенные истцом судебные расходы по уплате государственной пошлины по имущественным требованиям в сумме 36 074 руб. подлежат взысканию с ответчиков солидарно.

Государственная пошлина по неимущественным требованиям в сумме 6 000 руб. подлежит взысканию с залогодателя ООО НАС НС "Сулус" в доход федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

взыскать с общества с ограниченной ответственностью Национальная артель старателей народов Севера "Сулус" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью "Альчанец" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) солидарно в пользу общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Эл Банк" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в лице его конкурсного управляющего – Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» задолженность по кредитному договору № 

<

***> от 28.01.2016г. в размере 2 614 885,40 руб., в том числе задолженность по основному долгу – 2 000 000 руб., повышенные проценты за несвоевременный возврат кредита – 73 965,12 руб., задолженность по процентам – 456 282,95 руб., пени на просроченные проценты за пользование кредитом – 84 637,33 руб.

Обратить взыскание в пределах взыскиваемой суммы на заложенное имущество, принадлежащее обществу- с ограниченной ответственностью Национальная артель старателей народов Севера "Сулус" на товарно-материальные ценности, приобретаемые в будущем по договору залога № 

<

***>/1 от 28.01.2016, а именно минеральное сырье – золото, в количестве 2,0кг.

При обращении взыскания на заложенное имущество предусмотреть его реализацию с публичных торгов и определить начальную продажную пену 2 660 000 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Национальная артель старателей народов Севера "Сулус", общества с ограниченной ответственностью "Альчанец" солидарно в пользу общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Эл Банк" в лице его конкурсного управляющего – Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» солидарно расходы по уплате государственной пошлины в размере 36 074 руб.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Национальная артель старателей народов Севера "Сулус" в доход федерального бюджета 6 000 руб. государственной пошлины.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно – телекоммуникационной сети Интернет http://yakutsk.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда – http://4aas.arbitr.ru.

 

Судья                                                                                                Г.Л. Николаева