ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

                        http://1aas.arbitr.ru, тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10

_______________________________________________________

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А43-32196/2023

9 сентября 2024 года

г. Владимир

Резолютивная часть постановления объявлена 2 сентября 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 9 сентября 2024 года.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Насоновой Н.А.,

судей Семеновой М.В., Танцевой В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Казаковой Е.Ю.,

при участии в судебном заседании:

от истца - Федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали Москва - Нижний Новгород федерального дорожного агентства» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от ответчика (заявителя) - общества с ограниченной ответственностью «Нижегородавтодор»  – представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нижегородавтодор" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 03.05.2024 по делу № А43-32196/2023, по иску Федерального казенного учреждения «Управление автомобильной магистрали Москва - Нижний Новгород федерального дорожного агентства» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  к обществу с ограниченной ответственностью «Нижегородавтодор» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),  о взыскании  1 402 383 руб. 13 коп. неустойки (пени, штрафа)

                                                          У С Т А Н О В И Л :

    Федеральное казенное учреждение «Управление автомобильной магистрали Москва - Нижний Новгород федерального дорожного агентства»  (далее – ФКУ «Управление автомобильной магистрали Москва - Нижний Новгород федерального дорожного агентства») обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Нижегородавтодор» (далее – ООО «Нижегородавтодор») о взыскании:

- 602 383 руб. 13 коп. пени за просрочку исполнения обязательств по государственному контракту № 136 от 26.05.2023  за период с  16.07.2023 по 15.08.2023;

- 800 000 руб. штрафа за  неисполнение условий  государственных контрактов № 159  от 06.06.2023 и №  160 от  06.06.2023 (исковые требования изложены с учетом  уменьшения суммы иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

    Требования основаны на статьях  309-310, 329-330, 702  Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по муниципальным контрактам от № 160 от 06.06.2023, № 159 от 06.06.2023 и № 136 от 26.05.2023.

Ответчик иск не признал, заявил ходатайство об уменьшении неустойки в соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.           

    Решением от 03.05.2024 Арбитражный суд  Нижегородской области иск ФКУ «Управление автомобильной магистрали Москва - Нижний Новгород федерального дорожного агентства» удовлетворил частично: взыскал с ООО «Нижегородавтодор» в пользу истца неустойку (штраф) в сумме:

- 100 000 руб. по государственному контракту № 160 от 06.06.2023 (претензия № 8045 от 26.09.2023);

- 200 000 руб. по государственному контракту № 159 от 06.06.2023 (претензия № 8046 от 26.09.2023);

- 300 000 руб. по государственному контракту № 159 от 06.06.2023 (претензия № 8122 от 28.09.2023);

- 200 000 руб. по государственному контракту № 160 от 06.06.2023 (претензия № 8123 от 28.09.2023).

- в доход федерального бюджета 18 421 руб. госпошлины.

В удовлетворении остальной части требований отказал.

    Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Нижегородавтодор»  обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда  в соответствии с пунктом 3 части 1, 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Заявитель указывает, что:

-  установить металлические барьерные ограждения за 6 дней (до 10.08.2023) по предписанию №601 от 04.08.2023, было невозможно, т.к. данные ограждения изготавливаются под заказ специализированными организациями, со сроком 45 дней с момента подачи заявки. О чем ООО «НижегородАвтоДор» уведомляло истца письмами №513 от 11.08.2023, №561 от 25.08.2023  и 615 от 15.09.2023, в которых так же просило продлить сроки исполнения предписаний. Как только металлические ограждения были изготовлены, предписание №601 было исполнено, о чем имеется фото подтверждение.

-  предписание № 600 от 01.08.2023  со сроком исполнения 15.08.2023 (нарушение: на участке км 447+089-456+553 нанесение дорожной горизонтальной разметки, согласно ПОДЦ и требований  ГОСТ Р 52289-2019)  и  предписание № 624 от 15.08.2023  со сроком исполнения 17.08.2023 (нарушение: нанесение дорожной горизонтальной разметки, согласно ПОДЦ и требований ГОСТ Р 52289-2019 на участке км 447+089-456+553) идентичны. В связи с чем штраф  дважды начислен  за одно нарушение.

- не приняты во внимание акты оценки уровня содержания и приемки оказанных услуг по содержанию автомобильной дороги по государственному контракту №160 от 06.06.2023 за соответствующие периоды (4 периода). ООО «Нижегородавтодор» исправил все недостатки, указанные в актах оценки за предыдущие периоды. Считает, что начисленная истцом неустойка подлежит уменьшению, так как ответчик уже понес наказание за нарушение сроков исполнения предписаний, недополучив денежные средства по актам за период с 16.07.2023 по 15.10.2023;

- не приняты во внимание акты оценки уровня содержания и приемки оказанных услуг по содержанию автомобильной дороги по государственному контракту №159 от 06.06.2023 за соответствующие периоды (4 периода). ООО «Нижегородавтодор» исправил все недостатки, указанные в актах оценки за предыдущие периоды. Также считает, что начисленная истцом неустойка подлежит уменьшению, поскольку ответчик уже понес наказание за нарушение сроков исполнения предписаний, недополучив денежные средства по актам за период с 16.07.2023 по 15.10.2023 в сумме 730 151 руб. 28 коп.

- сумма неустойки за весь период действия государственного контракта № 136 от 26.05.2023, согласно данным находящимся в открытом доступе на сайте Карточка контракта (zakupki.uov.ru) составляет 511 225 руб. 44 коп., что не превышает 5 %  цены контракта, в связи с чем штраф подлежит списанию согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, так как исполнение данного контракта завершено.

Нарушение норм материального  права заявитель связывает с неприменением статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, подлежащей применению.

   Представители сторон в судебное заседание не явились, о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом. Истец в ходатайстве просил рассмотреть дело в отсутствие своего представителя. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих  в деле, по имеющимся доказательствам.

   Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, Первый арбитражный апелляционный суд признает решение Арбитражного суда Нижегородской области законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.     

Как следует из материалов дела, между ФКУ Упрдор Москва - Нижний Новгород (заказчиком) и ООО «Нижегородавтодор» (подрядчиком) был заключен государственный контракт № 136 от 26.05.2023, по условиям которого подрядчик принял на себя обязательства по выполнению работ на объекте «Устройство слоев износа на автомобильной дороге Р-158 Нижний Новгород – Арзамас – Саранск – Исса – Пенза – Саратов на участке км 243+000 – км 249+600, Нижегородская область», а заказчик принял на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями контракта (пункт 1.1 контракта).

В соответствии с пунктом 1.4 контракта подрядчик обязался завершить все работы по контракту и сдать объект в установленном порядке и в сроки, установленные пунктом 5.1 контракта. В силу пункта 5.1 контракта календарные сроки выполнения работ по объекту определяются календарным графиком производства подрядных работ (Приложение № 1): начало работ - с момента (даты) подписания контракта, окончание работ - по 15.09.2023.

В соответствии с пунктом 5.4 контракта  дата окончания работ, в том числе даты окончания отдельных видов (этапов, периодов) работ, определенные календарным графиком производства работ, являются исходными для определения имущественных санкций в случае нарушения сроков строительства объекта.

Общая стоимость выполнения работ по контракту согласована в сумме 83 021 618 руб. 76 коп., включая НДС 20 % (пункт 4.1 контракта). Стоимость объёмов работ за период с 16.06.2023 по 15.07.2023 согласована в сумме  22 163 982 руб. 05 коп.

Также установлено, что подрядчик в предусмотренный календарным графиком срок работы за указанный период не выполнил.

Пунктом 13.1 контракта предусмотрено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации и условиями контракта.

Так, пунктами 13.3 и 13.3.1 контракта предусмотрено, что в случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет подрядчику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней). 

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

По взаимному согласию стороны установили, что для целей определения размера неустойки (пени, штрафа) контрактом этапом является стоимость работ за календарный месяц согласно Календарному графику производства работ (Приложение № 1 к контракту).

Руководствуясь указанными положениями контракта, заказчик начислил подрядчику неустойку за нарушение срока выполнения работ за период с 16.07.2023 по 15.08.2023 в размере 191 349 руб. 04 коп. и направил претензию от 18.08.2023 № 7125 с требованием оплаты суммы неустойки.

Кроме того, заказчик направил подрядчику претензию от 20.10.2023 № 8694 с требованием об оплате неустойки по вышеуказанным основаниям в связи с нарушением предусмотренного календарным планом срока выполнения работ в период с 16.07.2023 по 15.08.2023, стоимостью 22 317 748 руб. 55 коп., а также по причине того, что по состоянию на 28.09.2023 не предъявлены к приемке работы на сумму 1 806 924 руб. 18 коп. Таким образом, неустойка начислена за период с 16.08.2023 по 28.09.2023 в размере 411 034 руб. 09 коп.

Общая сумма неустойки составила 602 383 руб. 13 коп. (191 349 руб. 04 коп. + 411 034 руб. 09 коп.).

Также сторонами заключен государственный контракт № 159 от 06.06.2023, по условиям которого исполнитель (ООО «Нижегородавтодор») по заданию заказчика (ФКУ Упрдор Москва - Нижний Новгород) приняло на себя обязательства по содержанию автомобильных дорог: М-7 «Волга» Москва - Владимир - Нижний Новгород - Казань - Уфа км 340+660 - км 399+000; М-7 «Волга» Москва - Владимир - Нижний Новгород - Казань - Уфа на участке обхода г. Нижнего Новгорода км 399+000 - км 429+540 (далее – объект), в соответствии с требованиями к содержанию объекта, указанными в разделе 8 контракта, созданию условий для бесперебойного и безопасного функционирования объекта, обеспечению сохранности имущественного комплекса объекта, а заказчик принял на себя обязательства оплатить вышеуказанные услуги, оказанные с надлежащим качеством, в соответствии с условиями контракта (пункт 2.1 контракта).

Цена контракта определена пунктом 4.1 и составила 324 074 294 руб., включая НДС 20% в размере 54 012 382 руб. 33 коп.

Согласно пункту 7.2.3 контракта заказчик и его уполномоченные представители имеют право выдавать письменные требования, распоряжения, уведомления, приказы, связанные с исполнением контракта, письменные предписания об устранении выявленных недостатков, а также предписания о приостановке или запрещении оказания услуг по содержанию объекта при нарушении технологии производства работ (оказания услуг), применении некачественных материалов, при обнаружении отступлений от действующих нормативных документов, предписания об устранении нарушений в порядке исполнения правомерных требований органов местного самоуправления, органов ГИБДД МВД России, органов прокуратуры Российской Федерации, иных контролирующих (надзорных) органов об устранении нарушений, связанных с исполнением контракта, а также по другим причинам, влияющим на качество и сроки оказания услуг. 

В частности, уполномоченный представитель заказчика выдает в адрес исполнителя предписание об устранении выявленных дефектов содержания в случае обнаружения уполномоченным представителем заказчика дефектов содержания (несоответствия требований к эксплуатационным показателям и показателям, характеризующим уровень содержания, установленным в приложении № 5).

Согласно пункту 13.6 контракта документами, фиксирующими факт нарушения, предусмотренных контрактом обязательств являются:  акты о выявленных нарушениях по качеству оказанных услуг;  предписание заказчика или контрольно-надзорных органов;  иные документы.

15.08.2023 в адрес подрядной организации направлены предписания ФКУ Упрдор Москва - Нижний Новгород №622, 623 об устранении в срок до 17 августа 2023 выявленных нарушений (как то: нанести дорожную горизонтальную разметку в соответствии с ПОДД и требований ГОСТ Р 52289-2019 на км 366+500-377+171 (право), нанести дорожную горизонтальную разметку в соответствии с ПОДД и требований ГОСТ Р 52289-2019 на км 399+000- 408+953 (право).

22.08.2023 подрядчик обратился в ФКУ Упрдор Москва - Нижний Новгород с требованием о переносе сроков исполнения предписаний до 30.08.2023. Учреждением перенос сроков исполнения предписаний не согласован (письмо №7314 от 25.08.2023). 

Пунктом 7.3.4 контракта предусмотрено, что в течение 1 рабочего дня с момента исполнения предписания, требования, приказа, распоряжения, уведомления исполнитель обязан направить заказчику письменное уведомление. В данном уведомлении исполнитель обязан указать, какие именно мероприятия были осуществлены им с целью исполнения предписания, требования, приказа, распоряжения, уведомления, а также приложить подтверждающие фотоматериалы. В случае не предоставления в установленный срок отчета исполнения выданного заказчиком предписания, требования, приказа, распоряжения, уведомления – такие предписания, требования, приказы, распоряжения, уведомления считаются не исполненными. Неисполнение предписания, требования, приказа, распоряжения, уведомления, в частности не устранение выявленных несоответствий (замечаний, дефектов, нарушений), указанных в предписании в срок, равно как и не предоставление информации об их устранении (либо предоставление такой информации с нарушением требований контракта) в те же сроки влечет за собой ответственность исполнителя перед заказчиком, предусмотренную пунктом 13.3.4 контракта.

Актами проверки исполнения предписаний № 622, № 623 от 18.08.2023 зафиксировано, что предписания № 622 и № 623 от 15.08.2023 не исполнены.

Пунктом 13.3.4 контракта предусмотрено, что за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательства, предусмотренного контрактом, в том числе установленных пунктом 7.3 контракта, которое не имеет стоимостного выражения, исполнитель выплачивает заказчику штраф; размер штрафа устанавливается в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 г. №1042 в следующем порядке: 

а) 1 000 руб., если цена контракта не превышает 3 млн. руб.; 

б) 5 000 руб., если цена контракта составляет от 3 млн. руб. до 50 млн. руб. (включительно); 

в) 10 000 руб., если цена контракта составляет от 50 млн. руб. до 100 млн. руб. (включительно); 

г) 100 000 руб., если цена контракта превышает 100 млн. руб. 

В связи с неисполнением подрядчиком требований предписаний № 622 и № 623 от 15.08.2023 заказчик на основании подпункта «г» пункта 13.3.4 контракта начислил подрядчику штраф в сумме 200 000 руб. и претензией от 26.09.2023 № 8046 потребовал уплаты подрядчиком  штрафа в указанной сумме.

Также в рамках исполнения контракта № 159  от  06.06.2023 ФКУ Упрдор Москва - Нижний Новгород направило обществу претензию от 28.09.2023 № 8122, в которой указало на неисполнение предписания № 598 от 01.08.2023 о нанесении дорожной горизонтальной разметки согласно ПОДД и требованиям ГОСТ Р 52289-2019 на км 366+500- 377+171 право, предписания № 599 от 01.08.2023 о нанесении дорожной горизонтальной разметки, согласно ПОДД и требованиям ГОСТ Р 52289-2019 на км 399+000- 408+953 право, а также предписания № 7376 от 29.08.2023 об обеспечении работоспособности всех комплексных постов дорожной метеосистемы (КПДКМ), пунктов учета интенсивности движения (ПУИД), пунктов дорожного видеоконтроля (ПДВК), автоматических систем управления дорожным движением (АСУДД), расположенных на федеральных автомобильных дорогах общего пользования. За неисполнение предписаний Учреждение начислило по указанной претензии штраф в размере 300 000 руб. за 3 факта неисполнения обязательства по контракту № 159 от 06.06.2023.

Кроме того, сторонами заключен государственный контракт № 160 от 06.06.2023, по условиям которого исполнитель по заданию заказчика принял на себя обязательства по содержанию автомобильной дороги М-7 «Волга» Москва - Владимир - Нижний Новгород - Казань - Уфа км 442+796 - км 573+790, в соответствии с требованиями к содержанию объекта, указанными в разделе 8 контракта, созданию условий для бесперебойного и безопасного функционирования объекта, обеспечению сохранности имущественного комплекса объекта, а заказчик принял на себя обязательства оплатить вышеуказанные услуги, оказанные с надлежащим качеством, в соответствии с условиями контракта (пункт 2.1 контракта).

Цена контракта определена пунктом 4.1  и составила 294 363 021 руб., в том числе НДС 20% в размере 49 060 503 руб. 50 коп.

Согласно пункту 7.2.3 контракта заказчик и его уполномоченные представители имеют право выдавать письменные требования, распоряжения, уведомления, приказы, связанные с исполнением контракта, письменные предписания об устранении выявленных недостатков, а также предписания о приостановке или запрещении оказания услуг по содержанию объекта при нарушении технологии производства работ (оказания услуг), применении некачественных материалов, при обнаружении отступлений от действующих нормативных документов, предписания об устранении нарушений в порядке исполнения правомерных требований органов местного самоуправления, органов ГИБДД МВД России, органов прокуратуры Российской Федерации, иных контролирующих (надзорных) органов об устранении нарушений, связанных с исполнением контракта, а также по другим причинам, влияющим на качество и сроки оказания услуг. 

В частности, уполномоченный представитель заказчика выдает в адрес исполнителя предписание в случае обнаружения уполномоченным представителем заказчика дефектов содержания (несоответствия требований к эксплуатационным показателям и показателям, характеризующим уровень содержания, установленным в приложении № 5).    

Согласно пункту 13.6 контракта документами, фиксирующими факт нарушения, предусмотренных контрактом обязательств являются:  акты о выявленных нарушениях по качеству оказанных услуг;  предписание заказчика или контрольно-надзорных органов;  иные документы.

В адрес подрядной организации направлены предписания ФКУ Упрдор Москва - Нижний Новгород № 600 от 01.08.2023 о нанесении горизонтальной разметки на км 447+089 – 456+553, согласно ПОДД и требований ГОСТ Р 52289-2019 и № 601 от 04.08.2023 о наличии дефектов, а именно - отсутствие элементов конструкции металлического барьерного ограждения на км 493 право.

Согласно пункту 7.3.4 контракта в течение 1 рабочего дня с момента исполнения предписания, требования, приказа, распоряжения, уведомления исполнитель обязан направить письменное уведомление заказчику. В данном уведомлении исполнитель обязан указать, какие именно мероприятия были осуществлены им с целью исполнения предписания, требования, приказы, распоряжения, уведомления, а также приложить подтверждающие фотоматериалы. В случае непредоставления в установленный срок отчета исполнения выданного заказчиком предписания, требования, приказы, распоряжения, уведомления – такие предписания, требования, приказы, распоряжения, уведомления считаются не исполненными. Неисполнением предписания, требования, приказы, распоряжения, уведомления, в частности не устранение выявленных несоответствий (замечаний, дефектов, нарушений), указанных в предписании в срок, равно как и непредоставление информации об их устранении (либо предоставление такой информации с нарушением требований контракта) в те же сроки влечет за собой ответственность исполнителя перед заказчиком, предусмотренную пунктом 13.3.4 контракта.

Выявленные дефекты исполнителем своевременно не устранены.

Пунктом 13.3.4 контракта предусмотрено, что за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения исполнителем обязательства, предусмотренного контрактом, в том числе установленных пунктом 7.3 контракта, которое не имеет стоимостного выражения, исполнитель выплачивает заказчику штраф, размер штрафа устанавливается в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017г. №1042 в следующем порядке: 

а) 1000 руб., если цена контракта не превышает 3 млн. руб.; 

б) 5000 руб., если цена контракта составляет от 3 млн. руб. до 50 млн. руб. (включительно); 

в) 10 000 руб., если цена контракта составляет от 50 млн. руб. до 100 млн. руб. (включительно); 

г) 100 000 руб., если цена контракта превышает 100 млн. руб. 

В связи с неисполнением исполнителем требований предписаний № 600 от 01.08.2023 и № 601 от 04.08.2023 заказчик на основании подпункта «г» пункта 13.3.4 контракта № 159 начислил исполнителю штраф в сумме 200 000 руб. и претензией от 28.09.2023 № 8123 потребовал уплаты исполнителем  штрафа в указанной сумме.

15.08.2023 в адрес подрядной организации также направлено предписание №624 от 15.08.2023 об устранение выявленных нарушений в срок до 17.08.2023 (нанести дорожную горизонтальную разметку в соответствии с ПОДД и требований ГОСТ Р 52289- 2019 на км 447+089-456+553). 

22.08.2023 общество обратилось в Учреждение с письмом №545-С, о перенесении сроков исполнения предписания №624 от 15.08.2023, до 30.08.2023. 

18.08.2023 составлен акт проверки исполнения предписания об устранении замечаний №624 от 18.08.2023, согласно которому нарушения не устранены, а предписание №624 от 15.08.2023 не исполнено. 

В ответ на письмо №545-С от 22.08.2023 Учреждением было направлено письмо №7314 от 25.08. 2023, в котором Учреждение сообщило, что не согласовывает перенос срока исполнения предписания №624 от 15.08.2023.

В связи с неисполнением требований предписания № 624 от 15.08.2023, заказчик направил исполнителю претензию от 26.09.2023 № 8045, в которой потребовал уплаты штрафа в размере 100 000 руб. в соответствии с пунктом 13.3.4 контракта № 160.

Требования, изложенные в приведенных выше претензиях истца по контрактам № 159, 160 от 06.06.2023, ответчиком в добровольном порядке не удовлетворены, что послужило истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив имеющиеся в материалах дела документы, суд первой инстанции правомерно квалифицировал отношения сторон, как основанные на договоре подряда, регулируемые  нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

    В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства  (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

   В соответствии со статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором. 

   Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (статья 330 ГК РФ). 

   В соответствии с частью 4 статьи 34 Федерального закона  № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Согласно части 6 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пунктами 13.3 и 13.3.1  контракта №136 от  26.05.2023 предусмотрена ответственность  исполнителя за просрочку исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, в виде пени. Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных подрядчиком, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени.

Вместе с тем, в силу  части 42.1 статьи 112 Федерального закона №44-ФЗ в редакции Федеральных законов от 01.04.2020 № 98-ФЗ, от 30.12.2021 № 476-ФЗ,  начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783 утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом.

На основании подпункта «в» пункта 2 Постановления Правительства Российской Федерации №783 от 04.07.2018 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением контрактов, по которым:

а) в 2015, 2016 и 2020 годах изменены по соглашению сторон условия о сроке исполнения контракта, и (или) цене контракта, и (или) цене единицы товара, работы, услуги, и (или) количестве товаров, объеме работ, услуг, предусмотренных контрактами;

б) в 2020 году обязательства не были исполнены в полном объеме в связи с возникновением не зависящих от поставщика (подрядчика, исполнителя) обстоятельств, повлекших невозможность исполнения контракта в связи с распространением новой коронавирусной инфекции;

в) в 2021 и 2022 годах обязательства не были исполнены в полном объеме в связи с существенным увеличением в 2021 и 2022 годах цен на строительные ресурсы, повлекшем невозможность исполнения контракта поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

г) обязательства не были исполнены в полном объеме по причине возникновения при исполнении контракта не зависящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих невозможность его исполнения без изменения условий, в связи с мобилизацией в Российской Федерации, введением политических или экономических санкций иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц (далее - санкции), и (или) с введением иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов мер ограничительного характера (далее - меры ограничительного характера).

    Из содержания указанного документа, следует, что условие, предусмотренное пунктом 2 Правил, распространяется на обязательства, возникшие в 2015, 2016, 2020, 2021, 2022 годах вне зависимости от его наличия в проекте контракта.

Согласно подпункту «а» пункта 3 Правил № 783, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней).

Обязательства по контракту No 136 исполнены в полном объеме, что подтверждается информацией с официального сайта Единой информационной системы в сфере закупок (https://zakupki.gov.ru/).Цена контрактасоставляет 83 021 618 руб.76 коп.

Сумма начисленной и неуплаченной пени составляет 602 383 руб. 13 коп. (83 021 618 руб. 76 коп. * 5% = 4 151 080 руб. 94 коп.),  данный размер неустойки составляет менее 5% от цены контракта.  При таких обстоятельствах, у суда имелись основания для списания начисленной ответчику неустойки, что и было им сделано.

Что касается ненадлежащего исполнения обязательств  по контрактам № 160 и № 159 от 06.06.2023  в части  выданных ответчику предписаний, то  данные факты подтверждаются материалами дела и ответчиком не оспариваются, соответственно указанные контракты не исполнены.

Поскольку исполнение предписаний заказчика по устранению выявленных нарушений являлось обязанностью подрядчика в период действия контрактов, то привлечение его к ответственности в виде штрафа за неисполнение этой обязанности является правомерным. Проверив расчет штрафов, взысканный судом,  суд апелляционной инстанции признает его  верным.

В  суде первой инстанции ответчик заявил ходатайство об уменьшении размера неустойки в связи с ее несоразмерностью последствиям нарушенного обязательства. Суд, рассмотрев заявленное ходатайство,  счел  его не подлежащим удовлетворению в силу следующего.

   Статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса РФ), неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика. Аналогичный правовой подход сформулирован в пункте 69 Постановления пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств». Таким образом, снижение размера неустойки в каждом конкретном случае является одним из предусмотренных законом правовых способов, которыми законодатель наделил суд в целях недопущения явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства. Возложение законодателем на суды решения вопроса об уменьшении размера неустойки при ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательств вытекает из конституционных прерогатив правосудия, которое по своей сути признается таковым, поскольку отвечает требованиям справедливости. 

   При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

   Как разъяснено в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 №17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

   Однако из пункта 77 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» следует, что снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды.

   В рамках рассматриваемого спора истцом применен штраф, установленный контрактом – 100 000 руб. за каждое нарушение обязательства.  Такой размер ответственности, по мнению апелляционной инстанции, соответствует принципам добросовестности и разумности.

Доводы ответчика относительно невозможности своевременного исполнения требований предписаний вследствие необходимости установки металлических барьерных ограждений, срок изготовления которых существенно превышает срок устранения дефектов согласно предписанию, не является основанием, освобождающим ответчика от уплаты штрафа.

   Заключив указанные государственные контракты, ответчик обладал сведениями относительно перечня и сроков работ и не был лишен возможности заблаговременно оформить заявку на изготовление соответствующих элементов конструкции ограждений.

   Кроме того, ответчиком не представлено доказательств невозможности исполнения требования предписания по нанесению дорожной разметки в связи с необходимостью выполнения работ по укреплению обочин.

   Таким образом, решение арбитражного суда соответствует  фактическим обстоятельствам, исследованным доказательствам. Судом правильно применены нормы материального права. Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора не допущено. 

   В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

   Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 03.05.2024 по делу № А43-32196/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нижегородавтодор" - без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

   Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в месячный срок.

Председательствующий                                                           Н.А. Насонова

Судьи                                                                                           М.В. Семенова

                                                                                                      В.А. Танцева