АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102

http.kirov.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А28-9776/2019 

г. Киров04 февраля 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 февраля 2020 года 

В полном объеме решение изготовлено 04 февраля 2020 года  

Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Двинских С.А. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании материалы дела по  заявлению

общества с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес места нахождения: 612410, Россия, 

<

...>)

к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес места нахождения: 613045, Россия, 

<

...>) 

о признании недействительным уведомления  от 11.04.2019 № 08-13/04112,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ФИО2, по доверенности от 20.05.2019, 

от ответчика – ФИО3, по доверенности от 17.12.2019, ФИО4, по доверенности от 17.12.2019, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (далее – заявитель, общество) обратилось в суд с заявлением о признании недействительным уведомления межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области от 11.04.2019 № 08-13/04112 об отказе в принятии уведомления об использовании права на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость с 01.09.2017.

Заявитель в судебном заседании настаивает на заявленных требованиях.

Ответчик заявленные требования не признает, заявил об отзыве обжалуемого уведомления письмом от 25.11.2019.

Из материалов дела установлено следующее:

Заявитель зарегистрирован в Едином государственном реестре юридических лиц 16.04.2016 и с 19.04.2016  применял упрощенную систему налогообложения (далее – УСН) с объектом «доходы, уменьшенные на величину расходов» на основании уведомления о переходе на упрощенную систему налогообложения от 28.04.2016.

Согласно данным из ЕГРЮЛ общество осуществляет в сфере жилищно-коммунального хозяйства, основной вид деятельности – теплоснабжение (ОКВЭД 35.30 Производство, передача и распределение пара и горячей воды; кондиционирование воздуха).

14.11.2016 между Заявителем и Муниципальным образованием  Левановское сельское поселение Фаленского района Кировской области заключено концессионное соглашение, на основании которого общество (Концессионер) обязуется за свой счет реконструировать, проводить капитальный и текущий ремонт имущества (блочная газовая котельная № 1, расположенная по адресу: 

<

...> блочная газовая котельная № 2, расположенная по адресу: 

<

...>), право собственности на которое принадлежит Концеденту (Администрации), а также осуществлять производство, передачу, распределение тепловой энергии, предоставление услуг теплоснабжения населению и иным потребителям с использованием объектов Соглашения, а Концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный Соглашениями, права владения и пользования объектами Соглашений для осуществления указанной деятельности.

Как установлено из материалов дела, заявителем фактически осуществлялась эксплуатация котельных, полученных в пользование на основании концессионного соглашения, и осуществлялось теплоснабжение объектов в соответствии с договорами (контрактами) на теплоснабжение, при этом обществом выставлялись счета-фактуры на оплату за отопление без выделения в них НДС.

Судом установлено, что решениями межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области по результатам камеральных проверок деклараций Общества за 4 квартал 2017 года, 1, 2, 3, 4  кварталы 2018 года  по налогу на добавленную стоимость Обществу доначислен налог на добавленную стоимость по операциям, оказываемым Обществом в рамках концессионого соглашения.

Основанием для доначисления заявителю к уплате НДС послужили выводы налоговой инспекции о нарушении Обществом  требований статьи 174.1 НК РФ, поскольку, по мнению инспекции, заявитель при реализации товаров (работ, услуг) в соответствии с концессионным соглашением обязан был выставить соответствующие счета-фактуры с выделением в них НДС, поскольку является налогоплательщиком НДС, и, соответственно, обязан был исчислить к уплате сумму НДС по итогам налогового периода, а также представить налоговую декларацию.

14.03.2019 Общество направило в налоговый орган заявление об использовании с 01.09.2017 освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС на основании статьи 145 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Письмом от 11.04.2019 № 08-13/04112 налоговый орган уведомил об отказе в принятии уведомления об использовании права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС от 14.03.2019, в связи с тем, что обязанность налогоплательщика  по исчислению НДС предусмотрена статьей 174.1 НК РФ, которая является специальной нормой, исключающей применение освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика по статье 145 НК РФ, а также уведомление представлено с нарушением срока, установленного пунктом 2  статьи 145 НК РФ.

Решением Управления ФНС по Кировской области от 21.06.2019 отказано в удовлетворении апелляционной жалобы заявителя на решение налогового органа, выраженного в письме от 11.04.2019.

В дальнейшем решениями Управления ФНС по Кировской области от 13.11.2019 № 05-11/18061@, № 05-11/18060@, от  15.11.2019 №05-16/18167@ и от 22.11.2019 №05-11/18600@ отменены в порядке контроля за деятельностью межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области решения о доначислении Обществу НДС за 4 квартал 2017 года, 1, 2 и 3 кварталы 2018 года. Также решением Управления ФНС по Кировской области от 22.11.2019 по итогам рассмотрения апелляционной жалобы отменено решение межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области о доначислении Обществу НДС за 4 квартал 2018 года. 

Налоговый орган пришел к выводу о правомерности применения ООО «ТК Ресурс» освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС на основании представленного уведомления об использовании права на освобождение.

Письмом от 25.11.2019 №08-13/14392 межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области отозвала уведомление от 11.04.2019 №08-13/04112.

Заслушав доводы сторон, оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений, действий государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц установлен главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, к которым относятся и решения отделения Фонда социального страхования Российской Федерации, если полагают, что оспариваемые ненормативные правовые акты не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 1.6, 3 и 4 статьи 284 настоящего Кодекса), налога на имущество организаций (за исключением налога, уплачиваемого в отношении объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость в соответствии с настоящим Кодексом). Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией (включая суммы налога, подлежащие уплате при завершении действия таможенной процедуры свободной таможенной зоны на территории Особой экономической зоны в Калининградской области), а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьями 161 и 174.1 настоящего Кодекса.

Согласно статье 174.1 НК РФ при совершении операций в соответствии с концессионным соглашением, на концессионера возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные настоящей главой. При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с концессионным соглашением, концессионер обязан выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном настоящим Кодексом. Налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения в соответствии с настоящей главой, в соответствии с концессионным соглашением предоставляется только концессионеру при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами этим лицам, в порядке, установленном настоящей главой. 

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 145 НК РФ организации или индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей.

Положения настоящей статьи не распространяются на организации и индивидуальных предпринимателей, реализующих подакцизные товары в течение трех предшествующих последовательных календарных месяцев, а также на организации, указанные в статье 145.1 настоящего Кодекса. Освобождение в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи не применяется в отношении обязанностей, возникающих в связи с ввозом товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, подлежащих налогообложению в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса.

Лица, использующие право на освобождение, должны представить соответствующее письменное уведомление и документы, указанные в пункте 6 настоящей статьи, которые подтверждают право на такое освобождение, в налоговый орган по месту своего учета.

Указанные уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.

В соответствии с пунктом 4 статьи 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, направившие в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения), не могут отказаться от этого освобождения до истечения 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет утрачено ими в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи.

Как следует из материалов дела, Общество осуществляло реализацию тепловой энергии, оказывало услуги по теплоснабжению в соответствии с концессионным соглашением от 14.11.2016, поэтому на него, как на концессионера, в соответствии с пунктом 1 статьи 174.1 НК РФ возлагаются обязанности налогоплательщика по налогу на добавленную стоимость, установленные главой 21 НК РФ.

В силу указанной нормы права, суд приходит к выводу о том, что  заявитель при реализации товаров (работ, услуг) в соответствии с концессионным соглашением и контрактами на теплоснабжение, являясь концессионером, обязан был выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном Налоговым кодексом РФ с выделением в них сумм налога на добавленную стоимость, независимо от того, что решением правления региональной службы по тарифам Кировской области для заявителя был установлен тариф на тепловую энергию без включения в него НДС, и с указанием на то, что «налог на добавленную стоимость не взимается в соответствии со ст. 346.11 НК РФ».

Вместе с тем, суд при разрешении настоящего спора приходит к выводу о том, что действие статьи 145 НК РФ носит универсальный характер, и применение освобождения от исполнения обязанности налогоплательщика при исполнении обязанности концессионера и  реализации товаров (работ, услуг) по концессионным соглашениям статьей 174.1 НК РФ не запрещено.

Таким образом, организация или индивидуальный предприниматель, применяющий упрощенную систему налогообложения, в период возникновения обязанности налогоплательщика по налогу на добавленную стоимость в силу статьи 174.1 НК РФ не могут быть лишены права на применение освобождения от  исполнения данной обязанности налогоплательщика НДС при соблюдении необходимых условий, предусмотренных статьей 145 НК РФ.

Налоговым законодательством не предусмотрен такой запрет на применение освобождения от исполнения обязанности налогоплательщика НДС при совершении операций в соответствии с концессионным соглашением и возникновением обязанности налогоплательщика в силу статьи 174.1 НК РФ.

Как следует из материалов дела, Общество не выставляло счета-фактуры с выделением суммы НДС, не считало себя налогоплательщиком НДС, не имело за три предшествующих последовательных календарных месяца сумму выручки от реализации товаров (работ, услуг) в совокупности более двух миллионов рублей.

Указанные обстоятельства ответчиком не оспариваются и установлены материалами дела.

Уведомление об освобождении от исполнения обязанности налогоплательщика НДС с 01.09.2017 подано в налоговый орган   14.03.2019.

По смыслу статьи 57 Конституции Российской Федерации, рассматриваемой во взаимосвязи с положениями ее статей 1 (часть 1), 19 (части 1 и 2) и 55 (часть 3), федеральный законодатель при осуществлении налогового регулирования и установлении общих принципов налогообложения и сборов связан требованиями обеспечения конституционных принципов равенства, справедливости и соразмерности в сфере налоговых отношений и вместе с тем располагает достаточной свободой усмотрения при установлении конкретных налогов: он самостоятельно определяет параметры основных элементов налога, в том числе состав налогоплательщиков и объекты налогообложения, стоимостные и (или) количественные показатели, необходимые для определения налоговой базы, порядок исчисления налога, а также основания и порядок освобождения от налогообложения (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 20.12.2016 N 2669-О, от 27.06.2017 N 1214-О).

Согласно пункту 1 статьи 145 Налогового кодекса организации и индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) этих организаций или индивидуальных предпринимателей без учета налога не превысила в совокупности двух миллионов рублей.

Как разъяснено в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» (далее - постановление от 30.05.2014 № 33), предусмотренное данной статьей Кодекса освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика обусловлено нецелесообразностью исчисления и администрирования налога в отношении лиц, которыми совершается незначительный объем облагаемых налогом операций.

Таким образом, институт освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика направлен на снижение налогового бремени в отношении лиц, имеющих несущественные обороты по реализации товаров (работ, услуг), облагаемые НДС. Условием для освобождения таких лиц от исполнения обязанностей, связанных с исчислением и уплатой налога, является соответствие размера выручки налогоплательщика предельному уровню, установленному законом.

Положениями пункта 3 статьи 145 Налогового кодекса также предусмотрена обязанность организаций и индивидуальных предпринимателей, использующих право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, по представлению в налоговый орган по месту своего учета письменного уведомления и документов, подтверждающих право на такое освобождение.

Вместе с тем невыполнение этой обязанности (непредставление уведомления или нарушение срока его представления) не влечет за собой утрату права на освобождение, что являлось бы несоразмерным последствием с точки зрения цели установления данного института, указанной выше.

В пункте 2 постановления от 30.05.2014 № 33 разъяснено, что при толковании данной нормы судам необходимо исходить из того, что по смыслу пункта 3 статьи 145 Налогового кодекса налогоплательщик лишь информирует налоговый орган о своем намерении использовать указанное право на освобождение, а последствия нарушения срока уведомления законом не определены. При этом в силу закона такое уведомление может быть произведено и после начала применения освобождения. Поэтому лицам, фактически использовавшим в соответствующих налоговых периодах освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, не может быть отказано в праве на такое освобождение только лишь по мотиву непредставления в установленный срок уведомления и документов.

Кроме того, для случаев, когда о необходимости уплаты НДС лицу становится известно по результатам мероприятий налогового контроля, проведенных инспекцией, порядок реализации права на освобождение от уплаты налога Налоговым кодексом не предусмотрен. Однако отсутствие установленного порядка не означает, что указанное право не может быть реализовано предпринимателем (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.09.2013 № 3365/13).

Таким образом, представление Обществом уведомления в более поздний период не свидетельствует об утрате возможности предоставления освобождения по результатам рассмотрения уведомления, поданного после окончания проверки, поскольку освобождение применялось им фактически (налог не исчислялся и не предъявлялся к уплате).

В соответствии с правовой позицией Верховного Суда РФ, выраженной в определении от 31.01.2018 № 306-КГ17-15420, отказ в предоставлении права на освобождение от исполнения обязанностей, связанных с исчислением и уплатой НДС, по изложенным инспекцией основаниям может привести к взиманию налога в отсутствие экономического источника его уплаты, имея в виду фактическое применение налогоплательщиком освобождения (не предъявление суммы налога на добавленную стоимость к уплате в составе платы за отопление), что не отвечает требованиям пунктов 1 и 5 статьи 145 Налогового кодекса.

Таким образом, суд приходит к выводу о неправомерности уведомления межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области от 11.04.2019 № 08-13/04112 об отказе в приятии уведомления об использовании права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика НДС.

Судом рассмотрен и отклоняется довод ответчика об отсутствии нарушения прав заявителя и отсутствии предмета спора по настоящему делу ввиду отзыва оспариваемого уведомления на момент рассмотрения дела в суде (25.11.2019) , в силу следующего.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 АПК РФ). В силу части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. 

По смыслу приведенных процессуальных норм законность оспариваемого ненормативного акта проверяется судом на момент его принятия независимо от дальнейших действий государственного органа по приведению этого акта в исполнение либо по его отмене, или в связи с возникновением обстоятельств, в соответствии с которыми действие оспариваемого ненормативного правового акта должно быть прекращено, в том случае, если указанным актом были нарушены законные права и интересы заявителя.

Аналогичный вывод содержится в пункте 18 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2005 № 99 «Об отдельных вопросах практики применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», в соответствии с которым отмена оспариваемого ненормативного правового акта или истечение срока его действия не препятствует рассмотрению по существу заявления о признании акта недействительным, если им были нарушены законные права и интересы заявителя. Установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт (отмененный или утративший силу в связи с истечением срока его действия) не нарушал законные права и интересы заявителя, арбитражный суд прекращает производство по делу в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ. 

В рассматриваемом случае на основании оспариваемого уведомления в результате неправомерного отказа в применении права на освобождения от уплаты НДС с 01.09.2017, налоговым органом осуществлена процедура принудительного взыскания недоимки по НДС, пеням и штрафам, соответствующие суммы списаны с расчетного счета организации.

На основании решения МРИ ИФНС № 7 по Кировской области от 16.01.2019 № 33297 по результатам камеральной проверки декларации по НДС за 4 квартал 2017 года налоговым органом на основании решения о взыскании налога за счет денежных средств от 23.04.2019 № 178, вынесенному в порядке статьи 46 НК РФ, с налогоплательщика 30.04.2019 взыскано 86 478 рублей 00 копеек по инкассовому поручению от 23.04.2019 № 178  недоимки и 2 161 рубль 95 копеек штрафа по инкассовому поручению от 23.04.2019 № 180.

На основании решения МРИ ИФНС № 7 по Кировской области от 26.03.2019 № 92 по результатам камеральной проверки декларации по НДС за 2 квартал 2018 года налоговым органом выставлено требование от 17.05.2019 № 8794 об уплате НДС в сумме 46 145 рублей 00 копеек, пени в сумме 4 617 рублей 54  копейки  и штрафа в сумме 1 153 рубля 63  копейки, которое было исполнено налогоплательщиком 27.05.2019 платежными поручениями от 27.05.2019 № 302, 303, 304, а также требование об уплате пени от 09.07.2019 № 15594 в сумме 7 435 рублей 07 копеек, которое было исполнено налогоплательщиком 30.07.2019 платежными поручениями от 30.07.2019 № 414, 415.

Таким образом, уведомление в период своего действия нарушало права и законные интересы заявителя и повлекло для него наступление негативных последствий, в связи с чем оснований для вывода об отсутствии предмета спора и прекращения производства по делу в данном случае не имеется.

При указанных обстоятельствах суд признает уведомление от 11.04.2019 не соответствующим действующему законодательству и нарушающим права и законные интересы заявителя. 

С учетом изложенного, на основании статьи 201 АПК РФ оспариваемое  уведомление суд признает недействительным.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

удовлетворить заявленные требования.

Признать недействительным уведомление межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области от 11.04.2019 № 08-13/04112 об отказе в принятии уведомления об использовании права на освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость с 01.09.2017.

Взыскать с межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Кировской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес места нахождения: 613045, Россия, 

<

...>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ТК Ресурс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес места нахождения: 612410, Россия, 

<

...>) государственную пошлину в размере 3000 (три тысячи) рублей 00 копеек.

Исполнительный лист выдать по вступлении решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

СудьяС.ФИО5