﻿﻿ 

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-10734/2019-АК

г. Пермь

12 ноября 2019 года

Дело № А60-9200/2019

 

Резолютивная часть постановления объявлена 11ноября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2019года.

 

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего Варакса Н. В.

судей Гладких Е.О., Грибиниченко О.Г., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Багаевой Л.О.,

при неявке лиц, участвующих в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещенных надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя              общества с ограниченной ответственностью «К2»

на решение  Арбитражного суда Свердловской области 

от 04 июня 2019 года  по делу № А60-9200/2019,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «К2»

к Администрации Города Екатеринбурга

третье лицо: Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Свердловской области

о признании незаконными действий (бездействия), 

 

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «К2» (далее заявитель,                    ООО «К2») обратилось в Арбитражный суд Свердловской области                               со следующими требованиями: о признании незаконными действий Администрации города Екатеринбурга по невключению в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденную Постановлением от 19.12.2018 № 3092 «Об утверждении схем нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г. Екатеринбург, ул. Токарей, д. 33, с 01.01.2019; о признании незаконными действий Администрации города Екатеринбурга по отказу во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденную Постановлением от 19.12.2018 № 3092 «Об утверждении схем нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», места (адреса) размещения нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г.Екатеринбург, ул. Токарей, д. 33, выраженному в ответе № 0134/01-18/001/128 от 08.02.2019; о возложении обязанности на Администрацию города Екатеринбурга в 30-дневный срок с момента вступления решения: суда в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем принятия решения о включении в схему нестационарных торговых объектов места (адреса) размещения: павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г.Екатеринбург, ул. Токарей, д. 33.

Решением Арбитражного суда Свердловской области  от 04.06.2019                           в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, заявитель ООО «К2» обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе указывает, что фактическое размещение и эксплуатации спорного нестационарного торгового объекта подтверждается материалами дела; полагает, что передача нестационарного объекта в пользование иным лицам                  не является основанием для невключения места в схему размещения нестационарных торговых объектов; считает необоснованными доводы администрации о несоответствии места размещения нестационарного торгового объекта правилам благоустройства, поскольку рассматриваемое место было включено в схему размещения нестационарных торговых объектов на 2017-2018 годы. 

Третье лицо Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Свердловской области в отзыве на апелляционную жалобу поддерживает доводы, приведенные в апелляционной жалобе заявителя ООО «К2», просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить. 

Заинтересованное лицо Администрация города Екатеринбурга с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласно по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу; просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда                               от 10.09.2019, вынесенным в составе судей Варакса Н.В., Грибиниченко О.Г., Трефиловой Е.М., судебное заседание отложено на 09.10.2019.

09.10.2019 судья Трефилова Е.М. отсутствует ввиду нахождения в отпуске, в связи с чем на основании п. 2 ч. 3 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2019 произведена замена судьи Трефиловой Е.М.  на судью Гладких Е.О., рассмотрение дела начато сначала.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда                               от 09.10.2019, вынесенным в составе судей Варакса Н.В., Гладких Е.О., Грибиниченко О.Г., судебное заседание отложено на 11.11.2019.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в Схему размещения нестационарных торговых объектов на земельных участках в границах муниципального образования «город Екатеринбург» на 2017-2018 годы, утвержденную постановлением Администрации города Екатеринбурга № 2366 от 29.11.2016, было включено место размещения нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г. Екатеринбург, ул.Токарей,33 (строка 257 схемы размещения нестационарных торговых объектов на земельных участках в границах Орджоникидзевского района города Екатеринбурга). 

Нестационарный торговый объект по указанному адресу принадлежит ООО «К2», размещен в указанном месте в 2017 году и эксплуатируется до настоящего времени.

Постановлением Администрации города Екатеринбурга № 3092 от 19.12.2018 утверждена новая Схема размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», согласно которой указанное выше место размещения павильона не включено.

ООО «К2» в письме от 15.01.2019 обратилось к Администрации города Екатеринбурга с заявлением о включении указанного места в Схему размещения нестационарных торговых объектов. 

Администрация города Екатеринбурга в письме № 0134/01-18/001/128 от 08.02.2019 отказала во включении указанного объекта в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», поскольку ООО «К2» не осуществляет предпринимательскую деятельность в нестационарном торговом объекте по адресу: город Екатеринбург, ул. Токарей, д.33.

ООО «К2», полагая, что действия Администрации муниципального образования «город Екатеринбург» по невключению нестационарного объекта торговли в Схему размещения нестационарных торговых объектов, а также отказ во включении указанного объекта в Схему размещения нестационарных торговых объектов, являются незаконными, обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований,  пришел к выводу об отсутствии оснований для признания действий органа местного самоуправления незаконными.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзывах на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

На основании ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ст. 65, ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно ч. 1 ст. 39, ст. 36 Земельного кодекса Российской Федерации размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ                   «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

В ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» установлено, что порядок включения в схему размещения, указанную в части 1 настоящей статьи,  нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Постановлением Правительства Свердловской области 27.04.2017 № 295-ПП утвержден Порядок разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области (далее - Порядок № 295-ПП).

Согласно п. 3 Порядка № 295-ПП разработка Схемы размещения осуществляется в следующих целях:

1) удовлетворение потребности населения в доступности продовольственных и непродовольственных товаров (услуг) малыми форматами розничной торговли;

2) достижение и последующее соблюдение установленных нормативов минимальной обеспеченности населения Свердловской области площадью нестационарных торговых объектов;

3) соблюдение прав и законных интересов населения по обеспечению требований безопасности при размещении нестационарных торговых объектов в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и Свердловской области;

4) обеспечение единства требований к размещению нестационарных торговых объектов в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области;

5) соблюдение прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности, осуществляющих торговую деятельность, при разработке Схемы размещения, внесении в нее изменений по инициативе органов местного самоуправления, включая применение компенсационных механизмов;

6) формирование многоформатной торговой инфраструктуры с учетом видов и типов торговых объектов, форм и способов торговли.

Согласно п. 18 Порядка № 295-ПП схема размещения нестационарных торговых объектов основывается на: 1) анализе и характеристике текущего состояния развития инфраструктуры розничной нестационарной торговли, в том числе на результатах инвентаризации существующих нестационарных торговых объектов и мест их размещения; 2) оценке достижения минимального уровня обеспеченности населения площадью нестационарных торговых объектов, обеспечения территориальной доступности торговых объектов для населения, обеспечения населения торговыми услугами в местах отдыха и проведения досуга.

В соответствии с п. 31 Порядка № 295-ПП внесение изменений и дополнений в Схему размещения осуществляется органом местного самоуправления по мере необходимости по основаниям, указанным в п. 32 и п.33 настоящего Порядка, и в соответствии с требованиями, установленными главой 2 настоящего Порядка.

В п. 32 Порядка № 295-ПП определено, что основаниями для внесения дополнений (включение объектов нестационарной торговли) в Схему размещения являются:

1) реализация долгосрочных стратегических и целевых программ муниципальных образований, расположенных на территории Свердловской области, повлекших изменение нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов;

2) новая застройка отдельных элементов планировочной структуры населенных пунктов, районов, микрорайонов, иных элементов, повлекшая изменение нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов;

3) заявление от жителей, субъектов предпринимательской деятельности, некоммерческих организаций, выражающих интересы субъектов малого и среднего предпринимательства, иных заинтересованных лиц с указанием конкретных предложений о включении в Схему размещения новых мест для размещения нестационарных торговых объектов.

В соответствии с п. 26 Порядка № 295-ПП основаниями для отказа во включении мест размещения нестационарных торговых объектов в Схему размещения по заявлению субъектов предпринимательской деятельности являются: 1) наличие обстоятельств, указанных в п. 16 настоящего Порядка;                    2) расположение места размещения нестационарного торгового объекта на земельном участке, предоставленном в установленном порядке другому лицу; 3) расположение места размещения нестационарного торгового объекта,                        не обеспечивающее безопасность дорожного движения.

В п. 16 Порядка № 295-ПП установлен запрет на включение мест размещения нестационарных объектов, не соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации и Свердловской области, а также правовых актов органов местного самоуправления.

Постановлением Администрации г. Екатеринбурга от 19.12.2018 № 3092 утверждена Схема размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург».

Как указано выше, в новой схеме место размещения нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г. Екатеринбург, ул.Токарей,33, не включено.

При этом Администрация города Екатеринбурга в ответе № 0134/01-18/001/128 от 08.02.2019 отказала во включении указанного объекта в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», поскольку ООО «К2»                     не осуществляет предпринимательскую деятельность в нестационарном торговом объекте по адресу: город Екатеринбург, ул. Токарей, д.33.

Между тем, суд апелляционной инстанции считает, что данный довод                 не соответствует действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. 

Согласно ст. 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» под торговой деятельностью понимается вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров; нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г.Екатеринбург, ул.Токарей, д.33 к таким видам НТО относится, что                          не является спорным. В подтверждение указанного обстоятельства заявителем в материалы дела представлены фотографии, свидетельствующие об осуществлении в спорном павильоне именно торговой деятельности. 

При этом тот факт, что ООО «К2» как действующее юридическое лицо осуществляет предпринимательскую деятельность (в том числе путем сдачи нестационарного торгового объекта в аренду) также не оспаривается. Сам по себе тот факт, что торговая деятельность в нестационарном торговом объекте ведется данным юридическим лицом опосредованно (путем передачи принадлежащего ему имущества в аренду), не опровергает осуществление в нем торговой деятельности.

В связи с этим вывод о том, что ООО «К2» не осуществляет предпринимательскую деятельность в нестационарном торговом объекте по адресу: г. Екатеринбург, ул. Токарей, д.33 не может быть признан обоснованным. 

Иных оснований для отказа во включении спорного объекта в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», утвержденную постановлением Администрации г. Екатеринбурга от 19.12.2018 № 3092 Администрацией г. г. Екатеринбурга в оспариваемом по настоящему делу отказе, содержащемся в письме № 0134/01-18/001/128 от 08.02.2019                             не приведено, равно как не приводилось при рассмотрении дела в суде первой инстанции. 

Ссылки заинтересованного лица на письмо Администрации г.Екатеринбурга от 25.07.2018 № 29.2-16/001/979, в котором указано, что «…протоколом заседания комиссии по подготовке проекта Схемы размещения нестационарных торговых объектов на земельных участках в границах муниципального образования «город Екатеринбург»  от 18.07.2018 № 22/42/29.2-12/0134 принято отрицательное решение по предложению о включении в Схему размещения нестационарных торговых объектов на земельных участках в границах муниципального образования «город Екатеринбург» места размещения торгового павильона «Продовольственные, непродовольственные товары» по адресу: г. Екатеринбург, ул.Токарей,33, на основании п. 26 Порядка разработки и утверждения схем размещения нестационарных торговых объектов в муниципальных образованиях, расположенных на территории Свердловской области, утвержденного Постановлением Правительства Свердловской области 27.04.2017 № 295-ПП, в связи с расположением предложенного нестационарного торгового объекта в месте размещения, влекущем за собой повреждение элементов и(или) объектов благоустройства (газонов, цветников, детских и спортивных площадок, инженерных коммуникаций); создание препятствий на путях следования пешеходов, велосипедистов, маломобильных групп населения. Специализированной техники, что запрещено подп. 3,4 п. 7 правил благоустройства территории муниципального образования «город Екатеринбург», утвержденных решением Екатеринбургской городской Думы от 26.06.2012 № 29/61», судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку ни при рассмотрении дела в суде первой инстанции, ни при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции каких-либо доказательств, подтверждающих данные обстоятельства, заинтересованным не представлено.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции полагает, что установлена совокупность оснований для признания оспариваемых действий органа местного самоуправления незаконными; судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении заявленных обществом требований, в связи с чем апелляционная жалоба общества подлежит удовлетворению, решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании п. 3 ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с принятием по делу нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований. 

Согласно п. 3 ч. 4 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в резолютивной части решения по делу об оспаривании решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, должно содержаться указание на признание оспариваемого решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Заявитель в порядке устранения нарушения его прав просил обязать заинтересованное лицо устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества путем принятия включения в 30-дневный срок решения о включении нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г.Екатеринбург, ул.Токарей, д.33 в Схему размещения нестационарных торговых объектов. 

В силу прямого указания, содержащегося в ч. 6 ст. 10 Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы. 

Согласно Определению Конституционного суда Российской Федерации от 29.01.2015 № 225-О положение ч. 6 ст. 10 Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» направлено на обеспечение условий для предоставления населению торговых услуг, стабильности прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, возможности долгосрочного планирования ими своего бизнеса, на недопущение передела рынка, сокращения или прекращения торгового бизнеса, ухудшения положения субъектов предпринимательской деятельности при изменении органами публичной власти схемы размещения нестационарных торговых объектов, сокращения сферы торговых услуг.

С учетом изложенного, руководствуясь п. 3 ч.4 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции считает необходимым указать в резолютивной части судебного акта на обязанность Администрации города Екатеринбурга устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества ограниченной ответственностью «К2» путем принятия решения о включении нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г. Екатеринбург, ул.Токарей, д. 33 в Схему размещения нестационарных торговых объектов.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 04 июня 2019 года по делу №А60-9202/2019 отменить.

Признать незаконными действия Администрации города Екатеринбурга       по невключению в схему размещения нестационарного торгового объекта с 01.01.2019, утвержденную Постановлением от 19.12.2018 № 3092 «Об утверждении схем нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г. Екатеринбург, ул. Токарей, д. 33,и по отказу во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов с 01.01.2019,  утвержденную Постановлением от 19.12.2018 № 3092 «Об утверждении схем нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования «город Екатеринбург», следующего места (адреса) размещения нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г. Екатеринбург, ул. Токарей, д. 33, выраженному в ответе № 0134/01-18/001/128 от 08.02.2019.

Обязать Администрацию города Екатеринбурга устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем принятия решения о включении нестационарного торгового объекта - павильон «Непродовольственные товары» площадью 30 кв.м. по адресу: г.Екатеринбург, ул. Токарей, д. 33 ,00 в Схему размещения нестационарных торговых объектов согласно постановлению Администрации города Екатеринбурга от 19.12.2018 № 3092.

Взыскать с Администрации города Екатеринбурга в пользу общества с ограниченной ответственностью «К2» в возмещение судебных расходов по заявлению и апелляционной жалобе сумму 4500 (Четыре тысячи пятьсот) рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

Председательствующий

 

Н.В. Варакса 

 

Судьи

 

 

Е.О. Гладких 

 

 

О.Г. Грибиниченко