АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А32-54625/2024

г. Краснодар

18 марта 2025 г.

Резолютивная часть решения вынесена 06.03.2025. 

Полный текст решения изготовлен 18.03.2025. 

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Чеснокова А.А. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гайдамака Э.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ», ИНН/КПП 

<

***>/616301001, ОГРН 

<

***> 

к Новороссийской таможне 

о признании недействительными решения Новороссийской таможни об отказе на обращение о внесении изменений в ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1) и ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1), оформленное в форме письма от 13.08.2024 №15-30/20114

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 (доверенность от 28.08.2024, диплом), ФИО2 (доверенность от 28.08.2024, диплом);

от Новороссийской таможни: ФИО3 (доверенность), ФИО4 (доверенность);

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЛАСЕНОР РУСИЯ» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Новороссийской таможне (далее – заинтересованное лицо) о признании недействительными решения Новороссийской таможни об отказе на обращение о внесении изменений в ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1) и ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1), оформленное в форме письма от 13.08.2024 №15-30/20114.

Основания, по которым заявлены требования, изложены в заявлении и документальных доказательствах, приложенных к нему.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования.

Заинтересованное лицо в судебном заседании возражало против удовлетворения требований заявителя.

Суд, исследовав материалы дела, оценив в совокупности все представленные доказательства, установил следующее.

Во исполнение внешнеэкономических договоров от 25.01.2023 №9-IND, заключенного с компанией «EUROCAO FOODS INDIA PVT. LTD» Индия и от 25.01.2023 №10-IND, заключенного с компанией «LASENOR INDIA PVT LTD» Индия, ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» ввезены на таможенную территорию ЕАЭС и задекларированы, по ДТ, следующие товары - эмульгаторы марка «NEOVEROL 65». Состав: тристеарат сорбитана (Е492); различных партий.  

В графе 31 данных ДТ, товары, были заявлены следующим образом:

- ДТ № 10317120/110923/3150826 (товар № 1):

- эмульгатор марка «NEOVEROL 65». Состав: тристеарат сорбитана (Е492); партии I-2329514, I-2327501, I-2329505, I-2329509, I-2329510. Не для ветеринарии, не для фармакологии. Используется в пищевой промышленности: этиловый спирт отсутствует. Артикул – отсутствует; модель – отсутствует. Изготовитель: «LASENOR INDIA PVT.LTD» Индия.

- ДТ № 10317120/110923/3150460 (товар № 1);

- эмульгатор марка «NEOVEROL 65». Состав: тристеарат сорбитана (Е492); партии I-2329514, I-2329515. Не для ветеринарии, не для фармакологии. Используется в пищевой промышленности: этиловый спирт отсутствует. Артикул – отсутствует; модель – отсутствует. Изготовитель: «LASENOR INDIA PVT.LTD» Индия.

На основании сведений, заявленных в гр.31 ДТ, указанных выше товары, представляют собой эмульгатор марка «NEOVEROL 65». Состав: тристеарат сорбитана (Е492); различных партий. Не для ветеринарии, не для фармакологии. Используется в пищевой промышленности.

В соответствии с письмом производителя товара от 27.12.2023, в данных ДТ заявлены идентичные товары производства компании «LASENOR INDIA PVT.LTD» Индия, изготовленные по единому технологическому процессу. Заявленные назначение, химический состав, область использования идентичны. Различие в номерах партий не влияет на химический состав товара, заявленного по указанным выше ДТ.

При совершении таможенных операций Декларантом в графе 33 ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1) и № 10317120/110923/3150460 (товар №1), заявлен код товара: 3824 99 550 0 ТН ВЭД ЕАЭС - прочие смеси сложных моно-, ди- и три-эфиров жирных кислот и глицерина (эмульгаторы для жиров) (ставка ввозной таможенной пошлины – 5%, НДС - 20%).

В процессе проведения таможенных операций, в соответствии Решениями таможенного органа о назначении таможенной экспертизы от 11.09.2023 №10317120/110923/ДВ/000222 и от 11.09.2023 №10317120/110923/ДВ/000228 были назначены проведения экспертиз в отношении товаров, заявленных в ДТ.

На основании выводов таможенных экспертов, содержащихся в Заключениях от 04.10.2023 №12406001/0022552 и от 04.10.2023 №12406001/0023251, Новороссийской таможней приняты Решения по классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС по коду ТН ВЭД ЕАЭС – 3404 90 000 9:

- от 10.10.2023 №РКТ-10317000-23/000589 – в отношении товара №1, заявленного по ДТ №10317120/110923/3150460;

- от 10.10.2023 №РКТ-10317000-23/000590 – в отношении товара №1, заявленного по ДТ №101317120/110923/3150826.

Заключения таможенных экспертов указаны в п.8.2 «Обоснование принятия решений о классификации товаров», вышеуказанных Решений. 

Код ТН ВЭД ЕАЭС 3404 90 000 9 соответствует прочим воскам искусственным и готовым воскам (ставка ввозной таможенной пошлины – 6,5%, НДС – 20%).

Таким образом, основными и единственными документами на основании которых таможенным органом были приняты, указанные выше Решения по классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, являются Заключения таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0022552 и от 04.10.2023 №12406001/0023251.

Из материалов дела следует, что общество с ограниченной ответственностью «ЛАСЕНОР РУСИЯ» обратилось в Новороссийскую таможню с Обращениями о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ: от 11.07.2024 №б/н по ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1) и от 11.07.2024 №б/н по ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1), в части внесения изменений в гр. 33, 44, 47 и «В».

На основании проведенной таможенной проверки (Уведомление о завершении проверки таможенных, иных документов и (или) сведений от 09.08.2024), 11.08.2024 должностным лицом Новороссийского таможенного поста (центр электронного декларирования) в ДТ №10317120/110923/3150826 и №10317120/110923/3150460 было принято и направлено Решение (Отказ в запрашиваемых действиях) об отказе во внесении изменений в ДТ №№10317120/110923/3150460 (товар №1) и 10317120/110923/3150826 (товар №1) в формализованном виде, в которым было указано, что товар №1, задекларированный по ДТ №10317120/110923/3150826, товар №1, задекларированный по ДТ №10317120/110923/3150460, должны классифицироваться в товарной субпозиции 3404 90 000 9 (ставка ввозной таможенной пошлины 6,5%).

Далее было указано, что на основании пп. (б) п. 18 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 №289 внести изменения (дополнения) в ДТ №№10317120/110923/3150826, 10317120/110923/3150460 не представляется возможным.

В обоснование, принятых решений, в Уведомлении о завершении проверки таможенных, иных документов и (или) сведений от 09.08.2024, в котором таможенный орган указал, что «По результатам проведения проверки таможенных иных документов и (или) сведений, нарушения регулирующих таможенные правоотношения международных договоров и актов, составляющих право Евразийского экономического союза, и законодательства Российской Федерации о таможенном регулировании, не выявлено».  

Новороссийская таможня направила в адрес ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» письмо от 13.08.2024 №15-30/20114 «О завершении проверки таможенных, иных документов и (или) сведений», в котором указано, что в соответствии с п.2 Порядка направления уведомления о завершении проверки таможенных, иных документов и (или) сведений, утвержденного приказом ФТС России от 21.06.2019 №1002, завершена проверка таможенных и иных документов и сведений и (или) сведений, проведенной Новороссийской таможней в отношении товаров, задекларированных по ДТ №10317120/110923/3150460 №10317120/110923/3150826.

Приложением, к данному письму, является Уведомления о завершении проверки таможенных, иных документов и (или) сведений от 09.08.2024.

ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ», не согласившись с принятым Новороссийской таможней Решением об отказе во внесении изменений в ДТ, оформленным в форме письма от 13.08.2024 №15-30/20114, принятого на основании Отказ в запрашиваемых действиях от 11.08.2024 составленного в формализованном виде и Уведомления о завершении проверки от 09.08.2024, обжаловало их в Арбитражный суд Краснодарского края.

Принимая решение, суд исходит из следующего.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса и пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя. 

Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действия (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Как следует из статьи 112 ТК ЕАЭС, после выпуска товаров изменение (дополнение) сведений, заявленных в декларации на товары, и сведений в электронном виде декларации на товары на бумажном носителе, производится в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и (или) определяемых Комиссией, по решению таможенного органа либо с разрешения таможенного органа (пункт 3); для изменения (дополнения) сведений, заявленных в декларации на товары, и сведений в электронном виде декларации на товары на бумажном носителе, применяется корректировка декларации на товары, за исключением определяемых Комиссией случаев, когда сведения могут быть изменены (дополнены) без применения этого таможенного документа (пункт 4).

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации №49 от 26.11.2019 года «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» (далее - Постановление №49), после выпуска товаров внесенные в декларацию на товары сведения могут быть изменены (дополнены) по результатам проведенного таможенного контроля в связи с обращением декларанта, если им выявлена недостоверность сведений, в том числе влекущих изменение размера исчисленных и (или) подлежащих уплате таможенных платежей.

В пункте 11 Порядка №289 определены случаи, при которых после выпуска товаров производится изменение (дополнение) сведений, заявленных в ДТ.

Подпунктом «б» пункта 11 Порядка предусмотрено, что после выпуска товаров изменение (дополнение) сведений, заявленных в ДТ, производится при выявлении по результатам проведенного таможенного контроля (в том числе в связи с обращением) или иного вида государственного контроля (надзора), осуществляемого таможенными органами в пределах своей компетенции в соответствии с законодательством государств-членов недостоверных сведений, заявленных в ДТ, несоответствия сведений, заявленных в ДТ, сведениям, содержащимся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в ДТ либо необходимости внесения дополнений в сведения, заявленные в ДТ.

На основании изложенного после выпуска товаров декларант вправе инициировать процедуру внесения изменений в сведения, заявленные в декларации на товары, от которых зависит определение размера подлежащих уплате таможенных платежей.

Основанием для обращения декларанта в таможенный орган с указанным заявлением является как выявленная им недостоверность соответствующих сведений, содержащихся в ранее представленной декларации на товары, так и вступившее в силу решение суда.

В соответствии с пунктом 11.1 Порядка №289 изменение (дополнение) сведений, заявленных в ДТ, после выпуска товаров с разрешения таможенного органа производится на основании обращения декларанта и документов, указанных в абзаце первом пункта 12 названного Порядка, или документов, указанных в абзаце втором пункта 12 этого Порядка, в соответствии с разделом IV настоящего Порядка.

В силу пункта 12 Порядка для внесения изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, после выпуска товаров декларантом представляются обращение, надлежащим образом заполненная КДТ, ее электронный вид, документы, подтверждающие изменения (дополнения), вносимые в сведения, заявленные в ДТ, в случае внесения изменений (дополнений) в сведения о таможенной стоимости товаров - ДТС, а в случае необходимости уплаты таможенных, иных платежей - также документы и (или) сведения, подтверждающие их уплату.

Пунктом 17 Порядка установлено, что таможенный орган, рассматривающий обращение и документы, представленные в соответствии с абзацем первым пункта 12 настоящего Порядка, проводит таможенный контроль в порядке, установленном Кодексом.

Как следует из текстов обжалуемого Решения в качестве правовых оснований для их принятия указан подпункт (б) пункта 18 Порядка, согласно которому таможенный орган отказывает во внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в ДТ, в случае невыполнения требований, предусмотренных пунктами 3, 4, 11 - 15 настоящего Порядка.

Судом установлено, что обществом в Новороссийскую таможню в соответствии с Порядком №289 были поданы Обращения на внесение изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларацию на товары от 11.07.2024 №б/н по ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1) и от 11.07.2024 №б/н по ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1), в части внесения изменений в гр. 33, 44, 47 и «В»

К указанным выше Обращениям ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» были прикреплены КДТ и пояснения своей позиции по классификации товара, а также копия Отчета по таможенному аудиту от 03.07.2024 с приложениями (научная консультация ЮФУ, Заключения РУДН от 18.03.2024 №2881 и ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии» от 02.07.2024 №410/Э-431/п-24),  в которых содержалась информация о том, что товары – эмульгатор марка «NEOVEROL 65»: состав тристеарат сорбитана (Е492)…- Изготовитель: «LASENOR INDIA PVT.LTD» Индия, заявленные по указанным выше ДТ, следует классифицировать в подсубпозиции – 2932 19 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

Рассматривая указанное правовое основание во внесении изменений в сведения, в ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1) и от 11.07.2024 №б/н по ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1), суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в решении Суда Евразийского экономического союза от 04.04.2016, основным критерием для классификации в целях таможенного декларирования являются объективные характеристики и свойства товара, соответствующие наименованию конкретной товарной позиции ТН ВЭД. При этом объективным критерием для классификации товара является его предполагаемое назначение, которое подлежит оценке на основании объективных характеристик и свойств товара. Дополнительно при классификации товаров, следует руководствоваться Пояснениями к ТН ВЭД ЕАЭС, которые утверждаются соответствующими Рекомендациями Коллегии Евразийской экономической комиссии. Пояснения к ТН ВЭД содержат толкования позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и областей их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с решением Суда ЕврАзЭС от 20.05.2014 пояснения к ТН ВЭД, принятые в форме рекомендаций Коллегии ЕЭК, представляют собой обыкновение -правило поведения (usage) без оформления второй части нормы международного права -юридической обязательности (opinio juris). Таким образом, рекомендация - это акт мягкого права (soft law). Декларант вправе выбрать соответствующий код товара, который и будет им заявлен при декларировании, в том числе с учетом Пояснений к ТН ВЭД.

Таможенный орган обязан проверить правильность классификации товара также с учетом Пояснений ТН ВЭД и при несогласии вправе изменить данную классификацию. При этом для всех участников отношений недопустимо немотивированное отклонение от Пояснений к ТН ВЭД.

Основными аргументами Новороссийской таможни в подтверждение законности принятых решений об отказе во внесении изменений в ДТ, являются следующие: 

Согласно заключению таможенного эксперта ЦЭКТУ ЭКС г. Москва от 04.10.2023 №12406001/0023251 товар №1, задекларированный по ДТ №10317120/110923/3150826, идентифицирован как органический продукт воскообразного характера (воск искусственный на основе смеси сорбитанов жирных карбоновых кислот), полученный химическим путем, не растворимый в воде. Представляет собой смесь сорбитанов жирных карбоновых кислот (гексадекановой и октадекановой). Ни один из компонентов смеси не преобладает над суммой других в количественном соотношении. Проявляет следующее свойство, характерное для восков, - при температуре 20°С. товар становится хрупким. Проявляет следующие свойства, характерные для восков: при легком потирании при комнатной температуре товар приобретает полированную поверхность; при нагревании выше температуры 40°С товар плавится без разложения; когда температура превышает точку плавления, товар не вытягивается в нитку. Вязкость пробы при измерении методом ротационной вискозиметрии составляет 0,0505 па х с (50,5 сантипуаз) при температуре 68°С. Температура каплепадения товара составляет 58°С.

Согласно заключению таможенного эксперта ЦЭКТУ ЭКС г. Москва от 04.10.2023 №12406001/0022552 товар №1, задекларированный по ДТ №10317120/110923/3150460, идентифицирован как органический продукт воскообразного характера (воск искусственный на основе смеси сорбитанов жирных карбоновых кислот), полученный химическим путем, не растворимый в воде. Представляет собой смесь сорбитанов жирных карбоновых кислот (гексадекановой и октадекановой). Ни один из компонентов смеси не преобладает над суммой других в количественном соотношении. Проявляет следующее свойство, характерное для восков, - при температуре 20°С товар становится хрупким. Проявляет следующие свойства, характерные для восков: при легком потирании при комнатной температуре товар приобретает полированную поверхность; при нагревании выше температуры 40°С товар плавится без разложения; когда температура превышает точку плавления, товар не вытягивается в нитку. Вязкость товара при измерении методом ротационной вискозиметрии составляет 0,0526 па х с (52,6 сантипуаз) при температуре 68°С. Температура каплепадения товара составляет 58°С.

В соответствии с текстом товарной позиции 3404 ТН ВЭД ЕАЭС в нее включаются воски искусственные и готовые воски.

В подсубпозиции 3404 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС, согласно ее тексту, классифицируются воски искусственные и готовые воски: прочие: прочие: прочие.

С учетом заключения таможенного эксперта ЦЭКТУ ЭКС г. Москва от 04.10.2023 №12406001/0023251 Новороссийской таможней в отношении рассматриваемого товара до выпуска было принято решение 10.10.2023 №РКТ-10317000-23/000590 о классификации в подсубпозиции 3404 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины 6,5%).

С учетом заключения таможенного эксперта ЦЭКТУ ЭКС г. Москва от 04.10.2023 №12406001/0022552 Новороссийской таможней в отношении рассматриваемого товара до выпуска было принято решение 10.10.2023 №РКТ-10317000-23/000589 о классификации в подсубпозиции 3404 90 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины 6,5%).

Согласно представленным в обращении ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» документам, в том числе, заключению экспертизы от 02.07.2024г.:

- невозможно установить, из какой партии товара были представлены образцы товара для исследования;

- эксперт не предупрежден об ответственности за дачу заведомо ложного заключения эксперта по статье 19.26 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Между тем, суд не может согласиться с такими выводами таможни в связи со следующим.

В соответствии с положениями Статьи 19 ТК ЕАЭС Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров (далее – ГС) Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

В соответствии с п. 1 ст. 20 ТК ЕАЭС «Классификация товаров», декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 №522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности при классификации товаров» (далее – Положение).

Разделом 3 Положения определен порядок применения Основных правил интерпретации (далее – ОПИ) ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно пункту 5 Положения ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне.

Согласно пункту 6 Положения ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно:

ОПИ 1 применяется в первую очередь.

Согласно пункту 7 Положения при классификации товара осуществляется следующая последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации:

7.1. Определение товарной позиции с помощью ОПИ 1 – ОПИ 5, применяемых в порядке, установленном пунктом 6 Положения.

Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Решением Совета Евразийской экономической комиссии (далее – ЕЭК) от 16.07.2012 №54 утверждена Единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и Единый таможенный тариф Таможенного союза - свод ставок таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым на единую таможенную территорию из третьих стран, систематизированный в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС), который содержит Основные правила интерпретации (далее – ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС).

В Приложении к Решению Совета ЕЭК от 16.07.2012 №54 «Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза» определены Основные правила интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее – ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС).

Основные правила интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС следует применять последовательно, что следует из их текстов, расширять их невозможно и недопустимо.

Согласно Рекомендациям Коллегии Евразийской экономической комиссии №21 от 7 ноября 2017 года «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза», рекомендовано государствам - членам Евразийского экономического союза с даты опубликования данной Рекомендации на официальном сайте Евразийского экономического союза, применять Пояснения к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (тома I – VI).

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС используются в качестве вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, а также рекомендации и разъяснения по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14 июня 1983 года, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Таким образом, для целей правильного определения классификационного кода товара, согласно ТН ВЭД ЕАЭС, необходимо установить основные свойства, характеристики, конструктивные особенности, принцип действия, функциональное назначение, область применения этого товара и т.д.

Как было указано выше, ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» по ДТ №№10317120/110923/3150460 и 101317120/110923/3150826 идентичные товары - эмульгатор марка «NEOVEROL 65». Состав: тристеарат сорбитана (Е492). Изготовитель: «LASENOR INDIA PVT.LTD» Индия.

Декларантом данные товары были классифицированы по коду ТН ВЭД ЕАЭС -                  3824 99 550 0 ТН ВЭД ЕАЭС - прочие смеси сложных моно-, ди- и три-эфиров жирных кислот и глицерина (эмульгаторы для жиров).

Таможенным органом приняты решение по классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС по коду ТН ВЭД ЕАЭС - 3404 90 000 9 - прочие воски искусственные и готовые воски.

Таким образом, спор между декларантом и таможенном органом возник при классификации товаров на уровне товарных позиций ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с Примечанием 1 (б) к группе 34 ТН ВЭД ЕАЭ, в данную группу не включаются:

 (б) отдельные соединения определенного химического состава…

Таким образом, в случае удовлетворения положениям Примечания 1 (б) к группе 34 ТН ВЭД ЕАЭС товар, независимо от того обладает ли он воскообразными свойствами, исключается из группы 34.

  В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 3404 ТН ВЭД ЕАЭС «Воски искусственные и готовые воски» указано, что в данную товарную позицию включаются искусственные воски (иногда известные в промышленности как «синтетические воски») и готовые воски, согласно примечанию 5 к данной группе, которые состоят (из) или содержат органические вещества со сравнительно высокой молекулярной массой и которые не являются отдельными соединениями определенного химического состава.

  Далее в Пояснениях к товарной позиции 3404 ТН ВЭД ЕАЭС указано, что помимо приведенных выше исключений в данную товарную позицию не включаются:

(в) отдельные органические соединения определенного химического состава (группа 29).

  Таким образом, если товар обладает свойствами восков, но является отдельным органическим соединением определенного химического состава, то он исключается из товарной позиции 3404 ТН ВЭД ЕАЭС и должен классифицироваться в группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с разделом «Общие положения» Пояснений к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС в данную группу включаются отдельные соединения определенного химического состава при условии соблюдения положений примечания 1 к группе.

В подразделе (А) «Соединения определенного химического состава» (примечание 1 к группе) Пояснений к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС содержится определение данного термина. 

Отдельное соединение определенного химического состава - это вещество, содержащее молекулы одного вида (например, с ковалентной или ионной связью), состав которых определяется постоянным соотношением элементов и может быть представлен конкретной структурной формулой. В кристаллической решетке виды молекул соответствуют повторяющейся элементарной ячейке.

Термин «примеси» используется исключительно для веществ, присутствие которых в отдельном химическом соединении является единственным и непосредственным результатом процесса производства (включая очистку). Эти вещества могут появиться в результате влияния любых факторов, присутствующих в таком процессе, в основном следующих:

(а) неполнота превращения исходных материалов;

(б) присутствие примесей в исходных материалах;

(в) реагенты, используемые в процессе производства (включая очистку);

(г) побочные продукты.

На основании вышеизложенного видно, что законодатель четко определил классификационные критерии отнесения товаров к Отдельные соединения определенного химического состава        

  Как было указано выше, Решения по классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, принятые Новороссийской таможней, в товарной позиции 3404 ТН ВЭД ЕАЭС, основываются на выводах таможенных экспертов, содержащиеся в Заключениях от 04.10.2023 №12406001/0023251 и №12406001/0022552.

Так на стр.3, указанных Заключений, экспертами указано, что в заключениях использованы термины и определения, содержащиеся в группах 29, 34 и Пояснениях к товарной позиции 3404 ТН ВЭД ЕАЭС.

В разделе 5. «Оценка результатов исследования» Заключений указано следующее:

«Проба не является отдельным органическим соединением определенного химического состава, не является смесью изомеров:

- ни один из компонентов смеси не составляет 90 мас.% или более;

- компоненты пробы не являются изомерами одного и того же органического соединения;

- компоненты пробы являются отдельными органическими соединениями определенного химического состава;

- компоненты пробы не являются примесями, присутствие которых является единственным способом получения».

Из приведенных выше цитат видно, что в разделе «Исследования» Заключений таможенных экспертов отсутствует информация о количественном составе компонентов смеси и каким методом они определялись; не указано содержатся ли молекулы одного вида, имеет ли исследованный товар состав, который определяется постоянным соотношением элементов и может ли он быть представлен конкретной структурной формулой; не указано присутствуют ли в кристаллической решетке виды молекул, соответствующие повторяющейся элементарной ячейки; не указано на основании каких исследований (методов) было установлено какие компоненты пробы не являются примесями, присутствие которых является единственным способом получения.

Таким образом, выводы таможенных экспертов о том, что проба товара - «NEOVEROL 65», не является отдельным органическим соединением определенного химического состава, не является смесью изомеров, не подтверждается исследованиями и приведенные характеристики, не соответствуют критериям, содержащимся в Пояснениях к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, выводы таможенных экспертов, содержащиеся в Заключениях таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0022552 (ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1)) и от 04.10.2023 №12406001/0023251 (ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1)), в части того, что проба товара - «NEOVEROL 65», не является отдельным органическим соединением определенного химического состава, не является смесью изомеров, являются несостоятельными, по указанным выше причинам и, следовательно, не могли являться основанием для исключения товара – «NEOVEROL 65», из группы 29 ТН ВЭД ЕАЭС.

Также, в Решениях о назначении таможенных экспертиз от 11.09.2023 №10317120/110923/ДВ/000228 и от 11.09.2023 №10317120/110923/ДВ/000222, перед таможенными экспертами не ставились вопросы, связанные с определением, относится ли исследуемый товар - эмульгатор марка «NEOVEROL 65», состав: тристеарат сорбитана (Е492), оформленный по ДТ №10317120/110923/3150826 (товар №1) и №10317120/110923/3150460 (товар №1), к соединениям определенного химического состава.

Таким образом, таможенными экспертами самостоятельно расширены границы ответов на вопросы, поставленные Новороссийской таможней в Решениях о назначении таможенных экспертиз.

Однако, указав в Заключениях таможенного эксперта, что проба не является отдельным органическим соединением определенного химического состава и не является смесью изомеров, перечислив критерии на основании, которых были сделаны данные выводы, таможенными экспертами были искажены критерии отнесения исследуемых товаров к отдельным соединениям определенного химического состава, что, существенно повлияло на законность, принятых решений по классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС.

После получения Заключений таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0022552 и от 04.10.2023 №12406001/0023251 Общество обратилось на Новороссийский таможенный пост (Центр электронного декларирования) Новороссийской таможни (исх. от 27.12.2023 №561) для предоставления приложений к Заключениям таможенных экспертов, указанных выше, в частности: иллюстрационные таблицы, пирограммы и хроматограммы, являющиеся неотъемлемыми частями Заключений.

Данные приложения были необходимы, чтобы полноценно оценить правильность проведенных экспертиз и сделанных в них выводах.

Новороссийский таможенный пост (ЦЭД) в письме исх. от 08.02.2024 №46-31/0101 указал, что таможенный пост не располагает пирограммами и хроматограммами о которых указано в Заключениях таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0022552 и от 04.10.2023 №12406001/0023251. Для получения дополнительной информации необходимо обратиться в ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону.   

ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» направил аналогичный запрос в ЭКС-филиал ЦЭКТУ г.Ростов-на-Дону (исх. от 29.02.2024 №31).

Письмом ЭКС-филиал ЦЭКТУ г.Ростов-на-Дону от 28.03.2024 №37-01-41/0148 уведомил о том, что не уполномочен выдавать заключения таможенных экспертов (в том числе, их приложения), документы, относящиеся к проведению экспертизы, декларантам, иным лицам, обладающим полномочиями в отношении товара.

Далее в письме было указано, что по вопросам получения заключения таможенного эксперта следует обращаться в таможенный орган, назначивший проведение таможенной экспертизы.

На основании вышеизложенного видно, что Общество было лишено законного права получения документов, положенных в основу выводов, содержащихся в Заключениях таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0022552 и от 04.10.2023 №12406001/0023251, позволяющих оценить полноту и законность сделанных таможенными экспертами, данных выводов.

На основании изложенного выше, ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» было вынуждено самостоятельно обратиться в сторонние экспертные и научные учреждения для получения характеристики спорных товаров, позволяющих ответить на данный вопрос.     

Для получения научной консультации, Обществом был сделан запрос от 15.12.2023 №б/н заведующему кафедры физической и коллоидной химии Южного федерального университета (ЮФУ) доктору химических наук, доценту ФИО5

В соответствии с ответом заведующего кафедры физической и коллоидной химии ЮФУ ФИО5 были получены следующие ответы, на поставленные вопросы:

Тристеарат сорбитана (далее - ТСС) (торговые марки «NEOVEROL 65», «СПАН 65») представляет собой сложный эфир стеариновой кислоты и 1,4-сорбитана – циклического дегидратированного шестиатомного спирта сорбитола.

Стандартным способом получения тристеарата сорбитана является одностадийный процесс, который проводится смешением сорбитола и пищевой стеариновой кислоты, в результате реакции этерификации в одном химическом реакторе образуется сложные эфиры сорбитана и вода.  В процессе используется пищевая стеариновая кислота, полученная в результате гидролиза растительных масел, содержащая некоторое количество (зависит от сырья) иных жирных кислот, которые в настоящее время невозможно отделить от стеариновой кислоты методами, приемлемыми для пищевой промышленности. 

В результате такого процесса конечный продукт ТСС может содержать в себе примеси, включающие моно- и бистеараты сорбитана (продукты неполной реакции этерификации сорбитана), а также сорбитол, продукты его этерификации, непрореагировавшую стеариновую кислоту и, возможно, примеси пальмитиновой и/или олеиновой кислоты. Однако основным компонентом полученной композиции является тристеарат сорбитана – сложный эфир сорбитана и стеариновой кислоты.

В Заключениях таможенного эксперта от 04.10.2023 №12406001/0023251 и №12406001/0022552 не содержатся характеристики количественного состава представленного для экспертизы образца.

Использованные при экспертизе физико-химические методы (ИК-спектроскопия, пиролитическая хроматография, газовая хроматография с масс-спектрометрическим детектированием экстракта) позволяют сделать вывод о качественном составе образца. Так, ИК-спектр пробы содержит информацию о частотах характеристических колебаний функциональных групп, что не позволяет произвести однозначную идентификацию соединений в их смеси и определение количественного состава смесей; пиролитическая газовая хроматография дает информацию не о составе пробы, а о составе продуктов пиролиза (ударного нагрева пробы до высоких температур, при которых происходит разложение веществ, входящих в образец) пробы; газовая хроматография с масс-спектрометрическим детектированием проводилась не для нативного образца, а для предварительно метилированной пробы гексанового экстракта. В последнем случае количественный результат должен зависеть от условий экстрагирования и метилирования, условия проведения которых в экспертизе не описано, что затрудняет оценку полученного результата и сделанных выводов.

При проведении таможенной экспертизы по результатам определения качественного состава образца (пробы) представленного на экспертизу товара методом ИК-спектроскопии, исследования нативной пробы методом пиролитической газовой хроматографии, определения качественного химического состава гексанового экстракта пробы, после ее предварительного метилирования, методом газовой хроматографии с масс-спектрометрическим детектированием в образце обнаружены: пики веществ, характерных для продуктов пиролиза сорбитанов жирных карбоновых кислот (сложноэфирные фрагменты, ангидриды сорбита), гексадекановая (пальмитиновая) и октадекановая (стеариновая) кислоты. 

Данные ИК-спектроскопии и пиролитической газовой хроматографии пробы свидетельствуют о наличии функциональных групп и продуктов пиролитического разложения, характерных для сорбитанов жирных карбоновых кислот, к которым относится и тристеарат сорбитана (далее - ТСС). 

При проведении метилирования сложных эфиров происходит их химическое разрушение с образованием метиловых эфиров входящих в состав сложных эфиров карбоновых кислот. При анализе предварительно метилированой пробы представленного для экспертизы образца методом газовой хроматографии экспертом обнаружено наличие метиловых эфиров октадекановой (стеариновой) и гексадекановой (пальмитиновой) кислот, что косвенно свидетельствует о присутствии в пробе до метилирования сложных эфиров стеариновой и пальмитиновой кислот. 

Отметим, что при метилировании пробы ТСС следует ожидать получение метилового эфира стеариновой кислоты и, возможно, пальмитиновой кислоты как минорного компонента (присутствующего как примесь в пищевой стеариновой кислоте, используемой для получения ТСС).

Таким образом, все приведенные в экспертизе характеристики качественного состава анализируемой пробы никак не противоречат ее идентификации как тристеарата сорбитана (известного также как пищевая добавка (Е492), выпускаемая под торговой маркой «NEOVEROL 65»).

С учетом особенностей метода получения ТСС, наличие примесей, образующихся в процессе синтеза целевого продукта, не препятствует отнесению ТСС к индивидуальным химическим веществам. К таковым примесям относятся моно- и бистеараты сорбитана, сорбитол, продукты его частичной этерификации, непрореагировавшая стеариновая кислота, пальмитиновая кислота.

По результатам определения качественного состава в образце обнаружены: пики веществ, характерных для продуктов пиролиза сорбитанов жирных карбоновых кислот (сложноэфирные фрагменты, ангидриды сорбита), гексадекановая (пальмитиновая) и октадекановая (стеариновая) кислоты. 

Все перечисленные компоненты являются примесями, присутствие которых является следствием единственного способа получения ТСС.

На основании ответов, содержащихся в научной консультации от 15.01.2024 заведующего кафедрой физической и коллоидной химии ЮФУ доктора химических наук, доцента ФИО5 можно сделать следующие выводы:

- все приведенные в Заключениях таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0023251 и №12406001/0022552 характеристики качественного состава анализируемой пробы никак не противоречат ее идентификации, как тристеарата сорбитана (известного также как пищевая добавка (Е492), выпускаемого под торговой маркой «NEOVEROL 65»);

- в Заключениях таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0023251 и №12406001/0022552 не содержатся характеристики количественного состава представленного для экспертизы образца. Использованные при экспертизе физико-химические методы (ИК-спектроскопия, пиролитическая хроматография, газовая хроматография с масс-спектрометрическим детектированием экстракта) позволяют сделать вывод о качественном составе образца.

- ИК-спектр проб содержат информацию о частотах характеристических колебаний функциональных групп, что не позволяет произвести однозначную идентификацию соединений в их смеси и определение количественного состава смесей; пиролитическая газовая хроматография дает информацию не о составе пробы, а о составе продуктов пиролиза (ударного нагрева пробы до высоких температур, при которых происходит разложение веществ, входящих в образец) пробы; газовая хроматография с масс-спектрометрическим детектированием проводилась не для нативного образца, а для предварительно метилированной пробы гексанового экстракта.

- с учетом особенностей метода получения ТСС наличие примесей, образующихся в процессе синтеза целевого продукта, не препятствует отнесению ТСС к индивидуальным химическим веществам. К таковым примесям относятся моно- и бистеараты сорбитана, сорбитол, продукты его частичной этерификации, непрореагировавшая стеариновая кислота, пальмитиновая кислота.

По результатам определения качественного состава в образцах обнаружены: пики веществ, характерных для продуктов пиролиза сорбитанов жирных карбоновых кислот (сложноэфирные фрагменты, ангидриды сорбита), гексадекановая (пальмитиновая) и октадекановая (стеариновая) кислоты. 

Все перечисленные компоненты являются примесями, присутствие которых является следствием единственного способа получения ТСС. 

На основании вышеизложенного, при использовании методов исследования, указанных в Заключениях таможенных экспертов от 04.10.2023 №2406001/0023251 и №12406001/0022552, невозможно сделать однозначные выводы о том, что исследуемый товар – «NEOVEROL 65», «представляет собой смесь сорбитанов жирных карбоновых кислот (гексадекановой и октадекановой). Ни один из компонентов смеси не преобладает над суммой других в количественном соотношении».

Таким образом, выводы таможенных экспертов, изложенные в Заключениях от 04.10.2023 №12406001/0023251 и №12406001/0022552 не позволяют однозначно сделать вывод о том, что, исследованный товар – «NEOVEROL 65», не соответствует Примечанию 1 (а) к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС, как отдельное органическое соединение определенного химического состава, содержащее или не содержащее примеси.

Также ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» обратилось в ООО «ЭкспертКонсалтинг ВЭД», как к независимому таможенному аудитору, для проведения таможенного аудита в целях проверки соблюдения Декларантом права ЕАЭС и законодательства РФ в области таможенного дела, в части достоверности заявленных сведений о наименовании товаров и их коде в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, в отношении товаров, задекларированных по указанным выше ДТ.

В соответствии с договором от 11.01.2024 №ТА/110124/1, заключенному между ООО «ЭкспертКонсалтинг ВЭД» и ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» на оказание услуг по проведению таможенного аудита, в период с 11.01.2024 по 03.07.2024 проведена аудиторская проверка по соблюдению таможенного законодательства.

По результатам проведенного таможенного аудита был подготовлен Отчет по таможенному аудиту от 03.07.2024.

При проведении таможенного аудита независимым аудитором были назначены экспертизы в различных научных учреждениях, с целью исследования товаров на предмет их отнесения к отдельному химическому соединению определенного состава.

В результате исследований (Заключение научно-исследовательской лаборатории фундаментальных и прикладных исследований качества и технологий пищевых продуктов ПНИЛ РУДН от 18.03.2024 №2881 (далее – Заключение РУДН от 18.03.2024 №2881)), проведенных по качественному анализу сорбитан тристеарата, в 2 (двух) образцах продукта «тристеарат сорбитана «NEOVEROL 65» методом протонной (1Н) и углеродной (13С) спектроскопии ядерного магнитного резонанса (NMR) сделан вывод о том, что исследованные образцы представляют собой химическое вещество, состоящее из сложных эфиров многоатомных спиртов с высшими карбоновыми кислотами.

Полученные данные физико-химического исследования подтверждают присутствие в составе образцов многоатомного спирта, к которым относится сорбитан и высших карбоновых кислот, к которым относится стеариновая кислота.

Для проведения фактических исследований проб и образцов, отобранных от товара - пищевой эмульгатор «NEOVEROL 65», данные образцы были направлены в Федеральное государственное бюджетное учреждение науки Федерального исследовательского центра питания, биотехнологии и безопасности пищи (ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии»).

В соответствии с Заключением от 02.07.2024 №410/Э-431/п-24 по результатам фактического исследования проб и образцов товара, сведений производителя, данных нормативной, научно-методической литературы, ГОСТов, общедоступных источников информации экспертом ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии» исследований, сделаны следующие выводы: 

1.           Исходя из полученных результатов физических и физико-механических методов анализа образца продукта, образец «NEOVEROL 65» является тристеаратом сорбитана с содержанием основного вещества не менее 95%, что соответствует требованиям Приложения №28 к техническому регламенту «Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств» ТР ТС 029/2012) и международной спецификации Комиссии Кодекс Алиментариус JECFA к пищевой добавке (Е492) (сорбитан тристеарат).

2.           Результаты исследования числа омыления, кислотного числа, подтверждают соответствие исследованных образцов продукции «NEOVEROL 65» требованиям международной спецификации Комиссии Кодекс Алиментариус JECFA к пищевой добавке (Е492) (сорбитан тристеарат). 

3.           Сорбитан тристеарат это сложный эфир стеариновой кислоты, относится к классу соединений, содержащих в своей структуре неконденсированное фурановое кольцо.

4.           Методики прямого количественного анализа состава пищевой добавки «NEOVEROL 65» – нет. Исходя из косвенных расчетов, основного вещества (тристеарат сорбитана) в пищевой добавке под коммерческим названием «NEOVEROL 65» содержится 99%.

5.           Количество примесей, отличных от эфиров сорбитана и стеариновой кислоты – менее 5%.

6. Структурная формула содержит стеариновую кислоту, этерифицированную полиолами, полученными из сорбита, имеет двумерную структуру с ковалентной связью, название IUPAC [ 2 - ( 3 – гидрокси – 4 – октадеканоилоксиоксолан – 2 – ил ) – 2 -октадеканоилоксиэтил] октадеканоат.

В соответствии с выводами эксперта ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии», товар - пищевой эмульгатор «NEOVEROL 65», представляет собой композицию эфиров, которая получается при прямой этерификации сорбитола коммерческой пищевой стеариновой жирной кислотой, являющуюся отдельным соединением определенного состава.

На основании вышеизложенного, а также с учетом сведений, содержащихся в Отчете по таможенному аудиту от 03.07.2024:

1.           Товар, задекларированный по ДТ №10317120/110923/3150460 (товар №1) и №10317120/110923/3150826 (товар №1), представляет собой пищевую добавку - эмульгатор марки «NEOVEROL 65» (состав: тристеарат сорбитана Е492) различных партий, производства компании «LASENOR INDIA PVT.LTD» (Индия), изготовленный по единому технологическому процессу. Заявленные назначение, химический состав, область использования идентичны. Различие в номерах партий не влияет на указанные выше характеристики.

Химический состав, область применения, указанные в проверяемых ДТ, подтверждаются документами производителя товара на каждую коммерческую партию товара, а также письмами производителя товара, выводами эксперта ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии», положениями ГОСТ, сведениями, содержащимися в сети Интернет, что свидетельствует о корректности сведений, указанных Декларантом в графах 31 «Описание товара» проверяемых ДТ.

2. Товар обладает следующими классификационными критериями, позволяющими классифицировать их в товарной позиции 2932 ТН ВЭД ЕАЭС:

- является органическим соединениям определенного химического состава (эфиром сорбитана, содержащего в структуре неконденсированное фурановое кольцо и незначительное число примесей), содержащим в своем составе незначительное число примесей.

- удовлетворяет Примечанию 1 (а) к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС, в части отнесения к органическим соединениям определенного химического состава;

- удовлетворяет Примечанию 1 (б) к группе 34 ТН ВЭД ЕАЭС, в части исключения из группы 34 ТН ВЭД ЕАЭС;

- является пищевым эмульгатором «NEOVEROL 65», имеющим химический состав тристеарат сорбитана (Е492) с чистотой около 99%, относится к соединениям, содержащим в структуре неконденсированное фурановое кольцо: данный гетероцикл (фурановое кольцо) образуется при дегидратации сорбита.

Указанное выше позволило аудитору сделать вывод о том, что в соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС и Примечанием 1 (а) к группе 29 и Примечанием 1 (б) к группе 34 ТН ВЭД ЕАЭС, товар, оформленный ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» по данным ДТ, следует классифицировать в субпозиции 2932 19 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, как прочие соединения, содержащие в структуре неконденсированное фурановое кольцо (гидрированное или негидрированное), что не противоречит международным принципам классификации идентичных товаров.

Доводы таможенного органа, изложенные в отзыве, о невозможности рассмотрения результатов фактических исследований проб и образцов спорных товаров, изложенных в Заключениях РУДН от 18.03.2024 №2881 и ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии» от 02.07.2024 №410/Э-431/п-24, подлежат отклонению судом по следующим основаниям.

После проведения исследований, таможенный орган передал арбитражную и контрольную пробы, отобранные на основании Актов отбора проб и образцов от 14.09.2023 №10317120/110923/3150826 и от 14.09.2023 №10317110/140923/500076 и опломбированные пломбами ФТС, представителю экспедитора – ООО «Зентранс», которые были безвозвратно потеряны экспедитором, по независящим от Общества обстоятельствам.

Так в письме ООО «Зентранс» от 01.12.2023 №0112, подготовленное на запрос Общества от 24.11.2023 №515/1, указано, что в результате разлива технической жидкости, которая хранилась в качестве образца на территории склада ООО «Зентранс» были испорчены ряд образцов наших клиентов, на которые попала разлитая жидкость.

Проведенной внутренней проверкой было выявлено, что виновных лиц со стороны ООО «Зентранс» по данному факту не установлено, разлив произошёл в результате некачественной упаковки таможенным органом переданных на хранение образцов жидкости, дефект упаковки не мог быть выявлен при поступлении указанного вещества на наш склад и был обнаружен уже после произошедшего инцидента. 

ООО «Зентранс» указало, что образцы, принадлежащие ООО «Ласенор Русия», полученные от таможенного органа по акту приёму передачи от 19.10.2023 г., были утилизированы ввиду их порчи, как и ряд образцов других компаний.

В качестве подтверждения Обществу был направлен Акт выявленных недостатков.

На основании вышеизложенного, ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» было вынуждено для проведения экспертизы товаров, оформленных по ДТ №№10317120/110923/3150460 (товар №1) и 10317120/110923/3150826 (товар №1), обратиться к таможенному аудитору – ООО «ЭкспертКонсалтинг ВЭД» для поиска независимых организаций: сюрвейерской (для отбора проб и образцов) и экспертных (для проведения непосредственного исследования спорных товаров).

Учитывая, что на запрос Декларанта о получении «иллюстрационной таблицы таможенного обеспечения и внешнего вида объектов исследований», которые являлись приложением (составной частью) Заключений таможенных экспертов от 04.10.2023 №12406001/0023251 и №12406001/0022552 и косвенно свидетельствующих о составе проб, таможенный орган и ЭКС-филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону ответили отказом, таможенным аудитором был проведен поиск независимых аккредитованных лабораторий, специализирующихся в спектроскопии. По имеющейся среди экспертов информации наиболее современное оборудование имеют Научно-образовательный ресурсный центр (НОРЦ) «Формация» Российского университета дружбы народов имени Патриса Лумумбы (РУДН) и Федеральное государственное бюджетное учреждение науки Федеральном исследовательском центре питания, биотехнологии и безопасности пищи (ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии»).

Как было указано выше, в связи с утратой проб образцов, которые являлись предметами исследования по экспертизам, проведенным ЭКС-филиалом ЦЭКТУ г. Ростов-на-Дону (Заключения таможенного эксперта от 04.09.2023 №12406001/0022552 и от 04.10.2023 №12406001/0023251), таможенным аудитором был заключен договор от 09.02.2024 №04/2024 с ООО «Генерал Сюрвей» на проведение отбора проб и (или) образцов в соответствии с приказом ФТС России от 07.05.2021 №384 от коммерческих партий проверяемых товаров.     

В соответствии с Актом отбора от 14.02.2024 №SR5076, при проведении отбора проб и образцов по проверяемому товару был соблюден порядок отбора проб и (или) образцов товаров, а также минимальное количество проб и (или) образцов товаров, необходимое для проведения экспертизы, установленные приказом ФТС России от 07.05.2021 №384.

Таким образом, пробы и образцы, отобранные в соответствии с Актом отбора от 14.02.2024 №SR5076, можно считать репрезентативными пробами, позволяющими проведение экспертных исследований, результаты которых имеют юридическое значение.

Как было указано выше, в связи с тем, что одним из основных классификационных критериев, позволяющими классифицировать спорный товар в товарной позиции 2932 ТН ВЭД ЕАЭС, является отнесения товара к отдельным соединениям определенного химического состава, Обществом был сделан запрос в ФГБОУ ВО «Кубанский государственный технологический университет» (далее – ФГБОУ ВО «КубГТИ») о предоставлении научной консультации (исх. от 11.09.2024 №159).

ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» был получен ответ ФГБОУ ВО «КубГТИ» от 20.11.2024 №03.02.16-538, в котором содержались следующие ответы, на поставленные вопросы:

1.           Товар – тристеарат сорбитана - пищевая добавка (Е492), выпускаемая под торговой маркой «NEOVEROL 65», однозначно соответствует термину «отдельное соединение определенного химического состава», содержащемуся в Пояснениях к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС.

2.           Товар – тристеарат сорбитана - пищевая добавка (Е492), выпускаемая под торговой маркой «NEOVEROL 65» обладает следующими критериями, указанными в Пояснениях к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС в определении «отдельное соединение определенного химического состава»:

- является веществом, содержащим молекулы одного вида, а именно, молекулы сорбитана тристеарата, состав которых определяется постоянным соотношением элементов и может быть представлен конкретной структурной формулой;

- не содержит другие вещества, специально добавленные вовремя или после производства (включая очистку);

- содержит примеси (примечание 1а), исключительно включающие вещества, присутствие которых в отдельном химическом соединении (сорбитане тристеарате) является единственным и непосредственным результатом процесса производства (включая очистку);

- примеси, присутствующие в составе отдельного химического соединения (сорбитана тристеарате) образуются в результате особенностей существующего процесса его производства (химического синтеза), как результат влияния следующих факторов: неполнота превращения исходных материалов (товарных форм сорбита и стеариновой кислоты); присутствие примесей в исходных материалах (товарные формы сорбита и стеариновой кислоты); появление побочных продуктов;    

- примеси,  присутствующие в составе  отдельного химического соединения (сорбитана тристеарате),  не изменяют функциональные свойства товара, определяющие его традиционное использование в качестве эмульгатора,  солюбилизатора и т.п., их невозможно удалить из товара экономически выгодным способом, в связи с чем, к ним неприемлемо применение положения об исключении из понятия «допустимых в соответствии с примечанием 1(а) примесей»   тех примесей, которые намеренно оставляют в продукте с целью сделать его пригодным для использования в иных целях, отличных от традиционных.

- является органическим соединениям определенного химического состава (эфиром сорбитана, содержащего в структуре неконденсированное фурановое кольцо и незначительное число примесей), содержащим в своем составе незначительное число примесей.

- удовлетворяет Примечанию 1 (а) к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС, в части отнесения к органическим соединениям определенного химического состава;

- удовлетворяет Примечанию 1 (б) к группе 34 ТН ВЭД ЕАЭС, в части исключения из группы 34 ТН ВЭД ЕАЭС;

- является пищевым эмульгатором «NEOVEROL 65», имеющим химический состав тристеарат сорбитана (Е492) с чистотой около 99%, относится к соединениям, содержащим в структуре неконденсированное фурановое кольцо: данный гетероцикл (фурановое кольцо) образуется при дегидратации сорбита.

3. Сопутствующие продукты синтеза товара - тристеарат сорбитана - пищевая добавка (Е492), выпускаемая под торговой маркой «NEOVEROL 65», возможно отнести к примесям, в контексте термина «примеси», указанного в Пояснениях к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС», так как они:

- являются единственным и непосредственным результатом процесса производства (включая очистку);

- образуются в результате особенностей существующего процесса производства (химического синтеза) тристеарат сорбитана, как результат влияния следующих факторов: неполнота превращения исходных материалов (товарных форм сорбита и стеариновой кислоты); присутствие примесей в исходных материалах (товарные формы сорбита и стеариновой кислоты); появление побочных продуктов;    

- не изменяют функциональные свойства товара, определяющие его традиционное использование в качестве эмульгатора, стабилизатора и т.п., их невозможно удалить из товара экономически выгодным способом, в связи с чем, к ним неприемлемо применение положения об исключении из понятия «допустимых в соответствии с примечанием 1(а) примесей» тех примесей, которые намеренно оставляют в продукте с целью сделать его пригодным для использования в иных целях, отличных от традиционных.

На основании вышеизложенного, с учетом научного мнения специалистов ФГБОУ ВО «КубГТУ», можно сделать вывод о том, что в соответствии с правилами 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС и Примечанием 1 (а) к группе 29 и Примечанием 5 к группе 34 ТН ВЭД ЕАЭС, спорный товар, следует классифицировать в субпозиции 2932 19 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, как прочие соединения, содержащие в структуре неконденсированное фурановое кольцо (гидрированное или не гидрированное), что также не противоречит международным принципам классификации идентичных товаров. 

Кроме того, судом установлено и материалами дела подтверждено, что при проведении таможенных операций по ДТ были предоставлены декларации страны вывоза - вывоза (Индия), в которых указан код товара – 2915 70 90, как пальмитиновая кислота, стеариновая кислота, их соли и сложные эфиры. 

В соответствии с документами производителя проверяемый товар представляет собой сложный эфир коммерческой стеариновой кислоты и 1,4-сорбитана – циклического дегидратированного шестиатомного спирта сорбитола, что позволяет классифицировать его в товарную позиции 2915 ТН ВЭД ЕАЭС.

Также в соответствии с документами производителя, а также Заключением эксперта ФГБУН «ФИЦ питания и биотехнологии» от 02.07.2024 №410/Э-431/п-24, товар – «NEOVEROL 65», относится к соединениям, содержащим в структуре неконденсированное фурановое кольцо. Данный гетероцикл (фурановое кольцо) образуется при дегидратации сорбита и, следовательно, данный товар может также классифицироваться в товарной позиции 2934 ТН ВЭД ЕАЭС.

Согласно Примечанию 3 к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС «Товары, которые могут быть включены в две или более товарные позиции данной группы, включаются в товарную позицию, последнюю в порядке возрастания кодов в данной группе Номенклатуры».

На основании вышеизложенного, применяя Примечание 3 к группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС, товар – «NEOVEROL 65» должен классифицироваться в товарной позиции 2932 ТН ВЭД ЕАЭС, т.е. последней в порядке возрастания кодов в группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС.

Таким образом, на основании приведенного выше, видно, что спорный товар, должен классифицироваться в группе 29 ТН ВЭД ЕАЭС «Органические химические соединения»: разница в классификации товара в товарных позициях 2915 (Индия) и 2932 (ЕАЭС), связана с тем, что в стране вывоза – Индия, данный товар не подпадает под действия экспортного контроля (отсутствует экспортная таможенная пошлина и необходимость предоставления разрешительных документов на вывоз) и, следовательно, проверка правильности классификации на уровне остальных знаков носит относительно формальный характер.

Дополнительно суд указывает, согласно Отчету по таможенному аудиту от 03.07.2024 таможенным аудитором был проведен анализ базу данных обязательной тарифной информации BTI (предварительные решение по классификации ЕС), таможенным аудитором было установлено наличие Решения об обязательной тарифной информации Европейского союза (ВTI) от 17.02.2022 №FRBTIFR-BTI-2021-09484 на аналогичный товар – стеарат сорбитана  (https://ec.europa.eu/taxation_customs/dds2/ebti/ebti_details.jsp?Lang=en&selectedReference=&reference=FRBTIFR-BTI-2021-09484&refcountry =&valstartdate= &valstartdateto= &valenddate=&valenddateto=&suppldate=&nomenc=293219&nomencto=&keywordsearch=&excludekeywordsearch=&descript=&orderby=0&totalRecords=5&linkVal=&viewVal=List&keywordmatchrule=OR&specialkeyword=&excludespecialkeyword=)  по коду – 2932 19 00 ********.

 Отличие товаров – стреарат сорбитана от тристерат сорбитана заключается в том, что в моностеарате (стеарате) с сорбитаном конденсирован один остаток стеариновой кислоты, а в тристеарате с сорбитаном конденсированы три остатка стеариновой кислоты.

Также обращает на себя внимание факт того, что стреарат сорбитана с чистотой более 98,5%, указанный в предварительном решении ЕС, имеет уникальный CAS-номер №1338-41-6, присваиваемый, как правило, отдельным химическим веществам.

Товары, заявленные по указанным ДТ, представляющие собой сорбитан тристеарата с чистотой 98,7%, также имеет CAS-номер №26658-19-5, что косвенно подтверждает отнесение его к отдельным химическим веществам, содержащими примеси.

В материалы дела представлено предварительное решение ЕС от 18.08.2022 №BEBTIDT.50.005.889 на товар – олеат сорбитана, содержащее код товара –                                        2932 19 00******, в котором имеется ссылка на Примечание 1(а) к группе 29, как на отдельное органическое соединение определенного химического состава, содержащие или не содержащие примеси.

Из приведенного выше видно, что товары, являвшиеся предметом Решений об обязательной тарифной информации Европейского союза (ВTI) от 17.02.2022 №FRBTIFR-BTI-2021-09484 и от 18.08.2022 №BEBTIDT.50.005.889 по своему составу аналогичны товару – «NEOVEROL 65», задекларированному ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» по ДТ, т.к. представляют органические соединения определенного химического состава (сорбитана, с различным остатком стеариновой кислоты), содержащие в своем составе незначительное число примесей.

Решения об обязательной тарифной информации Европейского союза (ВTI) от 17.02.2022 № FRBTIFR-BTI-2021-09484 и от 18.08.2022 №BEBTIDT.50.005.889 являются обязательными к исполнению на территории Европейского сообщества для всех таможенных администраций стран, входящих в ЕС.

Комбинированная товарная номенклатура ЕС (далее – КН ЕС), также как и ТН ВЭД ЕАЭС основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации. 

В соответствии с пунктом а) статьи 1 Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 «Гармонизированная система описания и кодирования товаров» (далее – Конвенция) означает Номенклатуру, включающую в себя товарные позиции, субпозиции и относящиеся к ним цифровые коды, примечания к разделам, группам и субпозициям, а также Основные правила интерпретации. 

Государства, ратифицировавшие Конвенцию, взяли на себя обязательство соблюдать Конвенцию применять ее для таможенных и статистических целей с правом вносить детализацию номенклатуры на национальном уровне, т.е. после 6-го знака кода товара, но без права вносить изменения в международную основу, т.е. в код товара на уровне первых 6-ти знаков кода товара,

Таким образом, принятые Решения об обязательной тарифной информации Европейского союза (ВTI) от 17.02.2022 №FRBTIFR-BTI-2021-09484 и от 18.08.2022 №BEBTIDT.50.005.889 полностью соответствует требованиям Конвенции и не вступает в противоречие с общими принципами и правилами классификации товаров, установленными Конвенцией.

На основании вышеизложенного, также косвенно можно сделать вывод о том, что товар, задекларированный ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ», является идентичным товарам, указанным выше в предварительных решениях ЕС и должен классифицироваться в товарной позиции 2932 ТН ВЭД ЕАЭС.

На основании имеющихся в деле доказательств сторон суд полагает, что код товара по ТН ВЭД ЕАЭС, указанный Новороссийской таможней в графе 33 ДТ №№10317120/110923/3150460 (товар №1) и 10317120/110923/3150826 (товар №1) – эмульгатор марка «NEOVEROL 65»: состав тристеарат сорбитана (Е492)…- Изготовитель: «LASENOR INDIA PVT.LTD» Индия, код товара – 3404 90 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, на основании Решения о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 10.10.2023 №РКТ-10317000-23/000590 и РКТ-10317000-23/000589, в соответствии с положениями пункта 12 Порядка внесения изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, утвержденного Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 №289, подлежит изменению на код –  2932 19 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, а заявленные требования ООО «Ласенор Русия» - подлежат удовлетворению.

На основании части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При таких обстоятельствах, судебные расходы, понесенные заявителем при подаче заявления по уплате государственной пошлины в сумме 50 000 рублей, подлежат отнесению на таможенный орган.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

Р Е Ш И Л:

Признать незаконными и отменить Решение (Отказ в запрашиваемых действиях) Новороссийской таможни (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об отказе во внесении изменений в ДТ №№10317120/110923/3150460 (товар №1) и 10317120/110923/3150826 (товар №1) от 11.08.2024г., выраженное в письме таможни от 13.08.2024 №15-30/20114. 

Обязать Новороссийскую таможню (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) устранить допущенные нарушения, в соответствии с действующим таможенным законодательством.

Взыскать с Новороссийской таможни (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу ООО «ЛАСЕНОР РУСИЯ» (ИНН/КПП 

<

***>/616301001, ОГРН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 50 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Краснодарского края.

Судья                                                                                                        Чесноков А.А.