Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А40-97594/20-107-1343

14 декабря 2020 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 16 сентября 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 14 октября 2020 года.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ларина М.В., единолично, при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-97594/20-107-1343 по заявлению АО "ФОРТЕИНВЕСТ" (ОГРН  

<

***>, 127055, 

<

...>, ЭТАЖ 6 ПОМЕЩЕНИЕ I) к ответчику МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 (ОГРН 

<

***>, 101000, 

<

...>) о признании недействительным решения от 25.11.2019 № 7, при участии представителей заявителя: ФИО2, доверенность от 01.01.2020, паспорт, диплом, ФИО3, доверенность от 12.07.2020, паспорт, представителей ответчика: ФИО4, доверенность от 14.01.2020, паспорт, диплом, ФИО5, доверенность от 14.01.2020, удостоверение, диплом, 

 

УСТАНОВИЛ:

АО "ФОРТЕИНВЕСТ" (далее – общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в суд к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 (далее – инспекция, налоговый орган, ответчик) с требованием о признании недействительным решения от 25.11.2019 № 7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее – решение).

Ответчик возражал против удовлетворения требований по доводам отзыва.

Выслушав лиц участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований в виду следующего.

Как следует из материалов дела, инспекция проводила камеральную налоговую проверку первичной декларации по акцизу на автомобильный бензин, дизельное топливо, моторные масла для дизельных и (или) карбюраторных (инжекторных) двигателей, прямогонный бензин, средние дистилляты, бензол, параксимол, ортоксилол, авиационный керосин, природный газ, автомобили легковые и мотоциклы за февраль 2019 года, с заявленной суммой акциза на нефтяное сырье, направленное на переработку, к уменьшению в размере 264 910 981 р.

 Указанная сумма была возвращена налогоплательщику в полном объеме по решению от 20.03.2019 № 58 о возмещении суммы акциза, заявленной к возмещению в заявительном порядке.

После окончания проверки составлен акт камеральной проверке от 01.07.2019 № 25, рассмотрены материалы проверки (протокол), вынесено решение от 25.11.2019 № 7, которым налогоплательщику:

- уменьшен предъявленный к возмещению в завышенных размерах акциза на нефтяное сырье в сумме 5 468 086 р.,

- начислен акциз в сумме 5 468 086 р.,

- предложено возвратить излишне возмещенный акциз в заявительном порядке в размере 5 468 086 р. и уплатить проценты в соответствии с пунктом 14 статьи 203.1 НК РФ в размере 546 883,51 р.,

- начислен штраф по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 769 606,2 р.

Решением ФНС России по жалобе от 13.03.2020 № КЧ-4-9/4332@ оспариваемое решение инспекции оставлено без изменения и утверждено, что послужило основанием для обращения 11.06.2020 в суд. 

Налоговый орган в оспариваемом решении установил следующие нарушения:

- общество в нарушении статей 182, 187, 193, 200 НК РФ завысило объем нефтяного сырья направленного на переработку (показатель Vнс) для расчета вычета по акцизу на нефтяное сырье в связи с определением объема нефти в массе брутто в порядке установленном Приказом Минэнерго России от 20.12.2018 № 1188 (в редакции до 21.04.2019), что привело к завышению вычетов;

- общество в нарушении статей 193, 200 АПК РФ неверно определило ставку акциза на нефтяное сырья, исключив из показателя Vт, характеризующего количество реализованных темных нефтепродуктов (мазут, битум, др., твердые и жидкие нефтепродукты), произведенных из нефтяного сырья, направленного на переработку, серы и жидкого топлива, что привело к завышению вычетов.  

По данным нарушениям судом установлено следующее.

Общество в проверяемый период закупало нефтяное сырье по договорам купли-продажи у различных поставщиков (ПАО НК «РуссНефть» и др.), которая доставлялась железнодорожным или трубопроводным транспортом на нефтеперерабатывающий завод для переработке силами ПАО «Орскнефтеоргсинтез».

В налоговой декларации заявитель при расчете показателя Vнс для расчета вычета учел объем нефтяного сырья, переданного в переработку в феврале 2019 года в количестве 351 134 тонны, рассчитанный исходя из массы «брутто», то есть с учетом примесей (воды, солей и механических примесей), не участвующих в процессе переработки.

Инспекция произвела перерасчет показателя Vнс и суммы вычета определила объем переданного в переработку нефтяного сырья в количестве 349 821 тонну, рассчитанного исходя из массы «нетто», то есть без учета примесей, в соответствии с данными актов переработки сырья, актов передачи сырья в переработку и реестров счетов-фактур на поставку сырья.

Разница между объемом переданного в переработку нефтяного сырья рассчитанного исходя из массы «брутто» и массы «нетто» составила 1 313 тонн, что привело к завышению размера вычетов.       

Также в результате переработки нефтяного сырья было произведено, в том числе сера техническая газовая и топливо технологическое жидкое, объем реализации которых не был учтен налогоплательщиком при расчете показателя Vт, составившего по данным общества 86 176.

Инспекция произвела перерасчет данного показателя, включив в общее количество реализованных темных нефтепродуктов, произведенных из нефтяного сырья направленного на переработку, серу и жидкое топливо, в связи с чем, данный показатель составил 89 166.

Разница в размере показателя Vт в 2 990 также привела к завышению размера вычетов.  

По вопросу правильности определения показателя Vнс и объема переданного в переработку нефтяного сырья.

В соответствии с пунктом 15 статьи 187 НК РФ налоговая база по объекту налогообложения, указанному в подпункте 34 пункта 1 статьи 182 НК РФ, определяется как количество направленного на переработку нефтяного сырья, принадлежащего налогоплательщику на праве собственности, в натуральном выражении, определенное по данным средств измерений, размещенных в местах, указанных в свидетельстве о регистрации лица, совершающего операции по переработке нефтяного сырья, выданном налогоплательщику либо организации, непосредственно оказывающей налогоплательщику услуги по переработке нефтяного сырья. 

Согласно пункту 8 статьи 193 НК РФ ставка акциза на нефтяное сырье определяется налогоплательщиком за 1 тонну по формуле, установленной данным пунктом. При расчете ставки акциза на нефтяное сырье применяется удельный коэффициент, характеризующий корзину продуктов переработки нефтяного сырья, при определении которого используются, в частности, величина, характеризующая количество нефтяного сырья (Vнс), направленного на переработку.

В силу пункта 27 статьи 200 НК РФ вычетам подлежат суммы акциза, умноженные на коэффициент 2, исчисленные налогоплательщиком, имеющим свидетельство о регистрации лица, совершающего операции по переработке нефтяного сырья, в период действия указанного свидетельства при совершении им операций, указанных в подпункте 34 пункта 1 статьи 182 НК РФ, и увеличенные на величину Кдемп, определяемую в соответствии с пунктом 27 статьи 200 НК РФ, при условии представления документов, предусмотренных пунктом 28 статьи 201 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 13.1 пункта 1 статьи 181 НК РФ подакцизным товаром является нефтяное сырье, под которым признается смесь углеводородов, состоящая из одного компонента или нескольких следующих компонентов: нефть; газовый конденсат стабильный; вакуумный газойль (при температуре 20 градусов Цельсия и давлении 760 миллиметров ртутного столба плотностью более 845 кг/мЗ и с кинематической вязкостью при температуре 80 градусов Цельсия более 3 сантистоксов); гудрон (при температуре 20 градусов Цельсия и давлении 760 миллиметров ртутного столба плотностью более 930 кг/мЗ); мазут.

Следовательно, каждый компонент нефтяного сырья, перечисленный в подпункте 13.1 пункта 1 статьи 181 НК РФ, в том числе нефть, должен состоять исключительно из смеси углеводородов.

Национальный стандарт Российской Федерации ГОСТ Р 8.595-2004 устанавливает общие требования к методикам выполнения измерений массы нефти товарной и нефтепродуктов и использует следующие определения:

- масса нетто товарной нефти: разность массы брутто товарной нефти и массы балласта;

- масса балласта: общая масса воды, солей и механических примесей в товарной нефти; 

- масса брутто товарной нефти: масса товарной нефти, показатели качества которой соответствуют требованиям ГОСТ Р 51858-2002.

Учитывая, что компонентом нефтяного сырья является нефть, то в целях определения количества нефтяного сырья (Vнс) в целях исчисления акциза, должна состоять исключительно из смеси углеводородов, то есть определяться в массе «нетто», наличие в ней массы балласта (общей массы воды, солей и механических примесей) не соответствует положениям подпункта 13.1 пункта 1 статьи 181 НК РФ.

Довод общества, со ссылкой на действующую до 01.04.2019 редакцию Приказа Минэнерго России от 20.12.2018 № 1188, определявшего количество нефтяного сырья, направленного в переработку для расчета показателя Vнс в единицах массы «брутто», а также положения пункта 7 статьи 3 НК РФ и пункта 2 статьи 5 НК РФ об обратной силе изменений данного приказа на определением объема нефтяного сырья исходя из массы «нетто», судом не принимаются по следующим основаниям.

 Действительно, данный Приказа Минэнерго России от 20.12.2018 № 1188 был принят на основании частью 5 статьи 2 Федерального закона от 03.08.2018 № 301-ФЗ, которым количество направленного на переработку нефтяного сырья должно определяться в установленном Минэнерго России порядке.

При этом, данный Приказ в части определения нефтяного сырья в массе «брутто» изначально противоречил положениям статьи 181 НК РФ, в связи с чем, в него Приказом Минэнерго России от 20.03.2019 № 256 были внесены изменения в целях привлечения в соответствие с положениями НК РФ, в соответствии с которыми количество нефтяного сырья направляемого на переработку должно определяться в массе «нетто».

Противоречие приказа положениям НК РФ в части определения количества нефтяного сырья было доведено письмом Минфина России от 01.03.2019 № 03-06-06-01/13318, который в силу частью 5 статьи 2 Федерального закона от 03.08.2018 № 301-ФЗ должен был согласовать соответствующий Порядок.

Следовательно, поскольку при принятии Порядка определения количества нефтяного сырья направленного на переработку в Приказе Минэнерго России от 20.12.2018 № 1188 было допущено не соответствие положениям НК РФ, которое по требованию Минфина России было исправлено Приказом Минэнерго России от 20.03.2019 № 256, то в силу статьи 1 НК РФ в данном случае подлежат применению положения НК РФ в части определения количества нефтяного сырья, как имеющие высшую силу закона над противоречащим этому закону подзаконному нормативному акту.

Ссылка заявителя на пункта 7 статьи 3 НК РФ судом не принимается ввиду отсутствия в данном случае каких-либо противоречий и неясностей актов законодательства о налогах и сборах.   

Также не принимается указание на пункт 2 статьи 5 НК РФ и статьи 57 Конституции Российской Федерации в части распространения действия Приказа Минэнерго России от 20.03.2019 № 256, изменившего Приказ Минэнерго России от 20.12.2018 № 1188, с 01.01.2019, поскольку в рассматриваемом случае положения главы 22 НК РФ величина, характеризующая количество нефтяного сырья (Vнс), не менялась, в приказ Минэнерго России от 20.12.2018 № 1188 внесены изменения, которые привели данный приказ в соответствии с нормами Кодекса, что фактически, с учетом применения для расчета статьи 181 НК РФ не изменило положения налогоплательщиков.

Суд при принятии решения также учитывает, что из анализа представленных заявителем в ходе проверки документов – актов приема-передачи нефтяного сырья, актов переработки сырья и выпуска готовой продукции, реестров счетов-фактур составленных поставщиками сырья, следует, что прием нефтяного сырья на заводе для передачи в переработку производился в массе «нетто», без учета примесей и балласта, что дополнительно подтверждается показаниями ведущего инженера по учету нефти и нефтепродуктов завода ФИО6 и экономиста цеха ФИО7

Ссылка на определение массы «нетто» при передаче сырья в переработку расчетным методом судом не принимается, поскольку указанный довод документально не подтвержден, а также противоречит технологическим процессам переработки нефтяного сырья, описанным, в том числе в статьи 179.7 НК РФ.

Учитывая изложенное, судом установлено, что общество в нарушении статей 181, 193 НК РФ неправомерно определяло количество нефтяного сырья, направленного в переработку для расчета показателя Vнс в единицах массы «брутто», в то время как в силу указанных положений налогового законодательства и данных актов передачи сырья в переработку должно было определять количество нефтяного сырья в единицах массы «нетто», что привело к завышению этого количества на 1 313 тонн и как следствие завышение вычета по акцизу.

По вопросу правильности определения показателя Vт и ставки акциза на нефтяное сырья для расчета вычетов по акцизу.

В соответствии с пунктом 8 статьи 193 НК РФ ставка акциза на нефтяное сырье (Анс) определяется налогоплательщиком в рублях за 1 тонну по формуле указанной в данном пункте, которая включает в себя удельный коэффициент, характеризующий корзину продуктов переработки нефтяного сырья (Спю), рассчитываемый также по формуле, элементом которой является показатель Vт.

Показатель Vт характеризует - количество мазута, битума нефтяного, парафина, вазелина, отработанных нефтепродуктов, иных жидких или твердых продуктов переработки нефтяного сырья, произведенных из нефтяного сырья, направленного на переработку и принадлежащего налогоплательщику на праве собственности, которые реализованы налогоплательщиком в налоговом периоде.

Для целей настоящего пункта определение видов произведенных и реализованных налогоплательщиком продуктов переработки нефтяного сырья (для определения показателя Vт) осуществляется им самостоятельно в порядке, установленном Правительством Российской Федерации на основе единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее – ТН ВЭД ЕЭС).

Согласно представленным в материалы дела актам приема-передачи товарных нефтепродуктов в процессе переработки    углеводородного сырья в феврале 2019 года ПАО «Орскнефтеоргсинтез» для Общества выработаны товарные нефтепродукты, в том числе:

- сера техническая газовая комовая сорт 9950, 9958, 

- сера техническая газовая, гранулированная сорт 9998,

- топливо технологическое жидкое.

Указанные нефтепродукты (сера и топливо жидкое), включенные в товарные позиции ТН ВЭД ЕЭС, были реализованы налогоплательщиком по товарным накладным, актам и счетам-фактурам, что им не отрицается.

При этом, несмотря на соблюдение критериев необходимых для учета указанных товарных нефтепродуктов (серы и жидкого топлива) при расчета показателя Vт:

- нефтепродукты выработаны в результате переработки нефтяного сырья,

- нефтепродукты включены в товарные позиции в ТН ВЭД ЕЭС, 

- нефтепродукты относятся к твердым и жидким продуктам переработки нефтяного сырья, 

- нефтепродукты были реализованы налогоплательщиком в этом периоде,

общество исключило эти нефтепродукты при расчете показателя Vт.

Основанием для исключения, по мнению налогоплательщика, являются следующие обстоятельства:

1) сера не является нефтепродуктом, полученным в результате переработки нефтяного сырья, поскольку сырьем для серы является сероводородный газ, вырабатываемый при первичной переработке нефтяного сырья, то есть сера является продуктом второй переработки,

2) жидкое топливо не является товарным продуктом, поскольку не реализуется, а используется сразу же переработчиком для топки печей.

Суд, рассмотрев доводы сторон и представленные документы, установил следующее.

Из анализа положений пункта 8 статьи 193 НК РФ при определении показателя Vт учитываются продукты переработки нефтяного сырья, при этом, не имеет значение какой этап переработки ведет к результату получения готовой продукции, главное чтобы эта продукция имела товарную позицию в ТН ВЭД ЕЭС и была реализована налогоплательщиком.

В соответствии с пунктом 11 статьи 179.7 НК РФ к технологическим процессам по переработке нефтяного сырья относятся следующие процессы (их совокупность):

1) первичная переработка нефти и (или) конденсата газового стабильного;

2) каталитический риформинг бензина;

3) каталитический крекинг;

4) гидрокрекинг;

5) гидроконверсия тяжелых остатков;

6) замедленное коксование;

7) селективная очистка, депарафинизация и гидроизодепарафинизация.   

Следовательно, процесс очистки нефтяного сырья от сернистых соединений входит в понятие переработки нефтяного сырья.

Довод заявителя, что согласно технологии сырье для серы является исключительно сероводород судом не принимается, поскольку исходя из раздела 4 баланса материалов и актов переработки сырьем для серы, также как и для всех выработанных в процессе переработки нефтепродуктов, является сырая нефть, что соответствует единому технологическому процессу переработки нефтяного сырья и выработки из него готовой продукции.

Кроме того, налогоплательщик в нарушении статьи 65 АПК РФ не представил доказательств того, что сера вырабатывается исключительно и отдельно из сероводорода, поскольку нет актов выработки сероводорода, передачи его в дальнейшую переработку и изготовлению именно из него товарной серы.

В отношении топлива технологического жидкого судом установлено, что топливо исходя из акта переработки является именно товарным продуктов, выработано в результате переработки нефтяного сырья и имеет соответствующую товарную позицию в ТН ВЭД ЕЭС, что является безусловным основанием для включения его при расчете показателя Vт.

Довод заявителя об отсутствии реализации топлива и его использования заводом для топки печей при переработке нефтяного сырья судом не принимаются, поскольку исходя из представленных документов, в том числе договора на переработку и актов топливо после переработки не сразу используется для топки печей, а продается заводу с зачетом стоимости в счет оплаты за услуги по переработке.

Следовательно, топливо является таким же товарным продуктом, как и сера, с учетом фактической продажи ее заводу, с оплатой путем зачета в счет стоимости услуг по переработке. При этом, дальнейшее использованием реализованной продукции не имеет никакого значения для включения ее в расчет показателя Vт.

Учитывая изложенное, судом установлено, что заявитель неправомерно исключил выработанные в результате переработки и реализованные товарные нефтепродукты – серу и топливо, при расчете показателя Vт, что привело к неверному определению ставки акциза для нефтяного сырья и как следствие завышение вычета по акцизу.

Инспекцией с учетом установления правильного объема переданного нефтяного сырья в переработку (показатель Vнс) и количества реализуемых товарных нефтепродуктов, выработанных в результате переработки нефтяного сырья (показатель Vт) установлена сумма правомерно заявленных вычетов по акцизу, а также превышение заявленных налогоплательщиком вычетов над рассчитанными инспекцией в размере  5 468 086 р.

Таким образом, судом установлено, что заявитель завысил суммы вычета по акцизу на переработку нефтяного сырья за февраль 2019 года в связи с неверным расчетом ставки по акцизу и показателей Vнс и Vт на 5 468 086 р., вследствие чего, оспариваемое решение от 25.11.2019 № 7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения является законным и обоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации и статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать АО "ФОРТЕИНВЕСТ" в удовлетворении требования о признании недействительным вынесенного МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 решения от 25.11.2019 № 7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, проверенного на соответствие НК РФ.  

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

СУДЬЯ

М.В. Ларин