ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело №А55-645/2021

г. Самара

09 марта 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2022 года

Постановление в  полном объеме изготовлено 09 марта 2022 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Некрасовой Е.Н., судей Бажана П.В., Николаевой С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании 02.03.2022 в помещении суда апелляционную жалобу акционерного общества коммерческого банка «Газбанк» на решение Арбитражного суда Самарской области от 30.11.2021 по делу №А55-645/2021 (судья Михайлова М.В.), возбужденному по исковому заявлению акционерного общества «Самарагорэнергосбыт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Самара, к акционерному обществу коммерческому банку «Газбанк» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Самара, третье лицо: акционерное общество «Самарская сетевая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г.Самара, о взыскании денежных средств,

в судебном заседании приняли участие:

от АО КБ «Газбанк» - ФИО2 (доверенность от 22.12.2020),

от АО «Самарагорэнергосбыт» - ФИО3 (доверенность от 23.12.2021),

от АО «ССК» - не явился, извещено,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Самарагорэнергосбыт» (далее – АО «СамГЭС») обратилось в Арбитражный суд Самарской области с исковым заявлением о взыскании с акционерного общества коммерческий банк «Газбанк» (далее - АО АКБ «Газбанк») задолженности за безучетно потребленную электрическую энергию в сумме 276 291 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество «Самарская сетевая компания» (далее - АО «ССК»).

Решением от 30.11.2021 по делу №А55-645/2021 Арбитражный суд Самарской области исковые требования удовлетворил.

АО АКБ «Газбанк» в апелляционной жалобе просило отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

АО «СамГЭС» апелляционную жалобу отклонило по мотивам, изложенным в отзывах на нее.

АО «ССК» отзыв на апелляционную жалобу не представило, что не препятствует рассмотрению настоящего дела по имеющимся в нем доказательствам.

В соответствии с абз.2 ч.5 ст.158 АПК РФ судебное разбирательство откладывалось с 21.02.2022 на 02.03.2022.

В судебном заседании представитель АО АКБ «Газбанк» апелляционную жалобу поддержала, просила отменить решение суда первой инстанции как незаконное и необоснованное.

Представитель АО «СамГЭС» апелляционную жалобу отклонил, просил оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

На основании ст.156 и 266 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителя АО «ССК», надлежащим образом извещенного о времени и месте проведения судебного заседания.

Рассмотрев материалы дела в порядке апелляционного производства, проверив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и отзыве, заслушав представителей сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как видно из материалов дела, АО «СамГЭС» (гарантирующий поставщик) и АО АКБ «Газбанк» (абонент) заключили договор электроснабжения от 16.01.2017 №05023, по которому гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу (поставку) абоненту электрической энергии в точках поставки на розничном рынке электроэнергии, а также с привлечением сетевой организации, путем заключения соответствующих договоров, оказывать услуги по передаче электрической энергии по сетям СО и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а абонент - оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, в объеме, в сроки и на условиях, предусмотренных договором.

Границы балансовой (имущественной) принадлежности: в РШ ул.Водников д.3 контакты болтового соединения кабеля 0,23 кв, идущего на щит учета нежилого помещения. Отходящий кабель 0,23 кв от РШ ул.Водников д.3 до ЩУ и ЩУ нежилого помещения принадлежит АО АКБ «Газбанк». Оборудование ТП-2002, кабели 0,23 кв, РШ принадлежит АО «ССК» (акт разграничения балансовой принадлежности, эксплуатационной ответственности №1965-с; т.1, л.д.15).

В соответствии с договором АО АКБ «Газбанк» обязано немедленно сообщать АО «СамГЭС» обо всех случаях утраты или выхода из строя расчетных приборов учета, измерительных комплексов, систем учета, нарушениях опломбировки, целостности, необходимости ремонта или замены, истечения межповерочного интервала, а также нарушениях схем (цепей) учета электрической энергии и иных нарушениях их работы.

При проведении проверки энергоустановки АО АКБ «Газбанк» по адресу: 

<

...>, было выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в потреблении электрической энергии при нарушении пломбы сетевой организации на вводном коммутационном аппарате №00115930, что позволяет подключиться до прибора учета и использовать электрическую энергию без учета.

Результаты проверки зафиксированы в акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 25.08.2020 №35, составленном в присутствии представителя потребителя – АО АКБ «Газбанк» и подписанном им без замечаний (т.1, л.д.16-17).

Предыдущая проверка приборов учета проводилась 21.11.2016, соответственно, следующая проверка должна была быть проведена не позднее 21.11.2019, то есть расчетным периодом для определения стоимости безучетно потребленной электроэнергии будет являться период с 25.02.2020 по 25.08.2020.

Расчет стоимости объема безучетно потребленной электроэнергии производится по формуле, установленной в Приложении №3 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв.Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 №442; далее – Основные положения №442).

Максимальная мощность по ул.Водников, д.3 составляет 7 кВт (приложение №1 к договору), максимальное количество часов в расчетном периоде (с 25.02.2020 по 25.08.2020) - 4380, соответственно, объем безучетно потребленной электроэнергии - 30 660 кВт*ч, стоимость - 276 291 руб.

АО «СамГЭС» направило в АО АКБ «Газбанк» претензию от 15.10.2020 №7004 с просьбой погасить задолженность в добровольном порядке.

Поскольку АО АКБ «Газбанк» претензию не исполнило, АО «СамГЭС» обратилось с исковым заявлением в арбитражный суд.

При принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей и исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента, что закреплено в ст.539 и 543 ГК РФ.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (п.1 ст.541 ГК РФ).

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями №442.

В соответствии с п.3 ст.9 Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №261-ФЗ) государственное регулирование в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности осуществляется путем установления обязанности по учету используемых энергетических ресурсов.

В силу ч.1 ст.13 Закона №261-ФЗ производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Согласно п.137 Основных положений №442 приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также иным требованиям.

Собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора); обеспечить сохранность и целостность прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля.

К использованию допускаются приборы учета утвержденного типа и прошедшие поверку в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерения.

Потребитель, обнаружив неисправность или утрату прибора учета, обязан сообщить об этом немедленно гарантирующему поставщику и сетевой организации.

П.1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей (утв.Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 №6; далее – Правила №6) установлена обязанность потребителя обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями этих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

На основании п.2.11.6 и 2.11.17 Правил №6 все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. На время ремонта средств измерений или учета при работающем технологическом энергооборудовании вместо них должны быть установлены резервные средства.

Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В соответствии с п.2 Основных положений №442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены (подключены), системы учета, компонентов интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы, система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором расположены энергопринимающие устройства потребителя или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя) подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств, расположенных в границах этого земельного участка.

Согласно п.172 Основных положений №442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета.

Проверки расчетных приборов учета включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям Основных положений №442, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, снятие показаний приборов учета.

В соответствии с п.187 Основных положений №442 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, определяется с применением расчетного способа, предусмотренного пп.«а» п.1 приложения №3 к данному документу.

При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии,

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Возражая против исковых требований, АО АКБ «Газбанк» указало на то, что в отношении него 02.10.2018 открыта процедура конкурсного производства, основная деятельность прекращена, а из-за введения режима повышенной готовности в связи с угрозой распространения коронавирусной инфекции, начиная с 16.03.2020, сотрудники банка переведены на удаленный режим работы, поэтому задолженность за период с 25.02.2020 по 25.08.2020 фактически отсутствует. На протяжении длительного времени банк сдавал нулевые показания расхода электроэнергии, что АО «СамГЭС» не отрицает, и у поставщика вопросов по этому поводу не возникало.

Между тем эти доводы АО АКБ «Газбанк» факт безучетного потребления электроэнергии не опровергают и не свидетельствуют о наличии оснований для освобождения банка от оплаты безучетного потребления.

Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26.01.2022 по делу №А55-29402/2020 с участием тех же лиц).

Согласно п.170 Основных положений №442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки.

Исходя из п.187 Основных положений №442, объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с данным документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно акту допуска в эксплуатацию проверки прибора учета №305336, последняя проверка проводилась 21.11.2016. Таким образом, при расчете периода безучетного потребления электроэнергии следует исходить с даты, не позднее которой должна была быть проведена проверка, а именно 21.11.2019.

В соответствии с п.1 приложения №3 Основных положений №442 количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, не может превышать 4380 часов.

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии с 21.11.2019 по 25.08.2020 превышает установленный законом максимальный объем часов безучетного потребления электроэнергии, следовательно, расчет объема безучетного потребления электроэнергии необходимо производить с 25.02.2020 по 25.08.2020.

АО АКБ «Газбанк» не принято во внимание, что с 01.07.2020 расчет объема безучетного потребления электроэнергии при наличии в договоре условий о максимальной мощности производится по формуле, указанной в п.1 приложения №3 Основных положений №442, W = Рмакс * Т, где Р макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; Т - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности).

Приведенная АО АКБ «Газбанк» судебная практика, как верно отметил суд первой  инстанции, сформирована в связи с различной трактовкой сторонами споров положений п.1 Приложения №3 Основных положений №442 в предыдущей редакции, в которой не был конкретизирован порядок определения количества часов в сутки, в течение которых осуществлялось безучетное потребление.

В редакция данного пункта, действовавшей на момент составления акта, законодатель устранил указанную неопределенность, конкретизировав, что при определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности).

Кроме того, АО КБ «Газбанк» ссылается на невозможность безучетного потребления электроэнергии ввиду наличия акта о консервации здания.

Между тем, как верно отметил суд первой инстанции, со стороны АО АКБ «Газбанк» уведомления о консервации здания не поступали.

АО АКБ «Газбанк» не было лишено возможности обратиться в АО «СамГЭС» для изменения условий договора либо для приостановления подачи электроэнергии, однако этого не сделало.

Таким образом, на дату составления акта о безучетном потреблении электроэнергии на АО АКБ «Газбанк» распространялись обязательства о необходимости соблюдения целостности пломб на энергоустановках в границах зоны эксплуатационной ответственности и уведомления энергоснабжающей организации о нарушенной целостности пломб.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что представленный банком приказ о консервации здания не является основанием для освобождения от оплаты безучетного потребления электроэнергии.

АО КБ «Газбанк» считает, что безучетное потребление электроэнергии не доказано в связи с отсутствием доказательств увеличения объемов потребления электроэнергии в рассматриваемом периоде.

Вместе с тем актом о безучетном потреблении электроэнергии выявлено нарушение, выраженное в отсутствии контрольной пломбы сетевой организации на вводном коммутационном аппарате.

Как указало АО «СамГЭС», нарушение пломб на вводном коммутационном аппарате позволяет использовать электроэнергию в обход показаний прибора учета.

Нарушение пломбы (голограммы) энергоснабжающей организации на приборах системы учета электроэнергии, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, независимо от способа потребления электроэнергии и дает право сотрудникам сетевой организации составить акт о неучтенном потреблении электроэнергии, гарантирующему поставщику выставить требования по оплате неучтенной электроэнергии.

Довод АО АКБ «Газбанк» о том, что в настоящее время банк не является собственником объекта, так как объект продан посредством публичных торгов, не имеет значения для рассмотрения настоящего спора, поскольку продажа объекта состоялась после проведения проверки и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 25.08.2020 №35. Договор купли-продажи объекта недвижимого имущества между банком и ФИО4 (покупатель) заключен 07.09.2020, право собственности зарегистрировано 26.10.2020.

На основании изложенного, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования АО «СамГЭС».

Расходы по уплате государственной пошлины судом первой инстанции распределены верно.

Положенные в основу апелляционной жалобы доводы проверены судом апелляционной инстанции в полном объеме, но учтены быть не могут, так как не опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права не нарушены, в связи с чем суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со ст.110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на АО АКБ «Газбанк».

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 30 ноября 2021 года по делу №А55-645/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

 

Председательствующий

Е.Н. Некрасова

Судьи  

П.В. Бажан

 

С.Ю. Николаева