АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

тел. (384-2) 58-43-26; факс 58-37-05

E-mail:info@kemerovo.arbitr.ru; http://www.kemerovo.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

                                                               

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-7403/2016

город Кемерово

25 сентября 2017 года

Резолютивная часть решения оглашена 20 сентября 2017 года, решение в полном объеме изготовлено 25 сентября 2017 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Ю.С.Камышовой

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем А.А.Вовченко,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Ленинск-Кузнецкий

к обществу с ограниченной ответственностью «Стройинвест» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Ленинск-Кузнецкий,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Кольчугиностройинвест» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г. Ленинск-Кузнецкий

общество с ограниченной ответственностью «Батлер» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Новосибирская область, г. Болотное

о признании взаимозависимыми лицами и о взыскании задолженности

при участии: 

от ООО «Стройинвест» - ФИО1 – представитель, доверенность №1 от 10.01.2017; ФИО2 – представитель, доверенность №8 от 12.09.2017;

от налогового органа – ФИО3 -  старший ГНИ, доверенность от 13.12.2016 №77; ФИО4 – старший ГНИ, доверенность №4 от 09.01.2017, 

у с т а н о в и л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области (далее Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Кольчугиностройинвест» (далее – ООО  «Кольчугиностройинвест») и общества с ограниченной ответственностью «Стройинвест» (далее – ООО «Стройинвест») взаимозависимыми (зависимыми) организациями и взыскании с ООО «Стройинвест» недоимки ООО «Кольчугиностройинвест» в общей сумме 1 363 434 руб. 69 коп., в том числе НДС в сумме 825 920 руб. 34 коп., налог на прибыль в сумме 537 514 руб. 35 коп. (с учетом уточнения требований).

В основание заявленных требований  Инспекция указала, что по результатам выездной налоговой проверки ООО «Кольчугиностройинвест» было вынесено решение о привлечении данного лица к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 18.03.2015г. № 6. Общая сумма доначисленных налогов, пени и штрафов составила 3 337 062,34 руб. Инспекция, установив совокупность обстоятельств, свидетельствующих о взаимозависимости ООО «Кольчугиностройинвест» и ООО «Стройинвест», направленности действий ООО  «Кольчугиностройинвест» на неисполнение налоговых обязательств посредством вывода денежных средств на взаимозависимое лицо (заключены договоры уступки прав требования),  обратилась в арбитражный суд с данным  заявлением по подпункту 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (при исчерпании принудительного взыскания недоимки в бесспорном порядке).

ООО «Стройинвест» возражало относительно заявленных требований. В обоснование возражений общество указало, что в проверяемый период (с 01.01.2011 по 31.12.2013) у ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугиностройинвест» был нанят необходимый персонал, который позволял организациям независимо друг от друга осуществлять хозяйственную деятельность. В указанных организациях не было и нет взаимной подчиненности работников. Доказательством самостоятельной хозяйственной деятельности у ООО «Стройинвест» в проверяемый период является отсутствие тождественности видов деятельности с ООО «Кольчугиностройинвест», так как основным видом экономической деятельности была деятельность грузового и легкового автотранспорта, были и имеются в настоящий момент свои деловые партнеры. Так же ООО «Стройинвест» не согласно с доводом Инспекции о родственных связях директора ООО «Стройинвест» и учредителя ООО «Кольчугиностройинвест», как признаке взаимозависимости организаций, поскольку отношения между этими лицами не оказывают влияния на условия или экономические результаты деятельности организаций. У каждой организации своя хозяйственная деятельность. Кроме того, директором ООО «Стройинвест» в проверяемый период был ФИО5, который не состоял в родственных связях с учредителем ООО «Кольчугиностройинвест».

В дополнение общество указало, что ООО «Стройинвест» (ранее ООО «Автопромсервис») образовано в 2005 году. Единственным учредителем компании - 100% уставного капитала являлся ФИО6, основной вид деятельности - оказание транспортных услуг.

ООО «Кольчугиностройинвест» образовано 24.03.2010. Учредители - ФИО6 50% и ФИО7 50%. Основной вид деятельности - строительство зданий и сооружений.

ООО «Стройинвест» оказывало транспортные услуги, продавало материалы (запчасти, строительные материалы и т.д.) ООО Кольчугиностройинвест».

В феврале 2014 года учредителю ООО «Кольчугиностройинвест» поступило предложение от директора ООО «ТРИ» ФИО8 о продаже доли в уставном капитале ООО «Кольчугиностройинвест». 30 декабря 2014 года учредителем ООО «Кольчугиностройинвест» ФИО6 было принято решение о продаже компании, заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО                          «Кольчугиностройинвест» от 30.12.2014. Условия и обстоятельства передачи бизнеса не отличаются от тех, которые обычно имеют место при взаимодействии независимых друг от друга участников гражданского оборота, преследующих цели делового характера.

Задолженность на момент продажи (30.12.2014) ООО «Кольчугиностройинвест» перед ООО «Стройинвест» составляла 2 807 369,84 руб. по договору купли-продажи              № 17 от 01.10.2014, также была задолженность по договору № 10 от 05.06.2014 в сумме 2 580 000 руб.

Между ООО «Кольчугиностройинвест» и «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» также были заключены договоры и работы были выполнены. Обязанность по оплате на момент уступки прав требования по вышеуказанным договорам уже наступила.

Реальность осуществления услуг по договору между ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугиностройинвест» и между ООО «Кольчугиностройинвест» и «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» не оспаривается налоговым органом.

Между тем, сам по себе факт передачи имущественных прав не является достаточным для взыскания налоговой задолженности, числящейся за налогоплательщиком, с другого лица, поскольку свобода предпринимательской деятельности означает возможность субъектов предпринимательства по своему усмотрению определять способы ведения ими хозяйственной деятельности, время и способ ее прекращения, в том числе посредством передачи бизнеса другим участникам гражданского оборота.

В судебном заседании представители сторон на своих доводах настаивали.

Третьи лица явку представителей не обеспечили, корреспонденция, направленная судом неоднократно, возвращена в суд. В отзыве ООО «Кольчугиностройинвест» указало, что в состоянии отвечать самостоятельно по своим обязательствам. 

Дело рассмотрено в отсутствие представителей третьих лиц в порядке, предусмотренном в порядке части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании установлено, что Межрайонной ИФНС России № 2 по Кемеровской области в отношении ООО «Кольчугиностройинвест» была проведена выездная налоговая проверка за период с 01.01.2011 по 31.12.2013.

По результатам проверки составлен акт от 06.02.2015 № 2 и вынесено решение о привлечении ООО «Кольчугиностройинвест» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 18.03.2015 № 6. Указанным решением доначислены налог на добавленную стоимость и налог на прибыль организаций в размере 1 748 000 руб., соответствующие пени в размере 517 449,94 руб., предложено перечислить в бюджет сумму удержанного налога на доходы физических лиц в размере 601 677 руб., а так же Общество привлечено к ответственности предусмотренной п. 1 ст. 122 и п. 1 ст. 123 НК РФ, в виде штрафа в размере 469 935,40 руб. Общая сумма доначисленных налогов, пени и штрафов составила 3 337 062,34 руб.

Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступило в законную силу 24.04.2015. 

В связи с тем, что налогоплательщиком в добровольном порядке не уплачены суммы налога, пени и штрафа, Инспекцией в его адрес было направлено требование об уплате налога, пени, штрафа № 5808 от 29.04.2015г. со сроком исполнения по требованию до 28.05.2015.

ООО «Кольчугиностройинвест» в установленный срок требование Инспекции не исполнило.

В связи с неисполнением ООО «Кольчугиностройинвест» требований об уплате налога в добровольном порядке, в соответствии со статьей 46 НК РФ было принято решение от 03.06.2015 № 17406 «О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика», на основании которого в банк направлены инкассовые поручения. Установив отсутствие у налогоплательщика денежных средств, Инспекция на основании статьи 47 НК РФ вынесла решение от 08.06.2015 № 37392 «О взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика», которое до настоящего времени не исполнено.

Согласно информации о задолженности, подтвержденной мерами взыскания по основным налоговым платежам (требованием № 5808 от 29.04.2015, постановлением              № 35968 от 08.06.2015) у ООО «Кольчугиностройинвест» имеется задолженность в сумме 3337062,34 руб. более трех месяцев по налогам, пени и штрафам. 

Исчерпав все возможные меры для принудительного взыскания с ООО «Кольчугингостройинвест» задолженности, возникшей по итогам налоговой проверки, числящейся более 3-х месяцев, и установив факт вывода денежных средств с проверяемого налогоплательщика на взаимозависимое лицо, Инспекция на основании пункта 2 статьи 45 НК РФ обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ предусмотрена обязанность налогоплательщиков уплачивать законно установленные налоги и сборы.

По общему правилу, налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах (пункт 1 статьи 45 НК РФ), то есть от своего имени и за счет собственных средств, уплатить соответствующую сумму налога в бюджет.

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок взыскание налога производится в принудительном бесспорном порядке, установленном статьями 46 и 47 НК РФ.

Вместе с тем пунктом 2 статьи 45 НК РФ предусмотрены случаи, когда взыскание налога производится в судебном порядке, а также определены условия, наличие которых делает возможным взыскание задолженности не с самого налогоплательщика.

Согласно  подпункту 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, возникшей по итогам проведенной налоговой проверки, числящейся более трех месяцев, за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества основному (преобладающему, участвующему) обществу (предприятию) и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки; за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), - с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), если с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки, произошла передача денежных средств, иного имущества зависимому (дочернему) обществу и если такая передача привела к невозможности взыскания указанной недоимки.

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

При применении положений настоящего подпункта взыскание может производиться в пределах поступившей основным (преобладающим, участвующим) обществам (предприятиям), зависимым (дочерним) обществам (предприятиям), организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка, выручки за реализуемые товары (работы, услуги), переданных денежных средств, иного имущества (абзацы 8, 9 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ).

Исходя из пункта 1 статьи 105.1 НК РФ, взаимозависимые организации - это организации, способные оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок, на экономические результаты деятельности друг друга либо деятельности представляемых ими лиц. Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены законодательством (пункта 1 статьи 20, пункт 2 статьи 105.1 НК РФ). Вместе с тем они могут быть признаны таковыми на основании решения суда, если будет доказана их объективная взаимозависимость (пункт 2 статьи 20, пункт 7 статьи 105.1 НК РФ).

Согласно статье 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 04.12.2003                № 441-О указал, что арбитражный суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Однако это право может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе в случаях совершения хозяйственным обществом сделок с заинтересованными лицами, признаваемыми таковыми законом.

            В соответствии со статьей 53.2 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Как следует из материалов дела, ООО «Стройинвест» (бывшее наименование ООО «Автопромсервис») зарегистрировано в качестве юридического лица 25.02.2005. Учредитель общества со 100% долей в уставном капитале являлся и является ФИО6. Руководителем ООО «Стройинвест» с 20.12.2012 по 10.11.2014 являлась ФИО7 (супруга ФИО6), с 11.11.2014 руководителем являлся ФИО9 (родной брат ФИО7), что подтверждается справками о рождении на ФИО9 и ФИО10, где в графе родители у данных лиц указаны: отец - ФИО11, мать - ФИО12, так же представлена справка о заключении брака между ФИО6 и ФИО10. В настоящее время директором общества является ФИО6.

ООО «Кольчугиностройинвест» зарегистрировано в качестве юридического лица 01.04.2010. Учредителями общества являлись ФИО7 – 50% уставного капитала и ФИО6 – 50% уставного капитала. Директором назначен ФИО6 (протокол № 1 общего собрания учредителей от 24.03.2010), который так же являлся директором и в проверяемый период.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что все решения в отношении финансово-хозяйственной деятельности, управления и совершения сделок ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугиностройинвест» в рассматриваемый период (до 31.12.2014) принимались единственным лицом ФИО6  При этом в данном случае не имеет значение, что директором ООО «Стройинвест» в проверяемый период был, в том числе, ФИО5, который не состоял в родственных связях с учредителем ООО «Кольчугиностройинвест», на что ссылается ответчик, поскольку в любом случае единственным учредителем ООО «Стройинвест» являлся ФИО6, который в силу своих полномочий принимает решения о назначении директора на должность, соответственно может оказывать влияние на последнего.

Адрес места регистрации юридического лица ООО «Стройинвест»: 

<

...>. На основании решения Совета народных депутатов Ленинск-Кузнецкого городского округа от 25.04.2013 № 35 «Об изменении названия улицы», часть улицы Розы Люксембург от жилого дома № 79 до пересечения с улицей Яворского переименована в улицу Серафима Саровского. Нумерация изменена на основании заявления ФИО6 и постановления администрации Ленинск-Кузнецкого городского округа от 24.06.2013г. № 997 «О присвоении адресов». В связи с чем, адресом места нахождения общества значилось:             

<

...>. Указанный адрес места регистрации является адресом, по которому зарегистрировано ООО «Кольчугиностройинвест».

Таким образом, ООО «Кольчугиностройинвест» и ООО «Стройинвест» имели один и тот же адрес места нахождения.

В ходе проведения контрольных мероприятий, в соответствии со ст. 90 НК РФ Инспекцией были проведены допросы работников ООО «Кольчугиностройинвест» и ООО «Стройинвест» на предмет перевода персонала из одной организации в другую.

ФИО7  (протокол допроса свидетеля от 17.06.2015) пояснила что, она работала в 2014 году главным бухгалтером в ООО «Кольчугиностройинвест» по трудовому договору, период работы не помнит. На вопрос кто являлся руководителем организации в 2014г. получен ответ «руководители были разные, по периодам не помню». В настоящее время работает в ООО «Стройинвест» главным бухгалтером.

ФИО13           (протокол допроса свидетеля от 16.06.2015), пояснила что, с января 2013г. по декабрь 2014г. работала в ООО «Кольчугиностройинвест» в должности главного инженера, с января 2015г. была трудоустроена в ООО «Стройинвест» на должности главного инженера, в должностные обязанности в ООО «Кольчугиностройинвест» входили контрольные функции за ведением строительных работ и технической документации, должностные обязанности в ООО «Стройинвест» аналогичные, причина увольнения - собственное желание, предложили альтернативу - перейти в ООО «Стройинвест», на новом месте условия труда не изменились: тот же кабинет, рабочий стол, компьютер, практически тот же состав подчиненных сотрудников.

ФИО14 (протокол допроса свидетеля от 16.06.2015) пояснила что она с января 2013г. по декабрь 2014г. работала в должности инженера производственно-технического отдела, с января 2015г. работала в ООО «Стройинвест» в должности инженера ПТО, в должностные обязанности в ООО «Кольчугиностройинвест» входило инженерное обеспечение объектов производственной и технической документации, в ООО «Стройинвест» должностные обязанности не изменились, причина увольнения - собственное желание, ФИО9 предложил перейти в ООО «Стройинвест», условия труда на новом месте не изменились: тот же кабинет, рабочий стол, компьютер и тот же состав сотрудников.

Из показаний свидетелей следует, что фактически условия труда, должностные обязанности не изменились, тот же состав работников.

Таким образом, руководствуясь вышеперечисленными нормами права, оценив в совокупности фактические обстоятельства дела, суд соглашается с налоговым органом, что ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугиностройинвест» являются взаимозависимыми, аффилированными лицами (зависимыми).

При этом доводы заявителя о том, что в проверяемый период (с 01.01.2011 по 31.12.2013) у ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугиностройинвест» был нанят необходимый персонал, который позволял организациям независимо друг от друга осуществлять хозяйственную деятельность, ведение не тождественной деятельности не имеют правового значения, учитывая предмет спора и не влияют на основания применения положений пп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ. Кроме того, в процессе рассмотрения дела, представители ответчика не оспаривали факт взаимозависимости указанных юридических лиц.

Далее, налоговым органом были проанализированы расчетные счета зависимых обществ. Установлен факт поступления денежных средств в адрес ООО «Стройинвест» от ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» за ООО «Кольчугиностройинвест».

В адрес ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» было направлено требование о предоставлении документов, подтверждающих факт финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО «Кольчугиностройинвест» и ООО «Стройинвест».

Из анализа представленных ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» документов установлено, что между ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» и ООО «Кольчугиностройинвест» были заключены договоры подряда № 53 от 17.09.2013, № 63 от 07.11.2013, № 37 от 08.07.2014, № 38 от 01.10.2014 и возмездного оказания услуг № 1 от 01.01.2014, № 2 от 22.01.2014, указанные договоры в части оказания услуг и выполнения работ со стороны ООО «Кольчугиностройинвест» исполнены.

31.12.2014 между ООО «Кольчугинстройинвест» (цедент), в лице директора ФИО6, действующего на основании Устава, и ООО «Стройинвест» (цессионарий) заключен договор уступки прав требования (цессии) № 3, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает на себя право требования задолженности ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» перед цедентом в полном объеме (пункт 1.1 договора).

Размер задолженности должника по договору № 3 от 31.12.2014 перед цедентом, уступаемый цессионарию, составляет 234 515 руб. 88 коп. Данная задолженность возникла в ходе исполнения договора № 37 от 08.07.2014, заключенного между цедентом и должником (пункты 1.2-1.3 договора).

В адрес ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» было направлено уведомление № 6 датированное 27.01.2015, подписанное от имени ООО «Кольчугинстройинвест» директором ФИО6, о подписании договора об уступке прав требования № 3 от 31.12.2014.

31.12.2014 между ООО «Кольчугинстройинвест» (цедент), в лице директора ФИО6, действующего на основании Устава, и ООО «Стройинвест» (цессионарий) заключен договор уступки прав требования (цессии) № 4, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает на себя право требования задолженности ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» перед цедентом в полном объеме (пункт 1.1 договора).

Размер задолженности должника по договору № 4 от 31.12.2014 перед цедентом, уступаемый цессионарию, составляет 791 030 руб. 57 коп. Данная задолженность возникла в ходе исполнения договора № 2 от 22.01.2014, заключенного между цедентом и должником (пункты 1.2-1.3 договора).

В адрес ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» было направлено уведомление № 5 от 27.01.2015, подписанное от имени ООО «Кольчугинстройинвест» директором ФИО6, о подписании договора об уступке прав требования № 4 от 31.12.2014.

31.12.2014 между ООО «Кольчугинстройинвест» (цедент), в лице директора ФИО6, действующего на основании Устава, и ООО «Стройинвест» (цессионарий) заключен договор уступки прав требования (цессии) № 5, по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает на себя право требования задолженности ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» перед цедентом в полном объеме (пункт 1.1 договора).

Размер задолженности должника по договору № 5 от 31.12.2014 перед цедентом, уступаемый цессионарию, составляет 337 888 руб. 24 коп. Данная задолженность возникла в ходе исполнения договора № 38 от 01.10.2014, заключенного между цедентом и должником (пункты 1.2-1.3 договора).

В адрес ОАО «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» было направлено уведомление № 8 от 27.01.2015, подписанное от имени ООО «Кольчугинстройинвест» директором ФИО6, о подписании договора об уступке прав требования № 5 от 31.12.2014.

Общая сумма уступки прав требования по договорам цессии составляет 1 363 434,69 руб. 

Все договоры уступки прав требования заключены в одно и то же время в период проведения выездной налоговой проверки.

Таким образом, право требования задолженности перешло от ООО «Кольчугинстройинвест» к ООО «Стройинвест», что свидетельствует о том, что налогоплательщик, в отношении которого проводилась налоговая проверка, передал денежные средства (дебиторскую задолженность) в период этой проверки зависимому обществу - ООО «Стройинвест», что фактически привело к невозможности взыскания сумм налогов, доначисленных по результатам проверки, поскольку денежные средства за выполненные работы и оказанные услуги поступили на счет ООО «Стройинвест». 

Из совокупности установленных и не опровергнутых ответчиком вышеизложенных обстоятельств следует, что ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугинстройинвест» в период проведения проверки использовали нормы гражданско-правового характера (договоры уступки прав), которые повлекли за собой невозможность взыскания с налогоплательщика недоимки (налогов, пени, штрафов). 

Установленные обстоятельства, свидетельствуют о согласованных действиях организаций, направленных на неисполнение налогоплательщиком налоговых обязательств, о чем так же свидетельствует то обстоятельство что, 09.06.2015 в Межрайонную ИФНС России № 2 по Кемеровской области из ИФНС г. Кемерово поступило сообщение о начале процедуры реорганизации ООО «Кольчугиностройинвест» в форме присоединения к ООО «ОСТИН», которое обладает признаками неправоспособного юридического лица. 26.01.2016  в Межрайонную ИФНС России № 2 по Кемеровской области из Межрайонной ИФНС России № 16 по Новосибирской области поступило заявление о начале процедуры реорганизации ООО «Кольчугингостройинвест» путем реорганизации в форме присоединения к ООО «Батлер», которое также обладает признаками неправоспособного юридического лица.

В настоящее время в ООО «Кольчугиностройинвест» находится в процедуре банкротства, открыто конкурсное производство (дела № А27-5297/16).

В процессе рассмотрения настоящего дела, как ООО  «Кольчугинстройинвест», так и конкурсным управляющим ООО «Кольчугинстройинвест», были инициированы иски о признании договоров уступки прав требования недействительными и о применении последствий недействительности сделок. В рамках рассмотрения дела                                     № А27-16569/2016 и в рамках дела о банкротстве в удовлетворении требований отказано.

При изложенных обстоятельствах, учитывая, что ООО «Стройинвест» и ООО «Кольчугинстройинвест» являются взаимозависимыми (зависимыми) организациями и, что с момента, когда организация, за которой числится недоимка, узнала о назначении выездной налоговой проверки, произошла передача денежных средств (дебиторской задолженности) зависимому обществу и такая передача привела к невозможности взыскания недоимки, суд приходит к выводу  что имеются основания для взыскания задолженности в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса российской Федерации.

Учитывая изложенные основания для взыскания задолженности, судом не принимаются доводы ответчика о том, что сделки между ООО «Кольчугиностройинвест» и ООО «Стройинвест» (договор купли-продажи № 17 от 01.10.2014, договор № 10 от 05.06.2014) и между ООО «Кольчугиностройинвест» и «Ленинск-Кузнецкий хлебокомбинат» были реальными и уступки были произведены с целью погашения задолженности перед ООО «Стройинвест» по договорам № 17 от 01.10.2014,  № 10 от 05.06.2014, как не имеющие правого значения для настоящего спора.

Заявленное требование налогового органа подлежит удовлетворению.

Государственная пошлина в порядке части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 181, 216 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

требования Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области удовлетворить.

Признать общество с ограниченной ответственностью «Стройинвест» и общество с ограниченной ответственностью «Кольчугиностройинвест» взаимозависимыми (зависимыми) организациями.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Стройинвест» недоимку общества с ограниченной ответственностью «Кольчугиностройинвест» в общем размере 1 363 434 руб. 69 коп., в том числе НДС в размере 825 920 руб. 34 коп., налог на прибыль в размере 537 514 руб. 35 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Стройинвест» в доход федерального бюджета 26 634 руб. государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционной суд в месячный срок с момента его принятия.

 

           Судья                                                                                              Ю.С.Камышова