﻿

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАЛУЖСКОЙ  ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902, 8-800-100-23-53; факс: (4842) 505-957, 599-457; 

http://kaluga.arbitr.ru; e-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело №А23-8606/2020

18 ноября 2021 года

г. Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 11 ноября 2021 года.

В полном объеме решение изготовлено18 ноября 2021 года.

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Жадан В.В.,                        при ведении протокола секретарем судебного заседания Раскатовой А.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску акционерного общества "Головной проектный институт гражданского строительства, застройки городов и поселков - Калугагражданпроект" (ОГРН 1044004403915, ИНН 4027064168) 248600, г. Калуга, ул. Плеханова, д. 45 к акционерному обществу "Особая экономическая зона промышленно-производственного типа "Калуга" (ОГРН 1134024000120, ИНН 4024014024) 249020, Калужская область, Боровский район, с. Ворсино, Территория Северная промышленная зона, владение 9

о взыскании 1 557 441 руб. 09 коп., 

при участии в деле:

от ответчика - представителя Чернеги И.Е. по доверенности от 11.01.2021 № 305,

У С Т А Н О В И Л:

Акционерное общество "Головной проектный институт гражданского строительства, застройки городов и поселков - Калугагражданпроект" обратилось в Арбитражный суд Калужской области с иском к акционерному обществу "Особая экономическая зона промышленно-производственного типа "Калуга" о взыскании неосновательного обогащения в сумме 1 557 441 руб. по договору № 198/2017 на выполнение проектных работ от 07.04.2017 за период с 14.07.2018 по 11.12.2018.

10.11.2021 от конкурсного управляющего истца поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Представитель ответчика просил отказать в исковых требованиях, указал на злоупотребление правом истцом, продление договора по вине истца, нарушение срока направления оригинала банковской гарантии.

Истец не явился. О времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

На основании ст. ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие истца.

Исследовав материалы дела, заслушав выступление представителя ответчика, суд установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, между ответчиком и ООО «АКП Инжиниринг» заключен договор № 198/2017 на выполнение проектных работ от 07.04.2017.

Пунктом 1.1 договора предусмотрено, что исполнитель обязуется по заданию заказчика выполнить полный комплекс проектно-сметных работ на стадиях «Проектная документация», «Рабочая документация» и геологическое изучение (оценка запасов) пресных подземных вод для строительства объектов инженерной инфраструктуры особой экономической зоны промышленно-производственного типа «Калуга» Боровская площадка.

Цена Договора составляет 195 969 408 руб. 60 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 893 638 руб. 60 коп. в соответствии с Ведомостью цены договора ( Приложение № 2 к договору) включает компенсацию всех издержек исполнителя по выполнению работ по договору, затраты а согласование проектно-сметной документации и причитающееся ему вознаграждение.(пункт2.1 договора).

Исполнитель приступает к выполнению работ 07.04.2017 Дата начала исполнения работ 07.04.2017. Дата окончания выполнения исполнителем комплекса работ по всем объектам 22.06.2018 и определена графиком выполнения работ. (пункт 3.1 договора).

Пунктом 3.16 договора работы по разработке проектной документации считаются окончательно принятыми Заказчиком, а обязательства Исполнителя исполненными с даты подписания обеими Сторонами итогового Акта сдачи - приемки работ по всем этапам, предусмотренным Договором и передачи проектной документации по всем Объектам на стадиях «Проектная документация» и «Рабочая документация», получивших положительное заключение государственной экспертизы, а также положительное заключение проверки достоверности определения сметной стоимости по всем объектам.

В соответствии с пунктом 7.2.1. Исполнитель предоставил обеспечение исполнения своих обязательств по Договору в 10 314 179 (Десть миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 НДС не облагается, что составляет 5 (пять) % от начальной (максимальной) цены.

В качестве обеспечения исполнения своих обязательств по Договору Исполнитель перечислил на лицевой счет Заказчика, открытый в УФК по Калужской области денежные в сумме 10 314 179 (Десть миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) 40 копеек.

Обеспечение действует до даты окончания выполнения Исполнителем Работ  плюс три месяца. Обеспечение исполнение обязательства покрывает все обязательства Исполнителя по договору включая следующие обязательства, но, не ограничиваясь видами ответственности, уставленными пунктом 7.1. Договора и статьей   8 Договора, в том числе упущенной выгоды заказчика.

Соглашением о передаче прав и обязанностей по договору № 198/2017 от 07.04.2017 от 31.07.2017 ООО «АКП Инжиниринг» передало ООО «Главному проектному институту гражданского строительства, застройки городов и поселков – Калугагражданпроект» в полном объеме все права и обязанности подрядчика, предусмотренные договором подряда от 07.04.2017 № 198/2017 по выполнению полного комплекса проектно-сметных работ на стадиях «Проектная документация», «Рабочая документация» и геологическое изучение (оценка запасов) пресных подземных вод для строительства объектов инженерной инфраструктуры особой экономической зоны промышленно-производственного типа «Калуга» Боровская площадка.

Соглашением установлено, что пунктом 1.3 ООО "Калугагражданпроект" обязуется не позднее 30 (Тридцать) календарных дней с даты подписания настоящего Соглашения предоставить обеспечение исполнения взятых на себя обязательство по Договору в виде залога денежных средств в размере 10 314 179 (десять миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек, НДС не облагается, либо в виде безотзывной банковской гарантии на сумму 10 314 179 (десять миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек, соответствующей требованиям, установленным статьей 74.1. Налогового кодекса Российской Федерации. 

Дополнительным соглашением № 1 к договору № 198/2017 от 07.04.2017 на выполнение проектных работ от 13.10.2017 внесены изменения в статью 7 договора. 

Исполнитель предоставил обеспечение исполнения своих обязательств по Договору в размере 10 314 179 (Десть миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек, что составляет 5 (пять) % от начальной (максимальной) цены Договора.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по Договору Исполнитель предоставил безотзывную банковскую гарантию, выданную банком (далее - Банк), согласованным Заказчиком и обеспечивающую возврат авансового платежа, в том числе и при расторжении Договора, а также уплату неустоек (пеней, штрафов), предусмотренных Договором, начисленных за период: с момента возникновения у Заказчика права на их начисление и до дня списания денежных средств с корреспондентского счета Банка.

Подлинный экземпляр банковской гарантии сроком действия до даты окончания выполнения Исполнителем Работ плюс три месяца передан Заказчику в течение 20 (двадцати) календарных дней с даты заключения настоящего Соглашения №1.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство Банка перед Заказчиком ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. При этом для уплаты суммы гарантии достаточно первого письменного требования Заказчика об её уплате.

В случае продления срока выполнения Работ Исполнитель обязан оформить продление срока действия банковской гарантии соразмерно увеличению срока в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с даты подписания соответствующего дополнительного соглашения, либо предоставить новую банковскую гарантию сроком действия до даты окончания выполнения Исполнителем Работ плюс три месяца.

В случае отзыва или приостановления лицензии гаранта на банковскую деятельность принятая банковская гарантия такого банка подлежит замене. Исполнитель обязуется в течение 20 дней с даты отзыва или приостановления лицензии гаранта или в иные сроки, письменно согласованные Сторонами, предоставить Заказчику новую предварительно согласованную Заказчиком банковскую гарантию с соблюдением всех условий, предусмотренных Договором.

В случае если после принятия банковской гарантии гарант перестал удовлетворять предъявляемым Заказчиком финансовым требованиям, принятая банковская гарантия такого банка подлежит замене. Исполнитель обязуется в течение 20 дней с даты получения требования Заказчика о замене банковской гарантии или в иные сроки, письменно согласованные Сторонами, предоставить Заказчику новую предварительно согласованную Заказчиком банковскую гарантию с соблюдением всех условий, предусмотренных Договором.

Условия банковской гарантий, предоставляемой Исполнителем по Договору, должны предусматривать осуществление выплаты Заказчику по его письменному требованию при любом нарушении Исполнителем обязательств по Договору в объеме, определяемом требованием Заказчика к гаранту, и в пределах установленной гарантийной суммы.

Оригиналы банковских гарантий передаются между уполномоченными представителями Сторон с оформлением соответствующих актов приема-передачи. Датой исполнения обязательств Исполнителя по предоставлению либо замене банковской гарантии является дата акта приема-передачи, подтверждающего принятие банковской гарантии уполномоченным представителем Заказчика (Пункты 7.2.1-7.2.5 соглашения).

Дополнительным соглашением к договору от 29.06.2018 внесены изменения в пункт 3.1, 12.11 договора.

Пунктом 1.1. установлено принять следующую новую редакцию пункта 3.1 Основного договора: «Исполнитель приступает к выполнению Работ со дня вступления Договора в силу. Дата начала выполнения Исполнителем работ 07 апреля 2017 года. Дата окончания выполнения Исполнителем комплекса Работ по всем объектам - 28 декабря 2018 года.»

01.11.2017 банковской гарантией № 524 ООО Банк «Элита» (Гарант) гарантирует уплатить АО «Особая экономическая зона промышленно-производственного типа «Калуга» (Бенефициар) в случае неисполнения обязательств ООО «Калугагражданпроект» (Принципал) по спорному договору.

Гарант обязуется выплатить бенефициару по его письменному требованию сумму, не превышающую 10 314 179 руб. 40 коп. не позднее 7 рабочих дней с момента получения письменного требования бенефициара.

Договором безотзывной банковской гарантии № 524 от 17.10.2017 пунктом 2.9 установлено: принципал обязан уплатить Гаранту вознаграждение за выдачу гарантии в размере 8 % (Восемь) процентов от суммы гарантии 10 314 179 (Десять миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек, то есть 825 134 (Восемьсот двадцать пять тысяч сто тридцать четыре) рубля 35 копеек.

Вознаграждение должно быть перечислено Гаранту, либо списано Гарантом на основании заранее данного акцепта Принципала с его расчетного счета в банке Гаранта.

Гарантия по настоящему договору выдается с момента надлежащего оформления договора ипотеки, указанного п. 1.3 договора и государственной регистрации права ипотеки по нему, а также при отсутствии картотеки на расчетном счете принципата, открытом у гаранта. Срок действия гарантии до 22.09.2018 включительно.

Дополнением в банковскую гарантию № 524 от 01.11.2017 от 21.09.2018 установлен срок действия банковской гарантии с 01.11.2017 по 28.03.2019 включительно.

Дополнительным соглашением к договору безотзывной банковской гарантии № 524 от 17.10.2017 от 21.09.2021 внесены изменения в пункт 1.1 договора, 2.9, 3.1.

«1.1. Гарант обязуется уплатить кредитору Принципала - Акционерному обществу «Особая экономическая зона промышленно-производительного типа «Калуга» (АО «ОЭЗ ППТ Калуга») (далее Бенефициар) по его письменному требованию денежную сумму 10 314 179 (Десять миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек в случае нарушения Принципалом обязательств, предусмотренных Договором № 198/2017 на выполнение проектных работ от «07» апреля 2017 г. (далее Договор), заключенным между Бенефициаром и ООО «АКП Инжиниринг», Дополнительным соглашением №1 к Договору от 13.10.2017, заключенным между АО «ОЭЗ ППТ Калуга» и ОАО «Калугагражданпроект», Дополнительным соглашением от 29.06.2018 к договору № 189/2017 от 07.04.2017, заключенным между АО «ОЭЗ ППТ Калуга» и ОАО «Калугагражданпроект».

Соглашением о передаче прав и обязанностей от 31 июля 2017 г. ООО «АКП Инжиниринг» передало все права и обязанности ОАО «Калугагражданпроект» по Договору № 198/2017 на выполнение проектных работ от 07.04.2017.»

Пункт 2.9. договора безотзывной банковской гарантии № 524 от «17» октября 2017 года изложить в следующей редакции:

«2.9. Принципал обязан уплатить Гаранту вознаграждение за выдачу гарантии в размере 8 % (Восемь) процентов от суммы гарантии 10 314 179 (Десять миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек, то есть 825 134 (Восемьсот двадцать пять тысяч сто тридцать четыре) рубля 35 копеек.

Принципал обязан уплатить Гаранту вознаграждение за выдачу гарантии в размере 4 % (Четыре) процента от суммы гарантии 10 314 179 (Десять миллионов триста четырнадцать тысяч сто семьдесят девять) рублей 40 копеек, то есть 412 567 (Четыреста двенадцать тысяч пятьсот шестьдесят семь) рублей 20 копеек.

Пункт 3.1. договора безотзывной банковской гарантии № 524 от 17 «октября» 2017 года изложить в следующей редакции:

«3.1. Гарантия по настоящему договору выдается с момента надлежащего оформления договора ипотеки, указанного в пункте 1.3. настоящего договора и государственной регистрации права ипотеки по нему, а также при отсутствии картотеки на расчетном счете Принципата, открытом у Гаранта. Срок действия гарантии до «28» марта 2019 года включительно.»

Актом № 82 от 10.10.202018 сдачи-приемки работ по договору № 198/2018 от 07.04.2017 на выполнение работ по корректировке проекта межевания территории Боровской площадки приняты работы по корректировке проекта межевания в полном объеме на сумму 5 034 875 руб. 55 коп., в том числе НДС 18 % - 768 031 руб. 86 коп.

Актом от 03.12.2018 сдачи-приемки работ к договору исполнитель передал заказчику рабочую документацию, разработанную на основании проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы с предоставлением копий документов, подтверждающих факт передачи, стоимость которых составила 3 670 787 руб. 12 коп., в том числе НДС 18 % - 559 950 руб. 58 коп.

12.10.2018 в адрес истца от ответчика направлено уведомление об удержании и проведении взаимозачета, где указал на наличие оснований удержания неустойка на сумму 639 479 руб. 12 коп. с оплаты по акту № 82 от 10.10.2018 года за непредставление оригинала банковской гарантии в качестве обеспечения обязательств по договору.

27.11.2018 в связи с неуплатой истцом неустойки на сумму                                  639 479 руб. 12 коп., ответчиком направлена претензия № 61-ЕВ/1502, в которой просил уплатить неустойку за период с 14.09.2018 по 27.11.2018 на сумму                    773 563 руб. 46 коп. за несоблюдения условий по спорному договору.

Уведомлением об удержании и проведении взаимозачета № 61-ЕВ/1374 от 11.12.2018 ответчик уведомил истца об удержании неустойки по акту № 99 от 03.12.2018 года на сумму 917 961 руб. 97 коп. за период с 14.09.2018 по 11.12.2018.

Письмами от 13.12.2018 № 641, от 13.12.2018 № 642 истец указал на отсутствие оснований удержания неустойки, просил оплатить результаты работ в полном объеме на сумму 3 303 708 руб. 41 коп., с учетом частичной оплаты задолженности на сумму 2 385 746 руб. 44 коп.

Письмом 61-ЕВ/1618 от 18.12.2018 ответчик возражал против доводов изложенных в письмах истца, сумму неустойки удержанную в размере                         1 557 441 руб. 09 коп. не вернул, что и послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в Арбитражный суд Калужской области.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором (статья 329 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

При этом, ни Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", ни Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" не установлено запрета на установление организатором закупки требований к способам обеспечения обязательств, а также сроку и порядку его предоставления.

В соответствии со статьей 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, предусмотренной законом или договором. Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Как усматривается из материалов дела, ответчиком с истца удержана неустойка за несоблюдение п. 7.2.5 дополнительным соглашением № 1 к договору № 198/2017 от 07.04.2017 на выполнение проектных работ от 13.10.2017 за несвоевременное предоставление ответчику оригинала банковской гарантии.

В отзыве от 09.08.2021 ответчик указывает на представление истцом информации о продлении срока действия банковской гарантии 13.12.2018                  (вх. № 02-1510/18) письмом 13.12.2018 № 641, что по мнению ответчика нарушает 15 дневный срок на предоставление новой банковской гарантии сроком действия до 28.03.2019.

Во исполнение условий договор истцом 17.10.2017 заключен договор безотзывной банковской гарантии сроком действия до 22.09.2018, Банком выдана Банковская гарантия № 524 сроком действия до 22.09.2018. (Т. 1 л.д. 55)

21.09.2018 Дополнением в Банковскую гарантию № 524 от 21.09.2018, дополнительным соглашением к договору безотзывной безотзывной гарантии              № 524 от 17.10.2017, срок действия банковской гарантии продлен до 28.03.2019.

В связи с чем, суд приходит к выводу, что истцу не предоставлялось новой гарантии, при этом срок действия Банковской гарантии № 524 был продлен до истечения срока ее действия. Таким образом, действие банковской гарантии не прерывалось.

Положениями главы 23 ГК РФ не предусмотрено предоставление нескольких действующих гарантий по одному договору на один и тот же период в отношении того же обязательства, иное предоставляло бы бенефициару возможность для получения неоднократной выплаты по банковским гарантиям в рамках одного и того же обязательства.

При этом, статья 373 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет, что банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное. Таким образом, действие банковской гарантии не связано с получением оригинала банковской гарантии. Поэтому банковская гарантия вступает в силу с момента ее выдачи, а не с момента получения ее оригинала бенефициаром.

Таким образом, в период до представления бенефициару оригинала банковской гарантии он не лишен возможности предъявить требования по ней банку и вступление гарантии в силу не было обусловлено физической передачей оригинала на бумажном носителе кому-либо. При этом гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии.

Пунктом 1 статьи 1102 ГК РФ предусмотрено, что лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 данного Кодекса.

С учетом изложенного, довод ответчика о непредставлении новой банковской гарантии сроком действия до 28.03.2019 в срок, указанный в договоре подлежит отклонению, основания для удержания неустойки у ответчика отсутствовали.

Согласно материалам дела, истцом надлежащим образом выполнены обязательства по договору подряда, что подтверждается подписанными Актами приемки-сдачи работ (Т.1 л.д. 46, 50).

В соответствии с ч. 1 ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. (ч. 1 ст. 720 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно ч. 1 ст. 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Работы, выполненные истцом приняты ответчиком без замечаний.

При таких обстоятельствах, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств, в силу норм ст. ст. 309, 310, 368, 1102  Гражданского кодекса Российской Федерации, требование истца о взыскании денежных средств в сумме 1 557 441 руб. 09 коп. является обоснованными и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Ввиду удовлетворения ходатайства истца об отсрочке уплаты госпошлины, с ответчика подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина на сумму 28 574 руб.

Руководствуясь ст. ст. 110, 112, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с акционерного общества "Особая экономическая зона промышленно-производственного типа "Калуга" с. Ворсино Боровского района Калужской области в пользу акционерного общества "Головной проектный институт гражданского строительства, застройки городов и поселков - Калугагражданпроект" г. Калуга денежные средства в сумме 1 557 441 руб. 09 коп.

Взыскать с акционерного общества "Особая экономическая зона промышленно-производственного типа "Калуга" с. Ворсино Боровского района Калужской области в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 28 574 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья					                                                         В.В. Жадан