АРБИТРАЖНЫЙ СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-28211/2021

г. Нижний Новгород                                                                              12 апреля 2022 года

Резолютивная часть решения от 04 апреля 2022 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Кузовихиной Светланы Дмитриевны (шифр 6-652),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ереминой К.А.,

рассмотрев в судебном заседании дело

по иску общества с ограниченной ответственностью «Фарватер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к акционерному обществу «Борремфлот»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании  328 590 руб. 40 коп., 

при участии представителей сторон:

от истца: ФИО1 - доверенность от 13.12.2021;

от ответчика: ФИО2 - доверенность от 22.09.2021;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Фарватер» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Борремфлот»  о взыскании 328 590,40 руб., в том числе: 112 324,58 руб. неустойки за период с 01.05.2020 по 24.08.2020, начисленной за просрочку выполнения работ по договору №153 от 12.11.2019 на ремонт т/х «ОТ-2037» и  216 265,82 руб. неустойки за период с 01.05.2020 по 06.08.2020 за просрочку выполнения работ по договору №154 от 12.11.2019 на ремонт баржи 7902.

Истец в судебном заседании поддержал заявленные требования. 

Ответчик исковые требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на исковое заявление, полагает, что нарушение сроков выполнения работ произошло в связи с несвоевременной оплатой авансов по договору, а также с необходимостью выполнения, по заданию заказчика, дополнительного объема работ. Заявил ходатайство о снижении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ.

Изучив материалы дела и представленные сторонами документы, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

Между АО «Борремфлот» (исполнитель) и ООО «Фарватер» (заказчик) заключен договор на ремонт т/х «ОТ-2037» №153 от 12.11.2019, по условиям которого, исполнитель обязуется в установленный договором срок выполнить работы по ремонту т/х «ОТ-2037» (далее - судно), в объеме и за цену, определенную «Предварительной ведомостью ремонта» (приложение №1), согласованной с заказчиком (пункт 1.1 договора). 

В силу пункта 1.2 договора, заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы, согласно условиям договора.

Исходя из пункта 2.1 договора стоимость работ составляет 3 530 263,50 руб., в том числе НДС 20% в сумме 588 377,25 руб.

Согласованная цена работ может быть изменена в сторону повышения (при увеличении объемов выполняемых работ) только по обоюдному согласию сторон. Фактический объем выполненных работ, отражается в исполнительной ведомости, которая согласовывается и подписывается сторонами, после чего составляется акт выполненных работ, фиксирующий окончательную цену работ. Стоимость дополнительных работ устанавливается в соответствии с расценками, примененными при расчете цены аналогичных работ, в согласованной сторонами «Предварительной ведомости». Исполнительная ведомость и акт выполненных работ являются составными неотъемлемыми частями договора с момента их подписания сторонами (пункт 2.2 договора).

Срок окончания выполнения работ - апрель 2020 года (пункт 3.1 договора).

В случае изменения объема работ срок выполнения работ  по ремонту судна продлевается соответственно, по соглашению сторон (пункт 3.5 договора).

Согласно пункту 3.6 договора расчеты производятся в следующем порядке:

- до конца декабря 2019 года заказчик оплачивает авансовый платеж в размере 100% от стоимости договора, указанной в пункте 2.1 договора, с учетом НДС 20% (подпункт 3.6.1 договора);

- окончательный платеж осуществляется по окончанию работ в течение 45 банковских дней с даты подписания акта выполненных работ (подпункт 3.6.2 договора).

О необходимости изменить объем работ заказчик уведомляет исполнителя письменно (подпункт 4.1.6 договора).

Подпунктом 4.1.7 договора установлено, что если в ходе работ потребуется выполнение дополнительных работ, не предусмотренных «Предварительной ведомостью», исполнение которых может оказаться необходимым для работ, стороны должны согласовать выполнение каждого из таких видов работ, его цену, объем, а также срок выполнения. При этом заказчик в письменном виде должен предоставить заявку на выполнение таких работ с проектом перечня дополнительных работ, а исполнитель в течение 5-ти дней предоставить свои предложения по срокам и ценам. Выполнение дополнительных работ оформляется сторонами путем заключения дополнительного соглашения к договору. По завершении работ исполнителем и заказчиком составляется «акт выполненных работ», где приводится  перечень фактически выполненных работ, в том числе дополнительных, при этом заказчик обязан в течении 5 календарных дней после получения подписать акт выполненных работ либо дать мотивированный отказ в письменном виде, в противном случае акт считается подписанным.

В соответствии с подпунктом 4.2.2 договора исполнитель несет ответственность за сроки и качество выполняемых работ в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 5.2 договора в случае несоблюдения по вине исполнителя сроков окончания работ, установленного п. 3.1 договора исполнитель уплачивает заказчику пени в размере 0,01% за каждый день просрочки, от стоимости фактически невыполненных в срок работ. В случае нарушения исполнителем обязательств по договору заказчик вправе требовать возмещения только реального ущерба. Упущенная выгода возмещению не подлежит.

Кроме того, между АО «Борремфлот» (исполнитель) и ООО «Фарватер» (заказчик) заключен договор на ремонт биржи 7902, по условиям которого, исполнитель обязуется в установленный договором срок выполнить работы по ремонту биржи 7902 (далее - судно), в объеме и за цену, определенную «Предварительной ведомостью ремонта» (приложение №1), согласованной с заказчиком (пункт 1.1 договора). 

В силу пункта 1.2 договора, заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы, согласно условиям договора.

Исходя из пункта 2.1 договора стоимость работ составляет 7 311 231,08 руб., в том числе НДС 20% в сумме 1 218 538,51 руб.

Согласованная цена работ может быть изменена в сторону повышения (при увеличении объемов выполняемых работ) только по обоюдному согласию сторон. Фактический объем выполненных работ, отражается в исполнительной ведомости, которая согласовывается и подписывается сторонами, после чего составляется акт выполненных работ, фиксирующий окончательную цену работ. Стоимость дополнительных работ устанавливается в соответствии с расценками, примененными при расчете цены аналогичных работ, в согласованной сторонами «Предварительной ведомости». Исполнительная ведомость и акт выполненных работ являются составными неотъемлемыми частями договора с момента их подписания сторонами (пункт 2.2 договора).

Срок окончания выполнения работ - апрель 2020 года (пункт 3.1 договора).

В случае изменения объема работ срок выполнения работ  по ремонту судна продлевается соответственно, по соглашению сторон (пункт 3.5 договора).

Согласно пункту 3.6 договора расчеты производятся в следующем порядке:

- до конца декабря 2019 года заказчик оплачивает авансовый платеж в размере 100% от стоимости договора, указанной в пункте 2.1 договора, с учетом НДС 20% (подпункт 3.6.1 договора);

- окончательный платеж осуществляется по окончанию работ в течение 45 банковских дней с даты подписания акта выполненных работ (подпункт 3.6.2 договора).

О необходимости изменить объем работ заказчик уведомляет исполнителя письменно (подпункт 4.1.6 договора).

Подпунктом 4.1.7 договора установлено, что если в ходе работ потребуется выполнение дополнительных работ, не предусмотренных «Предварительной ведомостью», исполнение которых может оказаться необходимым для работ, стороны должны согласовать выполнение каждого из таких видов работ, его цену, объем, а также срок выполнения. При этом заказчик в письменном виде должен предоставить заявку на выполнение таких работ с проектом перечня дополнительных работ, а исполнитель в течении 5-ти дней предоставить свои предложения по срокам и ценам. Выполнение дополнительных работ оформляется сторонами путем заключения дополнительного соглашения к договору. По завершении работ исполнителем и заказчиком составляется «акт выполненных работ», где приводиться  перечень фактически выполненных работ, в том числе дополнительных, при этом заказчик обязан в течении 5 календарных дней после получения подписать акт выполненных работ либо дать мотивированный отказ в письменном виде, в противном случае акт считается подписанным.

В соответствии с подпунктом 4.2.2 договора исполнитель несет ответственность за сроки и качество выполняемых работ в соответствии с условиями договора.

Согласно пункту 5.2 договора в случае несоблюдения по вине исполнителя сроков окончания работ, установленного п. 3.1 договора исполнитель уплачивает заказчику пени в размере 0,01% за каждый день просрочки, от стоимости фактически невыполненных в срок работ. В случае нарушения исполнителем обязательств по договору заказчик вправе требовать возмещения только реального ущерба. Упущенная выгода возмещению не подлежит.

Акт №11 сдачи-приемки работ на ремонт т/х «ОТ-2037» по договору №153 от 12.11.2019 подписан сторонами 24.08.2020 (л.д.25-29).

Акт №12 сдачи-приемки работ на ремонт биржи 7902 по договору №154 от 12.11.2019 подписан сторонами 06.08.2020 (л.д. 32-36).

Полагая, что подрядчиком допущено нарушение сроков выполнения работ, заказчик начислил в порядке пунктов 5.2 договоров №153 от 12.11.2019 и №154 от 12.11.2019 неустойку. По договору №153 от 12.11.2019 за период с 01.05.2020 по 24.08.2020 в размере 112 324,58 руб., а по договору №154 от 12.11.2019 за период с 01.05.2020 по 06.08.2020 в размере 216 265,82 руб.

В связи с нарушением сроков выполнения работ истец направил ответчику претензию от 22.04.2021 №90 с требованием оплатить неустойку.

Однако, ответчиком претензия истца оставлена без ответа и удовлетворения.

Указанные обстоятельства явились истцу основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

На основании пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ одним из способов обеспечения исполнения обязательств является неустойка.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об оплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Условие об оплате неустойки согласовано договорами.

В соответствии с пунктами 3.1 договоров срок окончания работ установлен до апреля 2020 года.

Поскольку материалы дела свидетельствуют о нарушении ответчиком обязательства по сроку выполнения работ, требования истца о взыскании неустойки заявлены правомерно.

Рассмотрев довод ответчика о том, что на просрочку выполнения работ повлияла несвоевременная оплата аванса заказчиком, суд приходит к следующим выводам.

Согласно условиям договоров оплата аванса производиться до конца декабря 2019 года (подпункты 3.6.1 договоров).

Судом установлено и сторонами не оспорено, что аванс по договорам в полном объеме оплачен заказчиком только 25.12.2020.

Согласно статье 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Пунктом 3 статьи 401 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. При этом в силу пункта 2 статьи 401 Кодекса отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

В силу пункта 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть выполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно пункту 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных договором, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Пунктом 1 статьи 719 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок.

Пунктом 2 статьи 328 ГК РФ установлено, что в случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению

В рассматриваемом случае стороны согласовали начало исчисления срока выполнения работ с момента заключения договора без привязки к моменту перечисления заказчиком аванса.

Доказательств того, что работы не могли быть выполнены без перечисления авансового платежа, равно как и доказательств приостановления работ из-за отсутствия авансирования, суду не представлено.

При таких обстоятельствах доводы ответчика о невозможности выполнения работ ввиду позднего перечисления аванса подлежат отклонению.

Довод ответчика, о невозможности выполнения работ в срок установленный договорами, в связи с необходимостью выполнения дополнительных работ по заданию заказчика, судом рассмотрен и отклонен по следующим обстоятельствам.

Как усматривается из представленной в материалы дела переписки сторон заказчик поручил подрядчику выполнить дополнительные работы, а именно: письмом от 23.04.2020 №97 изготовить и установить подставки для бортовых сигнально отличительных фонарей на бирже 7902, согласно монтажного чертежа (л.д. 132); письмом от  29.07.2020 №107 утвердить в ВВФ РРР техническую документацию по замене гофрированного метала на люковых закрытиях баржи 7902 на листовой металл с подкреплением (л.д. 129); письмом от 05.05.2020 на бирже 7902 демонтировать существующие марки углубления, изготовить и установить марки углубления в количестве 6 шт. (по 3 шт. на каждый борт) (л.д. 128).

Дополнительные соглашения, с указанием сроков выполнения работ, между сторонами на выполнение указанных работ не заключались.

В силу пунктов 3.2 договоров в случае возникновения у исполнителя необходимости увеличения срока выполнения работ, исполнитель обязан своевременно, не позднее чем за 5 рабочих дней до окончания даты работ, установленной пунктами 3.1 договоров, предупредить об этом заказчика.

На основании пункта 1 статьи 716 ГК Ф подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2 статьи 716 ГК РФ).

Между тем, из материалов дела следует, что исполнитель письмами от 16.04.2020 №445, от 20.04.2020 №455, от 06.05.2020 №500,от 07.05.2020 №507 согласился на выполнение дополнительных работ, не ссылаясь на увеличение сроков их производств.

Из содержания представленных в материалы дела документов не усматривается, что подрядчик уведомлял заказчика о приостановке работ в соответствии с частью 1 статьи 716 ГК РФ, напротив, работы велись ответчиком и сдавались.

Материалы дела не содержат доказательств, наличие которых позволило бы суду установить факт ненадлежащего исполнения заказчиком своих обязательств, что как следствие привело бы к нарушению сроков выполнения работ подрядчиком после апреля 2020 года.

Ответчик заявил ходатайство о снижении размера неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ.

В силу статьи 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 77 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 ГК РФ).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (часть 1 статьи 65 АПК РФ). 

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 75 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» при оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным                            для должника, чем условия правомерного пользования (пункты 3, 4 статьи 1 ГК РФ).

В материалы дела представлены акты освидетельствования судна составленные Российским речным регистром Верхне-Волжского филиала, согласно которым «ОТ-2037» (судно) по состоянию на 03.05.2020 признано пригодным к плаванию и выдано новое свидетельство сроком действия до 30.04.2025, а баржа №7902 (судно) по состоянию на 16.05.2020 признано пригодным к плаванию и выдано новое свидетельство сроком действия до 30.04.2025 (л.д. 106-109).

Из указанного следует вывод, что на момент проведения освидетельствования - 03.05.2020 и 16.05.2020 работы по суднам «ОТ-2037» и баржа №7902 соответсвенно, предусмотренные договорами №153 от 12.11.2019 на ремонт т/х «ОТ-2037» и №154 от 12.11.2019 на ремонт баржи 7902 выполнены исполнителем в полном объеме. С учетом корректировки актов,  стороны их подписали только в августе 2020 г.

Следовательно данные обстоятельства являются основанием для снижения неустойки.

Таким образом, применяя статью 333 ГК РФ, суд, исходя из всей совокупности материалов дела и доводов сторон, устанавливает возможность снижения суммы неустойки, руководствуясь принципом справедливости, но с учетом состязательности арбитражного процесса и распределения бремени доказывания. 

В определении Конституционного Суда Российской Федерации № 683-О-О от 26.05.2011 указано, что право снижения неустойки предоставлено суду в целях устранения явной несоразмерности последствиям нарушения обязательств.

При этом суд обязан выяснить соответствие взыскиваемой неустойки наступившим у кредитора негативным последствиям нарушения должником обязательства и установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и отрицательными последствиями, наступившими для кредитора.

По смыслу приведенной правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

При этом к выводу о наличии или отсутствии оснований для снижения суммы неустойки суд приходит в каждом конкретном случае при оценке имеющихся в деле доказательств по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании.

Обстоятельствами, позволяющими уменьшить размер неустойки применительно к настоящему спору, являются незначительная просрочка исполнителя в выполнении работ, а также подписание сторонами актов выполенных работ позже прохождения освидетельствования работ в Российском речном регистре Верхне-Волжского филиала и признание им судов годными к использованию.

С целью соблюдения принципа соразмерности ответственности последствиям нарушенного обязательства, суд считает возможным снизить размер неустойки в порядке  статьи 333 ГК РФ до суммы 150 000,00 руб., что, по мнению суда, отвечает принципам справедливости с учетом обстоятельств настоящего дела. Суд полагает, что такой размер ответственности достаточен для обеспечения восстановления нарушенных прав истца и соответствует принципам добросовестности и разумности.

С учетом изложенного, исковые требования истца подлежат удовлетворению в части взыскания с ответчика 150 000,00 руб. неустойки, начисленной в результате несвоевременного выполнения работ по договорам от 12.11.2019 №153 и №154.

В пункте 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что, если размер заявленной неустойки снижен арбитражным судом по правилам статьи 333 ГК РФ на основании заявления ответчика, расходы истца по государственной пошлине не возвращаются в части сниженной суммы из бюджета и подлежат возмещению ответчиком исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без учета ее снижения.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ государственная пошлина относится на ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

Р Е Ш И Л:

взыскать с акционерного общества «Борремфлот»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Фарватер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 150 000,00 руб. пени, 9 572,00  руб. расходов по государственной пошлине. 

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

В остальной части требование отклонить.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента его принятия. 

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или если арбитражный суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                                                        С.Д. Кузовихина