Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А40-156514/23-139-1299

06 декабря 2023 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 29 ноября 2023 года

Полный текст решения изготовлен 06 декабря 2023 года 

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Вагановой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению  

Акционерного общества "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" (109507, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2008, ИНН: 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г.Москве (107078, 

<

...>, , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>)

третьи лица: 1) Акционерное общество "Электронные торговые системы" (123112, Россия, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Пресненский, Тестовская ул., д. 10, этаж 18, помещ. I комната 13, ИНН: 

<

***>); 2) Общество с ограниченной ответственностью "Управление подводно-технических работ" (404130, Волгоградская область, Волжский город, Металлургов проспект, К. 3, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконными решение и предписание от 13.04.2023 по делу №077/07/00-4590/2023 

при участии: от заявителя  – ФИО2, дов. №9/839/2022-ДОВ от 22.12.2022; от ответчика – ФИО3, дов. №ЕС-112 от 04.08.2023; от третьих лиц - не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" (далее — Заявитель, Заказчик, Центр) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании решения и предписания от 13.04.2023 по делу №077/07/00-4590/2023 

В судебном заседании представитель Заявителя поддержал заявленные требования по доводам заявления, сославшись на незаконность и необоснованность оспариваемого ненормативного правового акта.

Представитель Ответчика в судебном заседании заявленные требования не признал, возражал против их удовлетворения, пояснив суду, что выявленное в действиях Заказчика нарушение выразилось в необоснованном отклонении заявок.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив и оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, арбитражный суд приходит к выводу о том, что требования заявлены обоснованно и подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

По смыслу приведенной нормы удовлетворение заявленных требований возможно при одновременном наличии двух условий: если оспариваемое решение уполномоченного органа не соответствует закону и нарушает права и охраняемые законом интересы заявителя. 

Судом проверено и установлено соблюдение Заявителем срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ. 

Как следует из материалов дела, 

Удовлетворяя заявленные требования, суд руководствовался следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В силу ст. 6 ФЗ Закона о закупках контроль за соблюдением требований названного Закона осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Одним из процессуальных поводов для обращения с жалобой в антимонопольный орган является осуществление заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика (п. 1 ч. 10 ст. 3 Закона о закупках).

Суд учитывает, что к числу основных принципов закупочной деятельности Закон относит информационную открытость закупки, равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализацию мер, направленных на сокращение издержек заказчика, отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки (ч. 1 ст. 3 Закона о закупках).

Таким образом, названный Закон, на основании которого проводилась закупка и на основании которого подавалась и рассматривалась жалоба, содержит буквальный запрет на дискриминацию и ограничение конкуренции.

Отступление от этих запретов, прямо поименованных в ч. 1 ст. 3 Закона о закупках, свидетельствует о прямом нарушении заказчиком требований названного закона, то есть в случае несогласия участника с деятельностью заказчика — это отступление является непосредственным поводом для обращения такого участника в антимонопольный орган по правилам п. 1 ч. 10 ст. Закона о закупках.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям ив порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения. Положение о закупке утверждается: высшим органом управления государственной корпорации или государственной компании в случае, если заказчиком выступает государственная корпорация или государственная компания.

В строгом соответствии с Законом о закупках, в установленный срок Государственной корпорацией по атомной энергии «Росатом» был утвержден и опубликован Единый Отраслевой Стандарт Закупок (Положение о закупке) Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», утвержденный решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07 февраля 2012 года № 37 (дайее - ЕОСЗ, Стандарт). ЕОСЗ опубликован на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» http://zakupki.rosatom.ra.

Извещение о проведении процедуры закупки и закупочная документация на право заключения договора на право заключения договора на выполнение работ по ремонту и очистке рыбозащитных оголовков НДВ-1, НДВ-2, РНДВ, очистке от иловых отложений водозаборного ковша НДВ-1 опубликована на официальном государственном сайте http://www.zakupki.gov.ru, закупка № 32312142188, на официальном сайте по закупкам атомной отрасли http://www.zakupki.rosatom.ru, закупка № 230222/0610/088, на электронной торговой площадке (далее — ЭТП), оператором которой является ООО «ЭТС» https://www.fabrikant.ru/, № 3035162.

Заказчик попал под действие Постановления Правительства Российской Федерации от 06.03.2022 № 301 «Об основаниях неразмещения на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сведений о закупках товаров, работ, услуг, информации о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми заключены договоры», на основании чего информация о закупке не размещается на официальном сайте единой информационной системы. Участники уведомлены о данном факте.

Московским УФАС России рассмотрена и признана обоснованной жалоба ООО «УПТР» на действия заказчика АО «Концерн Росэнергоатом» при проведении открытого запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по ремонту и очистке рыбозащитных оголовков НДВ-1, НДВ-2, РНДВ, очистке от иловых отложений водозаборного ковша НДВ-1.

АО «Концерн «Росэнергоатом»» полагает, что вывод Московского УФАС России о нарушении заказчиком Закона о закупках является ошибочным, не основан на фактических обстоятельствах дела и противоречит нормам действующего законодательства3. Согласно ч. 25 ст. 3.2 Закона о закупках, заказчик вправе предусмотреть в положении о закупке требование обеспечения заявок на участие в конкурентных закупках, в том числе порядок, срок и случаи возврата такого обеспечения.

При этом в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке должны быть указаны размер такого обеспечения и иные требования к такому обеспечению, в том числе условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок на участие в закупках предусмотрен положением о закупке заказчика в соответствии с настоящим Федеральным законом). Обеспечение заявки на участие в конкурентной закупке может предоставляться участником конкурентной закупки путем внесения денежных средств, предоставления банковской гарантии или иным способом, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации, за исключением случая проведения закупки в соответствии со статьей 3.4 Закона о закупках, при котором обеспечение заявки на участие в такой закупке предоставляется в соответствии с частью 12 статьи 3.4 Закона о закупках. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурентной закупке из числа предусмотренных заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке осуществляется участником закупки.

В полном соответствии с Законом о закупках и ЕОСЗ заказчик указал в извещении о проведении закупки следующие порядок и сроки обеспечения заявки на участие.

В составе заявки участником закупки предоставляется в свободной форме согласие третьего лица с условиями предоставления, возврата и удержания обеспечения заявки.

При исполнении участником закупки своих обязательств участника, данные денежные средства возвращаются по реквизитам, указанным таким участником закупки в своей заявке на участие в закупке (в случае предоставления обеспечения третьим лицом, то указываются реквизиты такого третьего лица). Обеспечение заявки на участие в закупке, перечисленное третьими лицами за участника закупки, с которым заключается договор, удерживается при уклонении такого участника закупки от заключения договора. При перечислении денежных средств в качестве обеспечения заявки за такого участника закупки третьими лицами и отсутствии реквизитов в заявке по возврату таких средств, данные средства возвращаются по реквизитам лица, которым данные денежные средства были перечислены.

Если участник принимает участие в закупке по нескольким лотам, обеспечение заявки на участие в закупке предоставляется по каждому такому лоту.

В случае предоставления обеспечения заявки на участие в закупке в форме денежных средств - денежные средства должны быть перечислены по указанным в извещении о проведении закупки реквизитам не позднее времени и даты окончания подачи заявок на участие в закупке.

В случае предоставления обеспечения заявок на участие в закупке в форме независимой гарантии, документы, подтверждающие факт предоставления обеспечения, включаются в состав заявки, направляемой участником не позднее окончания срока подачи заявок на участие в закупке».

Данные положения закупочной документации не оспаривались, в том числе срок предоставления обеспечения заявки «не позднее времени и даты окончания подачи заявок на участие в закупке».

Фактически, закупка опубликована 22.02.2023, что является датой начала подачи заявок, открытие доступа к поданным заявкам 10.03.2023 (14-00 по московскому времени), что является датой окончания подачи заявок.

Перечисление денежных средств в последний день срока подачи заявок на участие -риск участника, который он принимает на себя. У каждого участника закупки имелось 16 дней на подготовку своей заявки, два участника обеспечили заявки на участие надлежащим образом.Платежное поручение от 15.03.2023 № 212 подтверждает перечисление денежных средств после окончания срока подачи заявок и является основанием для отклонения заявки участника.

Неприменение любого из отборочных критериев к участникам закупки означает создание преференций и неравных прав участников.

Положениями Закона о закупках, ЕОСЗ и закупочной документации не предусмотрены отступления от установленных требований к обеспечению заявки на участие в закупке по причине технических сбоев в работе банков.

Таким образом, закупочная комиссия обосновано приняла решение об отказе в допуске ООО «УПТР» на основании положений ЕОСЗ и закупочной документации (подпункт 8.3 (ж) пункта 8 раздела 1 приложения № 12 к ЕОСЗ, подпункт 8.3 (7) пункта 8 части 2 закупочной документации).

В отношении доводов о неправомерных уточнениях положений заявок на участие суд отмечает следующее.

Согласно статье 6.2 «Порядок проведения открытых конкурентных закупок» ЕОСЗ: «1.      При  проведении конкурентной закупки  осуществляются действия, предусмотренные Стандартом, в том числе: д) проводится отборочная стадия (в рамках которой допускается уточнение заявок на участие в закупке), проведение переговоров с участниками закупки, переторжки в порядке и случаях, установленных Стандартом, и оценочная стадии закупки (если предусмотрено порядком проведения закупки)». В пункте 7 раздела 1 приложения № 12 к ЕОСЗ описан порядок «Рассмотрение заявок (отборочная и оценочная стадии), уточнение заявок»: «7.6. В ходе рассмотрения заявок на участие в закупке на отборочной стадии в случаях, указанных ниже, комиссия принимает решение об уточнении заявки на участие в закупке (в том числе по сведениям и документам, необходимым для рассмотрения на оценочной стадии), на основании которого организатор направляет уточняющие запросы: 7.6.1.При отсутствии, представлении не в полном объеме или в нечитаемом виде в составе заявки на участие в закупке следующих документов (если предоставление соответствующего документа предусмотрено документацией): а) документы, подтверждающие полномочия лица на подписание заявки от имени участника закупки, б)учредительные документы, в)разрешающие документы (лицензии, допуски, членство в саморегулируемых организациях и т.д.), г)документы, подтверждающие обладание участником закупки необходимыми для исполнения договора финансовыми ресурсами, д)документы от изготовителя товара, подтверждающие согласие изготовителя на предложение в рамках закупки его товара участником, е) документы, подтверждающие квалификацию участника закупки, привлекаемых субподрядчиков (соисполнителей), изготовителей, указанную участником закупки в своей заявке, ж)сведения, подтверждаемые участником закупки декларативнопо форме в соответствии с требованиями документации, з)«анкета производителя», «анкета предприятия-подрядчика/ сервисного предприятия». 7.6.2.При выявлении в заявке на участие в закупке арифметических, грамматических ошибок. При предоставлении участником закупки исправленных документов при наличии арифметических ошибок применяются следующие правила: при наличии разночтений между суммой, указанной словами, и суммой, указанной цифрами, преимущество имеет сумма, указанная словами; при наличии разночтений между ценой, указанной в заявке на участие в закупке, и ценой, получаемой путем суммирования итоговых сумм по каждой строке, преимущество имеет итоговая цена, указанная в заявке на участие в закупке; при несоответствии итогов умножения единичной цены на количество исправление арифметической ошибки производится исходя из преимущества общей итоговой цены, указанной в заявке на участие в закупке.

Исправление иных ошибок не допускается. 7.6.3.В случаях, влияющих на допуск участника к закупке или оценку его заявки на участие в закупке: а)в представленных документах в составе заявки на участие в закупке отсутствуют сведения, необходимые для определения соответствия: участника закупки требованиям документации по обладанию гражданской и специальной правоспособностью,привлекаемых субподрядчиков (соисполнителей) требованиям документации по обладанию гражданской и специальной правоспособностью, если соответствующие требования устанавливались,заявки на участие в закупке требованиям документации в отношении характеристик предлагаемых товаров, работ, услуг и договорных условий, расчета цены договора; б)в заявке на участие в закупке имеются разночтения или положения, не позволяющие определить соответствие заявки на участие в закупке или участника закупки требованиям документации или осуществить оценку и сопоставление заявок допущенных участников закупки; в)если сведения о привлекаемом участником закупки субподрядчике(соисполнителе) включены в реестр недобросовестных поставщиков,то участнику закупки направляется запрос с предложением о замене такого субподрядчика (соисполнителя). Если требование о ненахождении субподрядчика (соисполнителя) в реестре недобросовестных поставщиков было установлено в документации, то отказ участника от замены такого субподрядчика (соисполнителя) является основанием для отказа в допуске к участию в закупке согласно подпункту в) пункта 8.3 настоящего раздела. В случае выявления в заявке разночтений согласно пункту 5.10 настоящего раздела и отсутствии оснований для отказа в допуске, участнику закупки направляется запрос о приведении сведений и документов в соответствие с пунктом 5.10 настоящего раздела по основанию, предусмотренному подпунктом б) пункта 7.6.3 настоящего раздела. Отказ участника закупки от приведения сведений и документов в соответствие с пунктом 5.10 настоящего раздела служит основанием для отклонения заявки в соответствии с пунктом а) пункта 8.3 настоящего раздела. 7.6.4 Не допускаются запросы, направленные на изменение предмета проводимой закупки, объема и номенклатуры предлагаемой участником закупки продукции, существа заявки на участие в закупке, включая изменение условий заявки. 7.7. При уточнении заявок на участие в закупке организатором не допускается создание преимущественных условий участнику или нескольким участникам закупки. Предусмотренные подпунктом 7.6.1 настоящего раздела документы запрашиваются только единожды (в отношении каждого из документов). 7.8.Не направляются участнику закупки запросы согласно пункту 7.6 настоящего раздела, если в соответствии с пунктом 8.3 настоящего раздела имеются также иные основания для отказа в допуске к участию в закупке такого участника».

Указанные положения ЕОСЗ в полном объеме описаны в закупочной документации, таким образом, о перечне документов и информации, подлежащей запросу об уточнении, уведомлен каждый участник закупки.

Следует отметить, что прямое указание стандарта «комиссия принимает решение об уточнении заявки на участие в закупке» носит императивный характер, не допускающий выбора. Принятие данного решения является не правом закупочной комиссии, а обязанностью.

При проверке участника ФГБУ «МОРСПАССЛУЖБА» требованиям закупочной документации на отборочной стадии об уровне обеспеченности финансовыми ресурсами у участника закупки не ниже 30 единиц (пункта 1.7 «Требований к участникам закупки, субподрядчикам» закупочной документации) выявлено, что подтверждающие документы представлены не в полном объеме.

В соответствии с частью 2 «Порядок проведения закупки» (пункт 7 подпункт 7.6.1 (4) закупочной документации и подпункт 7.6.1 (г) пункта 7 раздела 1 Приложения 12 ЕОСЗ) закупочная комиссии в ходе рассмотрения заявок участников на отборочной стадии приняла решение об уточнении заявки на участие в закупке, на основании которого организатор закупки направил запрос о предоставлении недостающих документов.

Документы бухгалтерской отчетности, подтверждающие уровень обеспеченности финансовыми ресурсами ФГБУ «МОРСПАССЛУЖБА», не изменили предмет проводимой закупки, объем и номенклатуру предлагаемой участником закупки продукции, существо заявки на участие в закупке, включая изменение условий заявки.

Закупочная комиссия приняла обоснованное решение об уточнении заявки участника закупки, основываясь на положениях закупочной документации, которые не были оспорены до открытия доступа к поданным заявкам.

Определение Верховного Суда Российской Федерации от 20.02.2023 по делу № А40-78641/2022 подтверждает позицию заказчика, так как в закупочной документации и ЕОСЗ отсутствуют аналогичные неправомерные требования заказчика ПАО «ФГК РусГидро».

Таким образом, вопреки доводам антимонопольного органа, действия заказчика не только не противоречат принципам Закона о закупках, но и способствовали реализации целей данного закона.

Оспариваемое решение ФАС России незаконно ограничивает заявителя в праве определения условий проведения закупочной деятельности, которое вытекает из гарантированных Гражданским кодексом Российской Федерации принципа самостоятельного осуществления предпринимательской деятельности и принципа недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела (п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Выданное предписание во исполнение оспариваемого решения также незаконно и подлежит отмене.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 104, 106, 110, 167-170, 176, 198, 200, 201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными и отменить решение и предписание  Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве от 13.04.2023 по делу №077/07/00-4590/2023.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по г.Москве в течение тридцати дней с момента вступления решения суда в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленном законе порядке.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по г.Москве в пользу Акционерного общества "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" (109507, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.09.2008, ИНН: 

<

***>) расходы по уплате госпошлины в размере 3000 (три тысячи) рублей.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ:                                                                                                    Е.А. Ваганова