АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457;

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело №А23-11401/2021

28 ноября 2022 года

г.Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 21 ноября 2022 года

Полный текст решения изготовлен 28 ноября 2022 года

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Сахаровой Л.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Профессионал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 142105, 

<

...>, здание склад, каб.2)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 248600, 

<

...>), при участии в деле качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, государственного казенного учреждения Калужской области «Служба единого заказчика» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

о признании незаконным решения от 03.12.2021 по делу №040/06/104-1196/2021,

при участии в судебном заседании: 

от заявителя - представителя ФИО2 по доверенности №391 от 11.11.2021, паспорт, 

от заинтересованного лица - представителя ФИО3 по доверенности от 10.01.2022, удостоверение,

от третьего лица – представителя ФИО4 по доверенности от 10.01.2022, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Профессионал» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (далее – управление, заинтересованное лицо) от 03.12.2021 по делу №040/06/104-1196/2021 о включении в реестр недобросовестных поставщиков.

Определением суда от 11.01.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено государственное казенное учреждение Калужской области «Служба единого заказчика».

В обоснование требований общество указало, что заказчиком нарушен порядок принятия решения об одностороннем исполнении контракта; поставщик не допускал неоднократного нарушения срока поставки; поставщик до вступления решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в силу устранил нарушения условий контракта.

Управление в представленном в материалы дела отзыве против удовлетворения требований общества возражало, указав, что принятое решение является законным и обоснованным.

Третье лицо, представило в материалы дела отзыв, в котором возражало против удовлетворения требований, пояснило, что решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в законную силу 22.11.2021; обществом не устранены недостатки, послужившие основанием для вынесения одностороннего отказа; поставленный товар не соответствовал спецификации.

Представитель заявителя в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Представитель управления в судебном заседании возражал против удовлетворения требования, по доводам, изложенным в отзывах.

Представитель третьего лица в судебном заседании возражал против удовлетворения заявления.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства, суд установил следующее.

01.09.2021 на официальном сайте www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении открытого аукциона №0137200001221003718 на поставку хозяйственных товаров и бытовой химии.

На основании протокола подведения итогов электронного аукциона от 14.09.2021 №0137200001221003718-3 заявка ООО «Профессионал» признана соответствующей требованиям аукционной документации.

27.09.2021 между ГКУ КО «СЕЗ» и ООО «Профессионал» был заключен государственный контракт №01372000012210037180001 на поставку хозяйственных товаров и бытовой химии.

24.11.2021 в адрес Калужского УФАС России поступило обращение ГКУ КО «СЕЗ», в котором оно просило рассмотреть вопрос о включении ООО «Профессионал» в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с принятием заказчиком 28.10.2021 решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

По результатам рассмотрения обращения ГКУ КО «СЕЗ» комиссия Калужского УФАС России приняла решение от 03.12.2021 по делу №040/06/104-1196/2021 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений в отношении ООО «Профессионал».

Не согласившись с принятым антимонопольным органом решением, общество обратилось в Арбитражный суд Калужской области с настоящим заявлением. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (часть 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Из приведенных норм следует, что ненормативный правовой акт, решение или действия (бездействие) признаются недействительными при наличии одновременно двух условий: если они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ). 

Согласно части 14 статьи 34 Закона №44-ФЗ в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8-26 статьи 95 названного Закона.

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95 Закона №44-ФЗ). 

Согласно части 16 статьи 95 Закона №44-ФЗ информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Частью 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

На основании части 1 статьи 104 Закона №44-ФЗ, пункта 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляет Федеральная антимонопольная служба.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 утверждены правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее – Правила №1078).

В силу пункта 13 Правил №1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом «е» пункта 9 и подпунктом «г» пункта 10 настоящих Правил), осуществляет следующую совокупность действий:

а) рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона;

б) по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а», принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 настоящих Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Федерального закона, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 15 Правил №1078 (в редакции, действовавшей на 03.12.2021) орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Пунктом 10.2 контракта №01372000012210037180001 предусмотрена возможность его расторжения по соглашению сторон, по решению суда или в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством или контрактом. 

При этом стороны договорились, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения настоящего контракта в случае существенного нарушения поставщиком условий контракта по основаниям, установленным гражданским законодательством или настоящим контрактом.

Из положения раздела 1 контракта следует, что его предметом являлась поставка хозяйственных товаров и бытовой химии, количество и характеристики которых указаны в Спецификации (Приложение №1 к контракту). Поставщик взял на себя обязательство поставить товар, который отвечает требования качества, безопасности жизни и здоровья, а так же иным требованиями сертификации, безопасности (санитарным нормам и правилам, государственным стандартам и т.п.). 

Согласно пункту 4.1 контракта поставщик осуществляет поставку товара в течение 7 календарных дней с даты заключения контракта.

Пунктом 9.1 контракта предусмотрено, что контракт считается заключенным с момента размещения в единой информационной системе контракта и подписанного усиленной электронной подписью заказчика и действует до 30.11.2021, но в любом случае до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту в части оплаты и в части исполнения гарантийных обязательств в пределах гарантийного срока (срока годности).

Рассматриваемый контракт заключен сторонами 27.09.2021.

Таким образом, общество должно было осуществить поставку хозяйственных товаров и бытовой химии заказчику в срок до 04.10.2021.

Общество в сроки, предусмотренные пунктом 4.1 контракта, осуществило поставку товара.

Согласно пункту 4.3 контракта в день поставки товара поставщик представляет заказчику в качестве первичных учетных документов, подтверждающих (сопровождающих) поставку товаров - универсальные передаточные документы (далее - электронный акт), в том числе корректировочные документы к ним посредством электронного документооборота в единой информационной системе в сфере закупок (далее-ЕИС), в том числе поставщик обязан приложить к формируемому в ЕИС документу о приемке: документы, подтверждающие качество товара, в соответствии с действующим законодательством; выписку из реестр российской промышленной продукции, формируемую посредством государственной информационной системы промышленности, или копию сертификата, указанного а подпункте «б» пункта 7 постановления Правительства РФ от 30.04.2020 №617.

Пунктом 4.7 контракта предусмотрено, что приемка товара производится по документам, указанным в пункте 4.3 настоящего контракта представляемых заказчику.

Между тем, в нарушение условий государственного контракта ООО «Профессионал» документы в единой информационной системе представило лишь 07.10.2021.

Согласно пункту 2.1.5 контракта в случае обнаружения факта поставки товара ненадлежащего количества, ассортимента и/или качества поставщик обязан заменить такой товар на товар надлежащего количества, ассортимента или качества в срок, указанный заказчиком в электронном акте, содержащий мотивированный отказ от приемки товара, в претензии о выявленных фактах несоответствия поставляемого товара Приложению №1 контракта.

В соответствии с пунктом 4.4 контракта упаковка и маркировка товара должны соответствовать требованиям действующего законодательства. 

Поставщик несет ответственность за количество, комплектность и качество поставляемого товара (пункт 4.6 контракта).

Пунктом 5.4 контракта установлено, что поставщик гарантирует, что товар должен отвечать требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям сертификации, безопасности (санитарным нормам и правилам, государственным стандартам и т.п.). На каждой упаковке товара и (или) на самом товаре должны быть указаны все его качественные характеристики, указанные в Приложении №1 к контракту. Соответствие товара ГОСТам, ТУ и иным требованиям сертификации, безопасности и качества должны быть подтверждены соответствующими сертификатами и декларациями о соответствии. Копии данных сертификатов и деклараций о соответствии должны быть предъявлены заказчику на обозрение при приемке товара и переданы заказчику для хранения вместе с товаром.

ГКУ КО «СЕЗ» 18.10.2021 и 19.10.2021 провело внутреннюю экспертизу качества и количества, поставленного товара, по результатам которой были выявлены факты несоответствия части поставленного товара заявленной Спецификации. 

В связи с чем, заказчик отказался от принятия части товара и 18.10.2021, 19.10.2021 направил в адрес поставщика претензии ЖНП-1866-21 и №НП-1874-23 с указанием недостатков, несоответствий и требований о замене товара в течение 5 рабочих дней по позициям Спецификации №№1,2,5,6,7,8,9,12,14,15,17,18,21,15,26,31,32,33,34,35,36,38,39.

Поставщик письмами от 20.10.2020 № 123, от 22.09.2022 №119 обязался в кратчайшие сроки заменить непринятый товар и предложил заключить дополнительное соглашение по товарам «мыло туалетное твердое» номер позиции согласно спецификации к контракту 1 (взамен массы куска мыла 0,090 кг принять массу куска мыла 0,100 кг), «порошок стиральный для детского белья» номер позиции согласно спецификации к контракту 8 и «порошок стиральный для детского белья» номер позиции согласно спецификации к контракту 9 в связи с тем, что предлагаемые к поставке товары имеют улучшенные характеристики.

В ответ заказчик направил письмо от 21.10.2021 № НП-1895-21, в котором сообщил о готовности заключить дополнительное соглашение по позиции № 1 Спецификации к контракту «Мыло туалетное твердое, Детское» в соответствии с улучшением характеристик поставляемого товара. По позициям № 8 и № 9 Спецификации к контракту заключить дополнительное соглашение не предоставляется возможным в связи с тем, что позиция № 8 «Порошок стиральный для детского белья» изготовлен не в соответствии с ГОСТ 32479-2013 «Средства для стирки. Общие технические условия», а изготовлен в соответствии с ТУ, также документы, подтверждающие качество товара в соответствии с законодательством Российской Федерации - отсутствуют. Касаемо позиции № 9 Спецификации к контракту «Порошок стиральный для детского белья», упаковка и маркировка стирального порошка «SP PLUS» BABY-10 кг, поставленного ООО «Профессионал» изготовлены не в соответствии с ГОСТ 32479-2013 «Средства для стирки. Общие технические условия» также отсутствуют документы, подтверждающие качество товара в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Также в письме от 22.10.2021 №НП-1895/1-21 ГКУ КО «СЕЗ» указало, что копии сертификатов и деклараций вместе с товаром предъявлены заказчику не были. На упаковке позиции № 8 «Порошок стиральный для детского белья» указан ТУ 20.14.32-001-04513340-2017, иной информации принадлежности данного порошка к ГОСТ 32479-2013 «Средств для стирки. Общие технические условия» - не указано. Согласно информации ФГИС Росаккредитации содержащейся на сайте pub.fsa.gov.ru продукции изготовлена в соответствии с ТУ 20.41.32-001-04513340-2017.  Позиция № 9 Спецификации к контракту «Порошок стиральный для детского белья», упаковка и маркировка стирального порошка «SP PLUS» BABY-10 кг, поставленного ООО «Профессионал: изготовлены не в соответствии с ГОСТ 32479-2013 «Средства для стирки. Общие технически условия» также отсутствуют документы, подтверждающие качество товара в соответствии законодательством Российской Федерации. На основании вышеизложенного, заключить дополнительное соглашение по позициям №8 и № спецификации к контракту, не предоставляется возможным.

Поставщик в письме от 25.10.2021 №375 указал, что предлагаемый к поставке товар отвечает всем необходимым требованиям к маркировке и упаковке, предъявляемым действующим законодательством к данному виду товаров. Просил повторно рассмотреть предложение о заключении дополнительного соглашения к контракту по позиции 8 и 9 Спецификации с учетом данных разъяснений и согласовать дату поставки. Просил назначить дату поставки с зачётом сроков заключения дополнительного соглашения.

Письмом от 26.10.2021 №НП-1895/2-21 ГКУ КО «СЕЗ» сообщило, что законодательством РФ допускается поставка товара только с улучшенными характеристиками. Товар поставленный ООО «Профессионал», под смысл п.7 ст. 95 44 ФЗ не подходит. Так, позиция № 8 «Порошок стиральный для детского белья», исходя из визуальной оценю упаковки, изготовлен не в соответствии с ГОСТ 32479-2013 «Средства для стирки. Общие технические условия», на упаковке принадлежность данного порошка к ГОСТ не указана. На боковой сторон упаковки есть лишь обозначение ТУ, а, согласно документам, предоставленным ООО «Профессионал» порошок (позиция № 8) изготовлен по ГОСТ. Указанные противоречия упаковки и документов ввода Заказчика в заблуждение. Что касается позиции № 9 Спецификации к контракту «Порошок стиральный для детского белья», упаковка и маркировка стирального порошка «SP PLUS» BABY-10 кг, поставленного ООО «Профессионал», изготовлены не в соответствии с ГОСТ 32479-2013 «Средства для стирки. Общи технические условия». Упаковка стирального порошка «SP PLUS» BABY-10 кг, поставленного ООО «Профессионал», изготовлена из полипропилена одного слоя (без вложения средства в пакеты) и прошитого с двух сторон машинным способом, (стиральный порошок высыпается из прошивки и сетки полипропиленового мешка), что в свою очередь не обеспечивает безопасность и сохранность средства. Маркировка стирального порошка «SP PLUS» BABY-10 кг, поставленного ООО «Профессионал», не устойчива к воздействию упакованного средства и климатических факторов и не сможет сохраняться в течение всего срока использования стирального средства связи с тем, что изготовлена из бумаги с нанесенным чернилами текстом и пришита машинным способом к шву упаковки стирального порошка, предполагающего его открытие. Соответственно после вскрытия упаковки невозможно будет конечному заказчику идентифицировать: наименование средства, назначение средства, включая способ стирки, способ применения, состав средства, наименование изготовителя и его местонахождение, предупредительные надписи, номинальное количество продукции в потребительской упаковке, условия хранения и срок годности (что особенно важно для использования стирального средства в социально значимых учреждениях Калужской области). На основании вышеизложенного заключить дополнительное соглашение на товары, указанные в претензиях, не предоставляется возможным. Обратило внимание на то, что согласно п. 2.1.1 контракта №01372000012210037180001 от 27.09.2021 поставщик обязался в письменной форме уведомить заказчика о точной дате и времени поставки (замены, вывоза) товара, не позднее чем за 2 рабочих дня до даты поставки (замены, вывоза).

22.10.2021 на электронный адрес shlykova@sez-kaluga.rn от ООО «Профессионал» поступило сообщение, во вложении которого содержались письма из ЗАО РОСТЕСТа от 21.10.2021 №7863-1021/187, от 21.10.2021 №7863-1021/186 за подписью руководителя органа по сертификации «РОСТЕСТ-МОСКВА» ФИО5, о принадлежности кондиционера для белья и средства для мытья посуды ГОСТ /на маркировке данных товаров была принадлежность к ТУ, документов подтверждающих ГОСТ поставщик не предоставил.

В связи с непредставлением документов, подтверждающих качество товара, ГКУ КО «СЕЗ» направило запрос в АО Ростест № НП-1929-21 от 25.10.2021, в котором сообщило, что ООО «Профессионал» в подтверждение качества товара, направило в адрес ГКУ КО «СЕЗ» ответы на запросы от ЗАО «Региональный орган по сертификации и тестированию» (№ 7863-1021/187 от 21.10.2021, № 7863-1021/186 от 21.10.2021) за подписью «Руководителя органа по сертификации «РОСТЕСТ-МОСКВА» ФИО5 о соответствии указанных в запросах товаров ГОСТа, а также просило подтвердить информацию, содержащуюся в запросах принадлежности указанных товаров к ГОСТ, является ли сотрудником АО «РОСТЕСТ» исполнитель данного письма ФИО6

АО РОСТЕСТ в ответе на запрос от 03.11.2021 № 211-9/112, сообщило, что письма от 21.10.2021 №7863-1021/187, от 21.10.2021 №7863-1021/186 АО «Ростест» в адрес ООО «Профессионал» не направляло.

В связи с чем, заказчик решил не принимать работы и в соответствии с частью 9 статьи 95 Закона №44-ФЗ и пункта 10.2 контракта 28.10.2021 принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с частью 12 статьи 95 Закона №44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика  (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

При этом по смыслу указанной статьи для возникновения гражданско-правовых последствий в виде расторжения договора достаточно доставки исполнителю сообщения заказчика об отказе от исполнения договора с использованием любого средства связи и доставки. Размещение соответствующих сведений на интернет-сайте необходимо для обеспечения открытости и прозрачности функционирования государственных закупок и установлено, прежде всего, в публичных целях для осуществления надлежащего контроля в сфере закупок.

В случае невозможности получения указанного подтверждения либо информации датой надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе, в том числе, если тридцатый день приходится на нерабочий день.

В силу части 13 статьи Закона №44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Из материалов дела следует, что решение об одностороннем отказе было размещено на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок в разделе «Дополнительная информация о закупках, контрактах» 28.10.2021, направлено обществу 28.10.2021 в 17 час. 03 мин. по электронной почте (professional.17@mail.ru), а также 29.10.2021 по почте заказным письмом (номер заказного письма 80081164174635).

Пунктом 16 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2017, предусмотрено, что в соответствии с абзацем 6 пункта 63 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» адресат юридически значимого сообщения, своевременно получивший и установивший его содержание, не вправе ссылаться на то, что сообщение было направлено по неверному адресу или в ненадлежащей форме. Общество, которому было доставлено от заказчика уведомление об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта по почте, не вправе в последующем заявлять о несовершении заказчиком всех действий, предусмотренных частью 12 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ. Государственный (муниципальный) контракт считается расторгнутым по смыслу части 13 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ по истечении десяти дней с момента, когда считается доставленным первое из юридически значимых сообщений.

Названное решение получено обществом 09.11.2021, что следует из отчета об отслеживании почтового отправления с официального сайта Почты России, сформированного 10.11.2021 и обществом не оспаривается.

В связи с чем, суд приходит к выводу о том, что исполнитель был надлежащим образом уведомлен заказчиком об одностороннем отказе от исполнения контракта 09.11.2021.

Согласно части 14 статьи 95 Закона №44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

ООО «Профессионал» 08.11.2021 произвело частичную замену товара. 

ГКУ КО «СЕЗ» 11.11.2021 провело экспертизу поставленного товара, по результатам которой были выявлены факты несоответствия части поставленного товара заявленной Спецификации.

В связи с чем, ГКУ КО «СЕЗ» направило претензию от 11.11.2021 № НП-2043-21, содержащую перечень недостатков и требование о замене товара. 

Согласно претензии заказчик отказался от принятия части товара по позициям Спецификации №№ 2,5,6,8,9,12,14,15,17,18,31,32,33,34,35,36,39. 

Кроме того, заказчиком было обращено особое внимание на нижеследующее:

Позиция № 9 в спецификации к Контракту, стиральный порошок «SP PLUS» BABY-9 кг и 6 кг.

Стиральный порошок находится в белых однотонных полиэтиленовых пакетах с нанесенной бумажной наклейкой/маркировкой (фото в приложении) данная наклейка/маркировка имеет обозначение принадлежности к ООО «ПК «Невская Бытовая Химия» содержит обозначение ГОСТ 32479-2013, а также состав:

30-40% сульфат натрия,

10-15% карбонат натрия,

10% натуральный мыльный порошок,

5-15% кислородосодержащий отбеливатель,

5-15% АПАВ (анионные поверхностно-активные вещества),

1-3 % НПАВ (неионогенные поверхностно-активные вещества),

1-3 % НПАВ (неионогенные поверхностно-активные вещества),

поликарбонаты, силикаты, оптический отбеливатель, фосфонаты, энзимы, пеногаситель, отдушка.

Согласно официальному сайту производителя стирального порошка «SP Plus» BABY http://nev-him.ru/ ООО «ПК «Невская Бытовая Химия» выпускает детский порошок полиэтиленовых и картонных упаковках в фасовках 2,4 кг и 400 г со следующим составом:

10-15% карбонаты,

5-15% анионные ПАВ,

5-10% кислородный отбеливатель,

менее 5% неиногенные ПАВ, 3% мыло, поликарбоксилаты, фосфонаты, оптический отбеливатель, энзимы, парфюмерная композиция.

Также ООО «Профессионал» предоставило декларацию о соответствии №РОСС RU Д-RU.RU01.B.71427/21 от 19.03.2021 на стиральный порошок «SP Plus» BABY производимый ООО «ПК «Невская Бытовая Химия» в соответствии с ГОСТ 32479-2013.

В связи с несоответствием к требованию к упаковке стирального порошка и официальной информацией содержащейся на сайте производителя, ГКУ КО «СЕЗ» направило запрос в ООО «ПК «Невская Бытовая Химия».

В ответе ООО «ПК «Невская Бытовая Химия» от 12.11.2021 указано, что стиральный порошок в белые полиэтиленовое пакеты с чёрно-белой этикеткой фасуется для удешевления продукции, и о том, что состав 30-40% сульфат натрия, 10-15% карбонат натрия, 10% натуральный мыльный порошок, 5-15% кислородосодержащий отбеливатель, 5-15% АПАВ (анионные поверхностноактивные вещества), 1-3 % НПАВ (неионогенные поверхностно-активные вещества), поликарбонаты, силикаты, оптический отбеливатель, фосфонаты, энзимы, пеногаситель, отдушка заявлялся во время декларирования и получения сертификата о соответствии № РОСС RU Д-RU.RU01.B.71427/21 от 19.03.2021.

Также ООО «ПК «Невская Бытовая Химия» в своем письме указывало, что сульфат натрия входит в состав всех стиральных порошков,  хотя на сайте компании http://ney-him.ru/, указано иное.

Кроме того, 08.11.2021ООО «Профессионал» также произвело замену, вместо «ДЕЛИКАТЫЙ САНТРИ гель для ванн» производства ООО «Чистота», без указания антибактериального компонента, поставило «ДЕЛИКАТЫЙ САНТРИ спрей для ванн» производства ООО «Чистота» с указанием антибактериального компонента. На упаковке «ДЕЛИКАТЫЙ САНТРИ спрей для ванн» отсутствует штрих код.

К данному товару ООО «Профессионал» представило свидетельство о государственной регистрации BY.70.06.01.015.Е.001137.03.20 от 26.03.2020 с указанием «САНТРИ спрей», а не «ДЕЛИКАТЫЙ САНТРИ спрей для ванн», хотя «ДЕЛИКАТЫЙ САНТРИ гель для ванн» в свидетельстве указан.

Упаковки товара практически идентичны.

В виду сомнений замененного товара ГКУ КО «СЕЗ» направило запрос в ООО «Чистота» № НП-2042-21 от 11.11.2021 с просьбой дать комментарии по поводу этикетки средства и разной информации на этикетке средства и свидетельстве о регистрации.

Согласно ответу ООО «Чистота» типографией была допущена ошибка, некорректно указаны данные на этикетке.  

Помимо прочего ООО «Профессионал» самостоятельно маркировало товар, что ввело в заблуждение заказчика, например: перчатки резиновые (позиции 31-37 спецификации контракта) - информации на упаковке завода изготовителя о стране происхождения и соответствии ГОСТ не указано; поставщик самостоятельно наклеил бумажные наклейки.

Письмом от 12.11.2021 №394 поставщик указал, что поскольку действия заказчика и поставщика по урегулированию вопроса о недопоставке были не согласованы, и допущены нарушения при их урегулировании, просило установить срок устранения недостатков до 17.11.2021 включительно и отменить решение заказчика об одностороннем отказе в его исполнении.

Кроме того, поставщик письмами от 12.11.2021 №395, 396, 398, 399 предлагал провести замену товара и расторгнуть контракт по обоюдному согласию сторон.

ГКУ КО «СЕЗ» в письме от 15.11.2021 №НП-2064-21 указало, что в связи с тем, что по настоящее время, ООО «Профессионал» не устранило нарушения условий контракта, послуживших основанием для принятия одностороннего отказа, отметить односторонний отказ от 28.10.2021 № НП-1986-21 не предоставляется возможным.

Таким образом, ООО «Профессионал» в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта (09.11.2021) не устранило нарушений условий контракта, послуживших основанием для принятия указанного решения.

В связи с чем, гражданско-правовые последствия в виде расторжения контракта наступили 22.11.2021.

На основании изложенного, вопреки доводам заявителя у заказчика отсутствовали основания для  отмены не вступившего в силу решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Ввиду чего, Калужский УФАС пришел к правильному выводу о том, что 22.11.2021 решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в законную силу.

Довод заявителя о том, что заказчиком нарушен порядок расторжения государственного контракта, судом отклоняется.

Как выше указывалось, общество должно было осуществить поставку хозяйственных товаров и бытовой химии в соответствии со Спецификацией в срок до 04.10.2021.

Несмотря на то, что товар был поставлен в срок, результатами внутренней экспертизы ГКУ КО «СЕЗ» установлены недостатки, несоответствия товара.

Заказчик претензиями от 18.10.2021 ЖНП-1866-21, от 19.10.2021 №НП-1874-23 требовал замены товара течение 5 рабочих дней.

При этом, вопреки доводам заявителя, доказательств отзыва заказчиком претензии №НП-1866-21 от 18.10.2021 в материалы дела не представлено.

В связи с чем, поставщик должен был поставить хозяйственные товары и бытовую химию в соответствии с условиями контракта в срок до 27.10.2021 и до 28.10.2021.

Поставщиком в указанные сроки не была произведена замена товаров, в связи с чем, заказчиком 28.10.2021 было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Законность принятого решения была предметом рассмотрения в рамках дела №А23-10684/2021. Решением Арбитражного суда от 11.05.2022, оставленным без изменения постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2022 и постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 31.20.2022, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 28.10.2021 признано законным.

Таким образом, порядок вынесения решения об одностороннем отказе от исполнения по государственному контракту не нарушен, в связи с чем оно является законным.

Довод общества о том, что причины, по которым заказчик отказался принять поставленный товар являются необоснованными, судом отклоняются.

Согласно п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Как следует из п. 2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации заключении и толковании договора», существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой.

На основании п. 1.3 государственного контракта количество и характеристики товара, подлежащего поставке по контракту, указаны в Спецификации (Приложение № 1 к контракту), которая является неотъемлемой его частью.

Таким образом, поставка товара, не соответствующего Спецификации по количеству и/или качеству является для заказчика существенным нарушением условий договора.

Согласно п. 1 ст. 450.1. ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено уполномоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора).

На основании ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон, в том числе поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок.

Согласно пункту 5.4 поставщик гарантирует, что товар должен отвечать требованиям качества, безопасности жизни и здоровья, а также иным требованиям сертификации, безопасности (санитарным нормам и правилам, государственным стандартам и т.п.).

На каждой упаковке товара и (или) на самом товаре должны быть указаны все его качественные характеристики, указанные в Приложении №1 к настоящему Контракту. Соответствие товара ГОСТам, ТУ и иным требованиям сертификации, безопасности и качества должны быть подтверждены соответствующими сертификатами и декларациями о соответствии. Копии данных сертификатов и деклараций о соответствии должны быть предъявлены Заказчику на обозрение при приемке товара и переданы Заказчику для хранения вместе с товаром (в нарушение данного условия контракта на поставляемых поставщиком товарах отсутствовали все его качественные характеристики, указанные в Приложении №1 к настоящему Контракту. Соответствие товара ГОСТам, ТУ и иным требованиям сертификации, безопасности и качества не были подтверждены соответствующими сертификатами и декларациями о соответствии).

В соответствии с п. 10.2 контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством и контрактом.

Товар, поставленный обществом по контракту, не соответствовал спецификации, следовательно был ненадлежащего качества.

Несмотря на направленные заказчиком претензии, общество в полном объеме не произвело замену товара, на товар, соответствующий спецификации, а также в нарушение пункта 4.3 контракта представило документы в единой информационной системе с нарушением срока.

Таким образом, у заказчика были обоснованные причины для отказа в принятии товара.

Ссылка заявителя о том, что в его действиях отсутствует недобросовестность поведения, отклоняется судом.

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса РФ», оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации.

Ожидаемое добросовестное поведение участника гражданского оборота в качестве поставщика товаров можно описать как такое поведение, при котором такой участник поставляет заказчику товар надлежащего качества в полном соответствии со всеми условиями, согласованными сторонами в договоре (контракте), а в случае наличия у заказчика претензий к качеству товара, исправляет их в разумный срок.

В соответствии с пунктом 4.1 контракта поставщик обязался осуществить поставку товара в соответствиями со Спецификацией в течение 7 календарных дней с даты заключения контракта, то есть до 04.10.2021.

Несмотря на то, что поставщик поставил товар в срок, внутренними экспертизами заказчика 18.10.2021, 19.10.2021, 11.11.2021 были выявлены несоответствия поставленного товара.

Заказчиком были продлены сроки для поставки товара, также заказчик выражал согласие на заключение дополнительного соглашения на замену товара.

При этом, обществом при исполнении государственного контракта от 27.09.2021 №01372000012210037180001 в указанные сроки не была осуществлена поставка хозяйственных товаров и бытовой химии по характеристикам, указанным Приложении №1 к контракту, что свидетельствует о существенном нарушении условий договора исполнителем, а так же о том, что им не проявлена та степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась в силу особой процедуры и характера обязательства.

Таким образом, действия поставщика не соответствуют принципу добросовестности. 

Учитывая вышеизложенное, Калужский УФАС пришел к обоснованному выводу о необходимости внесения сведений в отношении заявителя в реестр недобросовестных поставщиков.

Правомерное включение в Реестр сведений об обществе не нарушает прав и законных интересов последнего.

Ввиду изложенного, судом не установлено несоответствия закону оспариваемого решения, а равно нарушений именно им прав и законных интересов заявителя, то есть предусмотренных статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для удовлетворения заявленного требования.

Судебные расходы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся судом на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

отказать в полном объеме в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Профессионал» (ОГРН 

<

***>) о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области от 03.12.2021 №040/06/104-1196/2021. 

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья        Л.В. Сахарова