АРБИТРАЖНЫЙ СУД

БЕЛГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

Народный бульвар, д.135, г. Белгород, 308000

Тел./ факс (4722) 35-60-16, 32-85-38

сайт: http://belgorod.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А08-89/2020

г. Белгород

16 марта 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 марта 2020 года

Полный текст решения изготовлен 16 марта 2020 года

Арбитражный суд Белгородской области

в составе  судьи          Е.В. Бутылина

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Лило Я.В., рассмотрев в открытом  судебном заседании дело по заявлению  ОМВД России по   Грайворонскому городскому округу (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к  ИП  ФИО1 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о   привлечении  к  административной  ответственности, предусмотренной  ч. 2 ст.  14.17 КоАП РФ

при участи  в судебном заседании:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом, 

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом, 

установил:

ОМВД России по   Грайворонскому городскому округу обратилось в суд с заявлением  о   привлечении индивидуального предпринимателя  ФИО1 к  административной  ответственности, предусмотренной  ч. 2 ст.  14.17 КоАП РФ. 

Сослалось на то, что 09.01.2019 в 18 часов 50 минут в магазине «ТПС» ИП ФИО1, расположенном по адресу: 

<

...> установлен факт осуществления незаконной розничной продажи спиртосодержащей продукции (водки объемом 0,2 литра за 160 рублей за бутылку в количестве 1 бутылки) в нарушение требований ч.2 ст. 18 Федерального закона № 171-ФЗ от 22.11.1995 года «О государственном регулировании Производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» гр. ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ г.р., зарегистрированной по адресу 

<

...>

При личном досмотре покупателя ФИО3 изъята 1 стеклянная бутылка объемом 0,5 литра «Груша» с содержимым спиртосодержащей продукции, которую он приобрел в Магазине «ТПС» ИП ФИО1 расположенного по адресу: 

<

...>.

В ходе осмотра магазина было изъято 7 бутылок спиртосодержащей продукции: стеклянная бутылка 0,5л. без этикетки, пластиковая бутылка 0,5л. «Дюшес», стеклянная бутылка 0,25л. «Валуйчанка», 4 стеклянные бутылки 0,25л. «FINSKAYA silver».

Органом дознания было произведено административное расследование, в ходе которого в действиях ИП ФИО1 были усмотрены признаки деяния, подпадающего под действие ст. 14.17 ч.2. КоАП РФ - незаконное перемещение физическими лицами алкогольной продукции. 

Поданному факту был составлен протокол об административном правонарушении от 18.12.2019, однако, при этом действия ИП ФИО1 были квалифицированы как осуществление незаконной розничной продажи спиртосодержащей продукции. 

В соответствии с положениями ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ Заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП ФИО1 к административной ответственности по ч.2. ст. 14.17.1 КоАП РФ, о чем было составлено соответствующее заявление

В судебное заседание  стороны представителей не направили. 

Суд, исследовав материалы дела, приходит к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований. 

Согласно ч.2 ст.14.17.1 КоАП РФ  незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, -влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Как видно из протокола об административном правонарушении, в вину ИП ФИО1 вменено именно это административное правонарушение.

Согласно пункту 1 статьи 6 Федерального закона от 22 ноября 1995 года N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции относятся определение порядка лицензирования и выдача лицензий на розничную продажу алкогольной продукции, ведение государственной регистрации выданных лицензий, лицензий, действие которых приостановлено, и аннулированных лицензий (абзац 4); осуществление государственного контроля за соблюдением организациями законодательства, регулирующего производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также условий, предусмотренных лицензиями на розничную продажу алкогольной продукции (абзац 6).

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Закона N 171-ФЗ деятельность по розничной продаже алкогольной продукции осуществляется на основании лицензии.

Как указано в абзаце 4 пункта 1 статьи 6 Закона N 171-ФЗ, порядок лицензирования и выдача лицензий на розничную продажу алкогольной продукции отнесены к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации.

Понятие розничной торговли дано в абз.10 ч.1 ст.346.27 Налогового Кодекса РФ.

Согласно данной норме, розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, невостребованных вещей в ломбардах, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация лекарственных препаратов, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации, в том числе контрольными (идентификационными) знаками в соответствии с Федеральным законом от 12 апреля 2010 года N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", обувных товаров и предметов одежды, принадлежностей к одежде и прочих изделий из натурального меха, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации, в том числе контрольными (идентификационными) знаками по перечню кодов Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности и (или) по перечню кодов товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, определяемых Правительством Российской Федерации, для целей настоящей главы не относится к розничной торговле. Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле; (в ред. Федеральных законов от 17.05.2007 N 85-ФЗ, от 22.07.2008 N 155-ФЗ, от 25.06.2012 N 94-ФЗ, от 29.09.2019 N 325-ФЗ).

В свою очередь, согласно ст.492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор розничной купли-продажи является публичным договором (статья 426).  К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.

В силу положений ст.493 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека, электронного или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

Таким образом, для осуществления розничной продажи алкогольной либо спиртосодержащей продукции хозяйствующему субъекту необходимо иметь лицензию, выданную уполномоченным органом субъекта федерации, быть зарегистрированным в системе ЕГАИС, иметь кассовый аппарат для выдачи покупателю кассового чека, либо платежный терминал для выдачи электронного или иного документа, подтверждающего оплату товара.

ИП ФИО1 лицензия на розничную продажу алкогольной либо спиртосодержащей продукции не выдавалась и не может быть выдана, так как указанные лицензии выдаются только юридическим лицам.

Розничная продажа ею спиртосодержащей продукции (водки объемом 0,2 литра за 160 рублей за бутылку в количестве 1 бутылки) покупателю ФИО3 кассовым чеком либо электронным документом не подтверждены. 

Указанную сделку розничной продажей спиртосодержащей продукции признать нельзя. Более того, как следует из материалов дела об административном правонарушении, указанную сделку осуществляла ИП ФИО1, а продавец магазина «ТПС» ФИО2.

Суд приходит к  выводу об отсутствии в действиях ИП ФИО1, состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 5.1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, что в силу п. 2 ч. 1 ст. 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В соответствии с ч.3 ст. 29.10 КоАП РФ в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении них не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения является видом административного наказания (статьи 3.2, 3.7 КоАП РФ), а следовательно может быть применена арбитражным судом только при принятии решения о привлечении лица к административной ответственности и назначении административного наказания и только в том случае, если такой вид административного наказания предусмотрен соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части КоАП РФ.

Поэтому арбитражный суд, вынося решение об отказе в привлечении лица к административной ответственности, в том числе по мотиву пропуска установленного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности, не вправе применить административное наказание в виде конфискации орудия совершения или предмета административного правонарушения. Вместе с тем в резолютивной части соответствующего решения вопрос об изъятых вещах и документах, а также о вещах, на которые наложен арест, должен быть разрешен с учетом положений пунктов 1 - 4 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Федеральным законом "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции").

Таким образом, 8 бутылок спиртосодержащей жидкости, изъятые в ходе производства по делу, подлежат уничтожению.

Заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления ОМВД России по   Грайворонскому городскому округу о привлечении  ИП  ФИО1 к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.17 КоАП РФ отказать.

Предметы административного правонарушения, указанные в протоколе осмотра помещений и территорий от 09.01.2019 года, а именно:  8 бутылок со спиртосодержащей жидкостью, изъятые и находящиеся на хранении ОМВД России по  Грайворонскому району уничтожить.

Акт, подтверждающий уничтожение изъятых товаров представить суду в течение месяца со дня вступления решения в законную силу.

Решение вступает  в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый Арбитражный апелляционный суд.

Решение может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд  в течении десяти дней в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом  Российской Федерации.

Судья

Е.В.Бутылин