АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-9214/2019

г. Нижний Новгород                                                                             «06» ноября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 октября 2019 года

Решение изготовлено в полном объеме 06 ноября 2019 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

Судьи Левашовой Елены Алексеевны (шифр дела 48-86)

при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания 

помощником ФИО1

рассмотрел в судебном заседании дело 

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Нижний Новгород» 

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), г. Н.Новгород 

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью «Озеро» 

(ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>)

третье лицо: публичное акционерное общество «МРСК Центра и Приволжья» 

(ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>); 

о взыскании 7 625 035,01 руб.

при участии представителей сторон:

от истца: ФИО2 по доверенности от 28.12.2018;

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 26.11.2018;

от третьего лица ПАО «МРСК Центра и Приволжья»: ФИО4 по доверенности от 01.07.2019;

Установил:

Публичное акционерное общество «ТНС энерго Нижний Новгород» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Озеро» 7 593 347,39 руб. задолженности за потребленную электрическую энергию по акту о безучетном потреблении электроэнергии №126/16 от 20.12.2016; 26 576,62 руб. пени, начисленных за период с 29.01.2019 по 04.02.2019 и далее по день фактической оплаты задолженности, а также почтовых расходов (с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Представитель истца в судебном заседании поддержал заявленные исковые требования с учетом уточнения.

Представитель ответчика с заявленными исковыми требованиями не согласен по основаниям, изложенным в письменном отзыве на исковое заявление.

Также ответчиком заявлено ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы на предмет состояния пломб на приборе учета, наличия следов вмешательства и дополнительных устройств в приборе учета, содержания записей в журнале учета событий прибора учета о несанкционированном доступе в  прибор учета.

В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. 

Изучив заявленное ходатайство, суд отказывает в его удовлетворении, поскольку нарушение пломб не вменено ответчику как безучетное потребление, прибор учета уже подвергался исследованию и правомерность данного заключения  ответчиком не опровергнута. Время (дата) вмешательства и наличие вины в этом ответчика не являются предметом доказывания по настоящему спору, поскольку потребитель - собственник прибора учета, приобретший прибор учета с вмонтированным в него посторонним электронным устройством, влияющим на работу прибора, признается совершившим действия, которые квалифицируются как иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета и приведшие к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. Отсутствие явных признаков вмешательства в работу прибора учета, в том числе повреждения пломб и (или) знаков визуального контроля, не освобождает потребителя от последствий, наступающих при установлении факта безучетного потребления электрической энергии.

Также не подлежит удовлетворению ходатайство ответчика о вызове экспертов, проводивших исследование прибора учета, поскольку  необходимость дачи пояснений экспертами по выполненному заключению в рамках настоящего спора отсутствует, ввиду его ясности и конкретности.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддержал позицию истца.

В судебном заседании в порядке статьи 56 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заслушаны свидетельские показания работника ПАО «МРСК Центра и Приволжья» ФИО5

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, допросив свидетелей, суд установил следующее.

Между ПАО "ТНС энерго НН" (гарантирующий поставщик) и ООО "Озеро" (потребитель) заключен договор энергоснабжения №5597000 от 25.06.2014, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался подавать в точки поставки, а потребитель принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) в соответствии с условиями договора.

01.12.2016 работниками ПАО "МРСК Центра и Приволжья" в присутствии директора ответчика проведена проверка системы учета (прибора учета) электрической энергии объекта «Земснаряд», расположенного по адресу: д.Медведково.

По результатам проверки сетевой организацией составлены акт проверки средств учета электроэнергии от 01.12.2016 (прибор учета марки ПСЧ-4ТМ.05М.04 N 0612112212), согласно которого прибор учета демонтирован для направления на экспертизу с целью определения наличия либо отсутствия постороннего вмешательства в работу прибора учета в виду несоответствия полезного отпуска и замеров нагрузки. В данном акте также указано на истечение межповерочного интервала трансформаторов тока на приборе учета. 

Из акта №42 от 15.12.2016 исследования прибор учета N 0612112212, поведенного заводом изготовителем,  следует, что пломба госповерителя на спорном приборе учета нечитаемая, установлен факт несанкционированного вмешательства путем впайки резисторов в токовую цепь токовых трансформаторов.

По факту несанкционированного вмешательства путем впайки резисторов сетевой организацией произведен расчет объема безучетного потребления электрической энергии по максимальной мощности за период с 02.09.2016 по 01.12.2016 и составлен акт о безучетном потреблении №126/16 от 20.12.2016.

По расчету истца задолженность ответчика составила 7 593 347,39 руб., что послужило основанием для обращения в арбитражный суд за защитой нарушенного права.

Согласно статьям 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации наделено полномочиями по утверждению основных положений функционирования оптового рынка и основных положений функционирования розничных рынков.

В пределах компетенции Правительство Российской Федерации постановлением от 04.05.2012 N 442 утвердило "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442), которыми предусмотрено, что реализация электроэнергии на розничном рынке производится на основании договоров, заключаемых субъектами розничного рынка (энергоснабжение, купля-продажа, поставка, оказание услуг по передаче электрической энергии и др.). В них же установлены последствия безучетного потребления электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Требования к приборам учета, порядок их проверки и допуска в эксплуатацию установлен разделом X Основных положений N 442.

Согласно пункту 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Пунктом 155 Основных положений N 442 установлена обязанность собственника прибора учета обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

В силу подпункта 17 статьи 2, пункта 1 статьи 5 и статьи 9 Федерального закона N 102-ФЗ от 26.06.2008 "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) использование средств измерения, срок поверки которого истек, не допускается.

Пунктом 1 статьи 13 Закона N 102-ФЗ установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке. Юридические лица, применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Поверка средств измерений - совокупность операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям (п. 17 ст. 2 Закона N 102-ФЗ).

В соответствии с частью 2 статьи 13 Закона N 102-ФЗ поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в соответствии с законодательством Российской Федерации об аккредитации в национальной системе аккредитации юридические лица и индивидуальные предприниматели (далее - аккредитованные юридические лица или индивидуальные предприниматели).

В силу части 5 статьи 13 Закона N 102-ФЗ порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области обеспечения единства измерений.

В целях исполнения указанного Закона приказом Минпромторга России от 02.07.2015 N 1815 утвержден Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке" (Зарегистрировано в Минюсте России 04.09.2015 N 38822) (далее - Порядок).

Согласно пункту 4 Порядка результаты поверки средства измерений удостоверяются знаком поверки и (или) свидетельством о поверке, и (или) записью в паспорте (формуляре) средства измерения, заверяемой подписью поверителя и знаком поверки.

В силу пункта 13 Порядка результаты поверки действительны в течение межповерочного интервала.

В соответствии с пунктом 14 Порядка срок действия результатов поверки для средства измерения, на которые выдается свидетельство о поверке с нанесенным знаком поверки, - до даты, указанной в свидетельстве о поверке средства измерения.

При этом согласно пункту 18 Порядка периодической поверке подвергается каждый экземпляр средства измерения, находящийся в эксплуатации, через установленный межповерочный интервал.

Таким образом, достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Из вышеприведенных норм следует, что по истечении срока поверки средств измерений, их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и приравниваются к неисправности прибора учета.

В актах проверки вышеуказанного прибора учета, подписанных представителем потребителя, от 01.12.2015г., от 01.08.2014г., от 30.05.2015г., от 01.12.2016г. указана дата следующей госповерки трансформаторов тока 2016г.

Сроки действия результатов поверки установлены в Приказе Министерства Промышленности и Торговли Российской Федерации № 1815 от 02.07.2015, который в настоящее время является действующим.

Согласно п.п. В п. 14 настоящего Приказа, срок действия результатов поверки средств измерений устанавливается: для знака поверки с указанием только года поверки -до 31 декабря года, предшествующего году поверки, с учетом межповерочного интервала.

Истечение срока проверки измерительных трансформаторов рассматривается в качестве одного из вида безучетного потребления энергии.

Кроме того, в пункте 145 Основных положений N 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов; несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил N 6).

Все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (пункт 2.11.6 Правил N 6).

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений N 442).

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений N 442). Проверки включают в себя визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже одного раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных положений N 442), который должен соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений N 442.

При составлении акта должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация). Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

В пункте 194 Основных положений N 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 Основных положений N 442.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Исследовав по правилам, предусмотренным в статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные доказательства, судом установлено, прибор учета являлся непригодным к использованию ввиду истечения срока межповерочного интервала поверки трансформаторов тока (отсутствие протоколов поверки трансформаторов тока). Указанное является основанием для квалификации действий потребителя в качестве безучетного потребления электроэнергии, влекущего применение расчетного способа определения объема потребленной электрической энергии.

Ответчик, в том числе с учетом показаний свидетелей, допрошенных в судебном заседании, ссылается на недопустимость использования в качестве доказательства акта о безучетном потреблении электроэнергии (статья 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В судебном заседании свидетели ФИО6, ФИО7 пояснили, что они присутствовали при телефонном разговоре ФИО5, в ходе которого на  его вопрос о подписании акта о безучетном потреблении, лицо, с которым он разговаривал, отказалось от подписания акта, в подтверждение чего свидетели и поставили свои подписи в акте.

 Свидетель ФИО5 в судебном заседании дал противоречивые показания по вопросу о наличии в присутствии вышеуказанных свидетелей представителя потребителя при составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии.

Вместе с тем, в данном случае нарушение требований Основных положений N 442 в части надлежащего извещения о составлении акта о безучетном потреблении не привело к исключению возможности применения расчетного способа определения объема потребленной ресурса, поскольку судом установлено, что одним из оснований для применения расчетного способа определения объема потребленной ответчиком электрической энергии явилось истечение межповерочного интервала поверки трансформаторов тока в узле учета. В связи с чем приведенный довод отзыва не имеет существенного значения для рассмотрения настоящего дела. Данное нарушение учета электрической энергии ответчика (истечение межповерочного интервала) не основано на визуальном выявлении вмешательства потребителя в работу прибора учета (что требует соответствующих полномочий контролирующей организации), выявляется на основании технической документации в отношении прибора учета и устанавливается путем сопоставления дат - межповерочного интервала и даты выявления (проверки). То есть указанное нарушение существует объективно.

Ответчик доказательственно не оспорил факт истечения срока межповерочного интервала на трансформаторах тока в спорный период. 

Вопреки положениям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил относимых и допустимых доказательств, подтверждающих проведение поверки средства измерения трансформаторов тока в установленном порядке. 

Довод ответчика о неверном расчете объема потребления в виду того, что земснаряд в зимнее время не работает, судом отклоняется, поскольку в соответствии с приложением №9 к договору энергоснабжения режим работы объекта энергопотребления потребителя установлен: 3 смены 7 дней в неделю, что составляет 3 смены по 8 часов, то есть 24 часа 7 дней в неделю. Таким образом, расчет выполнен надлежащим образом исключительно на данных согласованных сторонами в договоре энергоснабжения.

На основании изложенного, требование истца о взыскании 7 593 347,39 руб. задолженности подлежит удовлетворению.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика 25 576,72 руб. пени за период с 29.01.2019 по 04.02.2019 и далее по день фактического исполнения денежного обязательства.

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты (абзац 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике").

Факт нарушения ответчиком срока исполнения обязательства по оплате электрической энергии подтверждается материалами дела.

Указанные пени по своей правовой природе являются законной неустойкой.

Расчет пени ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.

Материалами дела подтверждается ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате электрической энергии.

На основании изложенного, требование истца о взыскании 26 576,72 руб. пени подлежит удовлетворению.

Учитывая, что в соответствии с пунктом 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ), в связи с чем требование истца о взыскании с ответчика неустойки с суммы долга начиная с 05.02.2019 по день фактического исполнения обязательства, подлежит удовлетворению.

Расходы по оплате государственной пошлины в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ответчика.

Излишне уплаченная истцом государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Озеро» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) в пользу публичного акционерного общества «ТНС энерго Нижний Новгород» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 7 593 347,39 руб. долга, 26 576,72 руб. пени, пени с суммы долга с  04.02.2019г. по день фактической оплаты долга, исчисленные на основании п.8 ст.37 федерального закона от 26.03.2003г. № 35-ФЗ "Об электроэнергетике", 46 руб. почтовых расходов и 61 100 руб. государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Возвратить на основании данного судебного акта ПАО «ТНС энерго НН» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета госпошлину в сумме 25 руб., оплаченную по платежному поручению № 45683 от 22.02.2019г.

Решение  может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в срок, не превышающий месяца со дня его принятия. В таком же порядке решение может быть обжаловано в арбитражный суд Волго-Вятского  округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу при условии, если оно было предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда или Первый арбитражный апелляционный суд отказал в восстановлении пропущенного срока для подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                                                    Е.А.Левашова