ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-2089/2016

26 апреля 2017 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена   19 апреля 2017 года

Полный текст постановления изготовлен  26 апреля 2017 года

Арбитражный суд Московского округа

в составе: 

председательствующего-судьи  Завирюха Л.В.,

судей Малюшина А.А., Филиной Е.Ю.,

при участии в заседании:

от истца: ФИО1, доверенность от 02.12.2016

от ответчика: ФИО2, доверенность от 08.12.2016 

от третьего лица: ФИО3, доверенность от 28.11.2016

рассмотрев 19 апреля 2017 года в судебном заседании кассационные жалобы

ПАО " Мосэнергосбыт", ПАО "МОЭСК"

на постановление от 08 декабря 2016 года

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Валиевым В.Р., Левченко Н.И., Лаврецкой Н.В.,,

по иску ПАО "Мосэнергосбыт"

к ГАУК города Москвы "МПК "Северное Тушино"

третьи лица: ПАО "МОЭСК", Департамент культуры города Москвы

о взыскании неосновательного обогащения

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Мосэнергосбыт» (далее - ПАО «Мосэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд города Москвы к ГАУК города Москвы «МПК «Северное Тушино» (далее – учреждение) с иском о взыскании 11 866 036 руб. 35 коп. долга и 104 421 руб. 12 коп. неустойки 

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле привлечены ПАО «МОЭСК» и Департамент культуры города Москвы.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.09.2016 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Суд пришел к выводу, что составленные третьим лицом ПАО «МОЭСК» акты о неучтенном потреблении электрической энергии № БУ/47/С30РУ-МУЭ-ю и № БУ/48/С30РУ-МУЭ-ю от 15.10.2015 являются допустимыми и достоверными доказательствами. 

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2016 решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции, ПАО «Мосэнергосбыт» и ПАО «МОЭСК» обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просят отменить постановление, как незаконное, и оставить в силе решение суда первой инстанции.

В заседании суда кассационной инстанции представители ПАО «Мосэнергосбыт» и ПАО «МОЭСК» поддержали доводы кассационных жалоб. Представитель учреждения возражал против удовлетворения жалобы, полагал принятое постановление законным по мотивам, приведенным в отзыве.

Обсудив доводы кассационных жалоб и отзыва на них, выслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив правильность применения апелляционным судом норм материального и процессуального права, судебная коллегия пришла к следующему.

Материалами дела установлено, что 04.12.2014 между ПАО «Мосэнергосбыт» (МЭС) и учреждением (абонент) заключен договор с бюджетным учреждением № 92817465. Предметом договора является поставка МЭС электроэнергии на условиях, определенных договором, за плату согласно действующим тарифам. 

15.10.2015 ПАО «МОЭСК» произвело проверку приборов учета абонента, в ходе которой был обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии и составлены акты о неучтенном потреблении: 

- № БУ/47/СЗОРУ-МУЭ-ю за нарушение пломб на клеммной крышке расчетного прибора учета № 14978154 (К=80) и испытательной коробке к нему,

- № БУ/48/СЗОРУ-МУЭ-ю за нарушения: расчетный узел учета электроэнергии № 14978099 неисправен (крышка испытательной коробки (ИК) частично отсутствует, в местах подключения вторичной коммуникации в ИК имеются следы возгорания, абонентом не соблюдены сроки уведомления ЭСО о неисправности расчетного прибора учета, пломбы на приборе учета и ИК нарушены. 

Основанием к составлению актов о неучтенном потреблении электрической энергии № БУ/47/С30РУ-МУЭ-ю и № БУ/48/С30РУ-МУЭ-ю явилась визуальная проверка узла учета, оформленная актом проверки узла учета электроэнергии от 15.10.2015. 

Оценив указанные акты, суд апелляционной инстанции признал их не достаточными доказательствами для взыскания безучетного потребления электрической энергии, отменил решение суда первой инстанции и отказал в удовлетворении иска. 

Как указал апелляционный суд, в актах о безучетном потреблении электрической энергии в графе «В присутствии абонента, представителя абонента» имеется выполненная от рука запись: «руководитель отдела службы эксплуатации ГАУК г. Москвы МПК «Северное Тушино» ФИО4». В графе «Абонент, представитель абонента» имеется выполненная от руки запись: «от присутствия отказался без объяснения причин». В графе «Лицо, принявшее участие в проверке» имеется выполненная от руки запись: «руководитель службы эксплуатации, подпись и расшифровка подписи (ФИО4). 

По мнению суда апелляционной инстанции, содержание заполненных от руки граф не позволяет прийти к определенному выводу, присутствовал ли при проверке в действительности представитель ответчика и, как следствие, ставит под сомнение сам факт проведения проверки по определенной процедуре также в присутствии ФИО4 в месте нахождения приборов учета, либо в отсутствие ФИО4 при осмотре приборов учета ответчика.

Между тем, апелляционный суд не учел следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В силу пунктов 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения).

Пунктом 167 Основных положений предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией (пункт 172 Основных положений).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Как следует из материалов дела, 05.10.2015 ПАО «МОЭСК» направило в адрес учреждения уведомление № ЭУ/169/586 о направлении ответственного за электрохозяйство и уполномоченного представителя организации для участия в технической проверке объектов электросетевого хозяйства. Получение указанного уведомления учреждение не оспаривает.

Акты о безучетном потреблении электрической энергии составлены в присутствии двух незаинтересованных лиц. То обстоятельство, что одни и те же лица приглашается сетевой организацией для фиксирования отказа представителя абонента от участия в составлении актов, не может означать заинтересованность этих лиц, поэтому соответствующий вывод суда апелляционной инстанции в отсутствие убедительных доказательств заинтересованности является предположительным. 

При изложенных обстоятельствах отмену решения суда первой инстанции только со ссылкой на то, что акты о безучетном потреблении электроэнергии не являются достаточными доказательствами, подтверждающими сам факт безучетного потребления, судебная коллегия полагает незаконной.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Таким образом, законодатель возложение на потребителя обязанности по внесению платы за безучетное потребление связал с наличием следующих обстоятельств:

- вмешательство потребителя в работу прибора учета,

- несоблюдение им сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета,

- совершение иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Учитывая, что суд апелляционной инстанции не исследовал вопрос о наличии в данном деле обстоятельств, с которыми законодатель связывает возможность начисления безучетного потребления, не проверил доводы абонента относительно того, что отсутствие пломбы на приборе учета и испытательной клеммной коробке не свидетельствуют об искажении данных об объеме электрической энергии, не проверил расчет и стоимость безучетного потребления, принятое по делу постановление является незаконным и на основании части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекс Российской Федерации подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

При новом рассмотрении суду апелляционной инстанции надлежит учесть изложенное, проверить доводы и возражения сторон, оценить по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства и при правильном применении норм материального права принять законный судебный акт.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08 декабря 2016 года по делу № А40-2089/2016  отменить, дело направить на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд. 

Председательствующий-судьяЛ.В.Завирюха

Судьи:А.А.Малюшина

Е.Ю.Филина