ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А75-10327/2013

01 июля 2019 года

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена  24 июня 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 июля 2019 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Смольниковой М.В.

судей  Бодунковой С.А., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания:  ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7386/2019) конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Советский хлебозавод» ФИО2 на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29 апреля 2019 года по делу № А75-10327/2013 (судья Кузнецова Е.А), вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего открытого акционерное общество «Советский хлебозавод» (ОГРН 

<

***>, ИНН 86 22018209) ФИО2 о разрешении разногласий, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерное общество «Советский хлебозавод»

установил:

решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 20.01.2014 в отношении ликвидируемого должника открытого акционерного общества «Советский хлебозавод» (далее – ОАО «Советский хлебозавод», должник) открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО2.

В Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры поступило ходатайство конкурсного управляющего ОАО «Советский хлебозавод» ФИО2 о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим должника и кредиторами, посредством передачи в качестве отступного имущества должника – права требования (субсидиарная ответственность) ОАО «Советский хлебозавод» к ФИО3 (далее – ФИО3) в размере 4 189 255 руб. 07 коп., установленной определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 22.07.2016 по делу № А75-10327/2013 и постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2016 по делу № А75-10327/2013, в счет погашения требований текущих кредиторов ОАО «Советский хлебозавод» с соблюдением принципа очередности и пропорциональности, завершить процедуру конкурсного производства ОАО «Советский хлебозавод».

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29.04.2019 по делу № А75-10327/2013 разрешены разногласия между конкурсным управляющим ОАО «Советский хлебозавод» и кредиторами, определена стоимость имущества, предлагаемого в качестве отступного, в размере 4 189 255 руб. 07 коп. В качестве отступного передано имущество должника стоимостью 4 189 255 руб. 07 коп. кредиторам, в порядке очередности, установленной Законом о банкротстве, пропорционально размерам погашаемых требований этих кредиторов путем предоставления отступного.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что судом первой инстанции не дана правовая оценка возможности определения собранием кредиторов порядка передачи имущества в качестве отступного кредиторам по текущим платежам первой и второй приоритетной очередности, которые не могут принимать участие в собрании и определять порядок получения ими имущества в качестве отступного. Также податель жалобы полагает, что определенная уполномоченным органом стоимость имущества для целей передачи кредиторам в порядке отступного лишает возможности кого-либо из кредиторов по текущим обязательствам и по первой, второй реестровой очередности принять указанное имущество в качестве отступного. Также конкурсный управляющий должника ссылается на отсутствие возможности сделать однозначный вывод о том, каким образом при распределении отступного в порядке, установленном обжалуемым определением, будет производиться погашение задолженности по текущим обязательствам и задолженности по заработной плате в случае, если согласие на приобретение имущества в качестве отступного будет выражено кредитором третьей очереди реестра требований кредиторов.

В судебном заседании 18.06.2019 был объявлен перерыв до 24.06.2019. Информация о перерыве размещена в информационной системе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru/).

Судебное заседание апелляционного суда проведено в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения дела и не заявивших о его отложении, в соответствии с частью 1 статьи 266 и частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). 

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29.04.2019 по настоящему делу подлежащим отмене.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 22.07.2016 по делу № А75-10327/2013, измененным постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2016 по делу № А75-10327/2013, с ФИО3 в пользу ОАО «Советский хлебозавод» взыскано 4 189 255 руб. 07 коп. в порядке привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Указанное право требования выставлялось на электронные торги в форме открытого аукциона 07.02.2018, в форме повторного аукциона при понижении на 10% 19.03.2018, а также на торги посредством публичного предложения, организованные с 21.03.2018 по 08.06.2018. Торги данным активом признаны несостоявшимися в связи с отсутствием заявок претендентов на участие в торгах.

Таким образом, вышеуказанное право требования ОАО «Советский хлебозавод» к ФИО3 на сумму 4 189 255 руб. 07 коп. не было реализовано по цене 377 032 руб. 92 коп.

06.09.2018 состоялось собрание кредиторов ОАО «Советский хлебозавод», которое оформлено Протоколом собрания кредиторов ОАО «Советский хлебозавод» № 20 от 06.09.2017.

Для участия в собрании кредиторов в журнале регистрации участников собрания кредиторов зарегистрировались 2 кредитора с суммой требований кредиторов 8 379 229,14, что составило 72,93% от общей суммы установленных требований кредиторов ОАО «Советский хлебозавод».

По пятому вопросу повестки дня «О распределении дебиторской задолженности (права требования о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО3) в порядке отступного по обязательствам конкурсного производства первой и второй текущей очереди.» принято решение «не распределять в качестве отступного дебиторскую задолженность (права требования о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО3) по возникшим текущим обязательствам первой и второй текущей очереди в соответствии с положениями Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий предложил представителям кредиторов проголосовать по вопросу включения в повестку дня собрания кредиторов дополнительного второго вопроса со следующей формулировкой «Об определении стоимости имущества должника, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного».

Кредиторами большинством голосов (96,11%) принято решение по дополнительному второму вопросу повестки дня: «Об определении стоимости имущества должника - права требование к ФИО3, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного в размере 4 189 255 руб. 07 коп.».

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 10.12.2018, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2019, отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника о признании недействительным решения собрания кредиторов должника, принятого 06.09.2018 по вопросу «Об определении стоимости имущества должника - права требование к ФИО3, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного в размере 4 189 255 руб. 07 коп».

01 марта 2019 года состоялось собрание кредиторов ООО «Советский хлебозавод», на котором рассмотрен вопрос о передачи имущества должника, не проданного в порядке, установленном Законом о банкротстве, кредиторам в качестве отступного (протокол № 22 собрания кредиторов размещен на сайте ЕФРСБ 06.03.2019).

Конкурсный управляющий представил собранию кредиторов Предложение о порядке предоставления отступного и о погашении требований кредиторов путем предоставления отступного, согласно пункту 2.6 которого общая стоимость вышеуказанного права требования, предлагаемая кредиторам в качестве отступного и определенная по результатам торгов по состоянию на 01.03.2019 составляет 377 032 руб. 92 коп.

Собранием кредиторов 01.03.2019 принято решение «против предложения конкурсного управляющего о погашении требований кредиторов путем предоставления отступного».

По третьему вопросу повестки дня об определении цены имущества, предлагаемого к передаче кредиторам в порядке отступного, собрание кредиторов решило: «Установить стоимость имущества должника предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного по номиналу 4 189 255,07 руб.».

В рассматриваемом случае разногласия конкурсного управляющего должника и кредиторов, в частности, уполномоченного органа, заключаются в стоимости имущества, в отношении которого собранием кредиторов должника принято решение о передаче его в качестве отступного кредиторам должника, и соответственно, круге кредиторов, требования которых подлежат удовлетворению посредством передачи отступного.

Конкурсный управляющий должника полагает, что стоимость вышеуказанного права требования ОАО «Советский хлебозавод» к ФИО3 в размере 4 189 255 руб. 07 коп. составляет не более 377 032 руб. 92 коп. в связи с тем, что данное право требования не было реализовано на торгах по указанной цене. С учетом изложенного, конкурсный управляющий должника полагает, что за счет указанного права требования подлежат удовлетворению требования текущих кредиторов с учетом соблюдения принципов очередности и пропорциональности.

Уполномоченный орган полагает, что вышеуказанное право требования подлежит передаче текущим и реестровым кредиторам по номинальной цене 4 189 255 руб. 07 коп. с учетом соблюдения принципов очередности и пропорциональности.

Положения статьи 142.1 Закона о банкротстве, регулирующей погашение требований кредиторов путем предоставления отступного и введенной пунктом 13 статьи 4 Федерального закона от 23.06.2016 № 222-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», не применяются в рамках рассмотрения настоящего дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Советский хлебозавод» в силу пункта 7 статьи 13 указанного Федерального закона, в связи с открытием процедуры конкурсного производства в отношении должника до дня вступления его в силу (20.01.2014).

Пунктом 8 статьи 142 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 23.06.2016 № 222-ФЗ, предусмотрено, что погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также те требования, в связи с которыми достигнуто соглашение об отступном, или конкурсным управляющим заявлено о зачете требований, или имеются иные основания для прекращения обязательств.

В качестве отступного может быть предоставлено только имущество должника, не обремененное залогом.

Зачет требования, а также погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Согласно пункту 9 статьи 142 Закона о банкротстве погашение требований кредиторов путем заключения соглашения об отступном допускается в случае согласования данного соглашения с собранием кредиторов (комитетом кредиторов).

Как разъяснено в пункте 21 «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства», утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016 (далее - Обзор от 20.12.2016), кредитор, выразивший согласие на погашение требований путем принятия отступного, обязан обеспечить соблюдение принципа очередности и пропорциональности удовлетворения требований уполномоченного органа и иных кредиторов, осуществив в их пользу соответствующие выплаты.

По общему правилу, в случае, если специальный порядок реализации имущества должника путем проведения нескольких последовательных торгов, в том числе посредством публичного предложения (статьи 110, 111, 139 Закона о банкротстве), не привел к реализации этого имущества ввиду отсутствия спроса, оно может быть передано кредиторам в качестве отступного.

Возможность принятия реестровыми кредиторами решения относительно порядка погашения требований текущих кредиторов регулирующим проведение процедуры банкротства ОАО «Советский хлебозавод» законодательством не предусмотрена.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 21.02.2014 по делу № А81-2014/2013, порядок погашения требования текущего кредитора реестровые кредиторы решать не вправе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Таким образом, кредиторы по текущим платежам, имеющие право на погашение своего требования к должнику посредством заключения соглашения об отступном, не могут быть понуждены заключить соответствующие соглашение на условиях, не соответствующих их воле.

Указанные в определении Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 10.12.2018, оставленном без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2019, выводы об отсутствии оснований для признания недействительным принятого собранием кредиторов решения об определении стоимости имущества должника - права требование к ФИО3, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного в размере 4 189 255 руб. 07 коп., не свидетельствуют о наличии оснований полагать иное.

Соглашаясь с доводами уполномоченного органа, предложившего передать кредиторам в качестве отступного имущество должника стоимостью 4 189 255 руб. 07 коп., определенной на основании положений статьи 142.1 Закона о банкротстве, суд первой инстанции не учел вышеизложенные обстоятельства, а также определил стоимость передаваемого в качестве отступного имущества без оценки его действительной стоимости.

Допущенные судом первой инстанции нарушение норм процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, являются основанием для отмены обжалуемого определения.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего должника о разрешении вышеуказанных разногласий, поскольку реестровые кредиторы также не могут быть понуждены к передаче имущества должника в качестве отступного на условиях, не соответствующих их воле.

Таким образом, в рассматриваемом случае реализация имущества должника посредством его передачи в качестве отступного возможна лишь при достижении уполномоченным органом (кредиторами) и конкурсным управляющим должника согласия относительно условий соответствующей передачи, в том числе, стоимости права требования.

В случае недостижения указанного согласия реализация права требования к ФИО3 может продолжать осуществляться посредством проведения торгов либо быть списана в случае установления её неликвидности.

Неправильное указание судом первой инстанции порядка обжалования судебного акта нарушение прав конкурсного управляющего не повлекло.

Апелляционная жалоба конкурсного управляющего подлежит частичному удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7386/2019) конкурсного управляющего открытого акционерное общество «Советский хлебозавод» ФИО2 удовлетворить частично.

Определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 29 апреля 2019 года по делу № А75-10327/2013 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ФИО2 о разрешении разногласий о передаче в качестве отступного права требования (субсидиарная ответственность) ОАО «Советский хлебозавод» к ФИО3 в размере 4 189 255, 07 рублей отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

С.А. Бодункова

 О.В. Зорина