АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ

150999, г. Ярославль, пр. Ленина, 28  http://yaroslavl.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А82-14293/2018

г. Ярославль

23 ноября 2018 года

Резолютивная часть решения оглашена  23.10.2018.

Арбитражный суд Ярославской области в составе судьи  Секериной С.Е. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление Департамента государственного заказа Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

о признании решения от 22.05.2018 по делу № 05-02/110Ж-18 незаконным в части

3-и лица: Индивидуальный предприниматель ФИО2, ГБУЗ ЯО «Областная клиническая больница», АО «ЭТС»

при участии:

от заявителя – ФИО3 – по дов. от 01.11.2017

от ответчика – ФИО4. – по дов. от 20.04.2018

от 3-их лица –  не присутствовали 

 

установил:

Департамент государственного заказа Ярославской области обратился в арбитражный суд с заявлением к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области о признании решения от 22.05.2018 по делу № 05-02/110Ж-18 незаконным.

Заявитель требования поддержал.

Заявитель уточнил требования, указав, что оспаривает решение УФАС от 22.05.2018 по делу № 05-02/110Ж-18  в части пункта 2.

Уточнение требований принято судом (ст.49 АПК РФ).

К  участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены индивидуальный предприниматель ФИО2, ГБУЗ ЯО «Областная клиническая больница», АО «Электронные торговые системы».

Ответчик возражал по предъявленным требованиям, представил отзыв на заявление, материалы по делу.

От третьих  лиц 1 и  3 поступили отзывы на заявление.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание не  обеспечили.

Дело рассматривается в соответствии со ст.156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

Дело № 05-02/110Ж-18 рассмотрено Ярославским УФАС по жалобе индивидуального предпринимателя ФИО5 на действия заказчика - государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ярославской области «Областная клиническая больница»  и уполномоченного органа - департамента государственного заказа Ярославской области, при проведении аукциона в электронной форме на право заключения контракта на оказание услуг по техническому обслуживанию медицинского оборудования для ГБУЗ ЯО «Областная клиническая больница» (извещение №0171200001918000500). В своей жалобе предприниматель  указывал на нарушение законодательства о закупках тем, что в перечень медицинского оборудования, подлежащего техническому обслуживанию, наравне с иным оборудованием включено обслуживание нескольких типов крупнотоннажного оборудования (в частности томографов и ангеографов), что, по мнению заявителя, приводит к ограничению количества участников закупки.

На основании вышеизложенного ИП ФИО5 просит признать жалобу обоснованной.

Заказчик и уполномоченный орган с доводами жалобы не согласились.

УФАС провело внеплановую проверку.

При рассмотрении жалобы комиссия УФАС установила, что уполномоченным органом в единой информационной системе (официальный сайт в сети «Интернет» 28.04.2018 размещено извещение №0171200001918000500 о проведении аукциона в электронной форме на право заключения контракта на оказание услуг по техническому обслуживанию медицинского оборудования  для ГБУЗ ЯО “Областная клиническая больница” вместе с аукционной документацией.

Документация о закупке должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям (части 1 и 2  статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Согласно пункту 4 раздела 1 «Информационная карта аукциона» аукционной документации предметом закупки является оказание услуг по техническому обслуживанию медицинского оборудования для ГБУЗ ЯО «Областная клиническая больница».

Описание объекта закупки содержится в разделе 2 «Описание объекта закупки» документации об электронном аукционе.

В пункте 3 раздела 2 «Описание объекта закупки» аукционной документации содержится перечень оборудования и сроки оказания услуг.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 64 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать в числе прочего документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ, или копии этих документов, а также декларация о соответствии участника такого аукциона требованиям, установленным пунктами 3-9 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона (пункт 2 части 5 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ).

Требовать от участника электронного аукциона предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частями 3 и 5 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ документов и информации, не допускается (часть 6 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ).

Заказчик устанавливает единые требования  к участникам закупки.

          Пунктом 39 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» определено, что лицензированию подлежит деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности).

Постановлением Правительства РФ от 02.04.2012 № 278 «О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)» (далее - постановления Правительства РФ от 02.04.2012 № 278) утверждено положение о лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности) (далее - Положение).

Положение включает в себя перечень выполняемых работ, оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности) (далее - Перечень).

В Перечень включены следующие виды работ:

1.   Проектирование источников ионизирующего излучения (генерирующих).

2.   Конструирование источников ионизирующего излучения (генерирующих).

3.   Производство источников ионизирующего излучения (генерирующих).

4.   Размещение источников ионизирующего излучения (генерирующих).

5.   Эксплуатация источников ионизирующего излучения (генерирующих).

6.     Техническое обслуживание источников ионизирующего излучения(генерирующих).

7.   Хранение источников ионизирующего излучения (генерирующих).

8.   Утилизация источников ионизирующего излучения (генерирующих).

9.       Проектирование средств радиационной защиты источниковионизирующего излучения (генерирующих).

10.      Конструирование средств радиационной защиты источниковионизирующего излучения (генерирующих).

11.   Изготовление средств радиационной защиты источников ионизирующего излучения (генерирующих).

12.   Эксплуатация средств радиационной защиты источников ионизирующего излучения (генерирующих).

До введения в действие постановления Правительства РФ от 02.04.2012 № 278 действовало постановление Правительства РФ от 25.02.2004 N 107 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения», которым утверждено положение о лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения, согласно которому лицензия на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения выдавалась без указания конкретных видов работ.

Предоставленные до дня вступления в силу Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ лицензии на виды деятельности, наименования которых изменены, а также такие лицензии, не содержащие перечня работ, услуг, которые выполняются, оказываются в составе конкретных видов деятельности, по истечении срока их действия подлежат переоформлению в порядке, установленном статьей 18 указанного Федерального закона, при условии соблюдения лицензионных требований, предъявляемых к таким видам деятельности. Переоформленные лицензии действуют бессрочно (часть 4 статьи 22 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ).

УФАС при рассмотрении жалобы пришло к выводу, что действующим законодательством предусмотрено лицензирование деятельности в области использования источников ионизирующего излучения, за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности.

УФАС полагает, что для применения исключений, предусмотренных пунктом 39 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ, правовое значение имеет не то, кто использует источники ионизирующего излучения, а где используются такие источники (в медицинской деятельности).

В связи с изложенным УФАС пришло к выводу, что законодательством прямо предусмотрено основание для освобождения от получения лицензии, исходя из целевого использования источника излучения.

Согласно техническому заданию рассматриваемого аукциона, закупка производилась в целях оказания услуг по комплексному техническому обслуживанию изделий медицинской техники, в том числе рентгеновского оборудования.

УФАС пришло к выводу, что  в данном случае проведение технического обслуживания медицинской техники должно осуществляться организациями, имеющими лицензию на осуществление деятельности по производству и техническому обслуживанию (за исключением случаев, когда техническое обслуживание осуществляется для обеспечения нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя) медицинской техники, выдаваемую Федеральной службой по надзору в сфере здравоохранения.

        УФАС полагает, что требование о наличии лицензии в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) не применяются при использовании оборудования в медицинской деятельности, в связи с чем при выполнении работ по техническому обслуживанию такого оборудования, в том числе являющегося источником излучения, лицензия на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) не требуется.   

       В п.18 раздела 1 “Информационная карта аукциона” аукционной документации заказчиком и уполномоченным органом   установлено, что вторая часть заявки участника закупки должна содержать, в том числе документы, подтверждающие соответствие участника аукциона требованиям, установленным  п.1 ч.1 и ч.2 ст.31 (при наличии таких требований) Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ (п.10 информационной карты аукциона)  или копии этих документов.

В пункте 10.2 раздела 1 «Информационная карта аукциона» аукционной документации заказчиком и уполномоченным органом установлен исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ.

В качестве таких документов определены также:

-  копия лицензии на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения, выданную до вступления в силу Постановления Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 года № 278 «О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)»

или

-  копия лицензии на осуществление деятельности в области использованиям источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности), выданная после вступления в силу Постановления Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 № 278 «О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)» с разрешённым видом работ/услуг:

-     техническое обслуживание источников ионизирующего излучения (генерирующих).

Оценив указанные выше обстоятельства, комиссия   Ярославского УФАС, со ссылкой на статьи 31, 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ  "О лицензировании отдельных видов деятельности", постановление Правительства РФ от 02.04.2012 N 278  "О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)", признала жалобу предпринимателя  необоснованной, но при этом по итогам проведенной внеплановой проверки установила в действиях государственного бюджетного учреждения здравоохранения Ярославской области «Областная клиническая больница» и департамента государственного заказа Ярославской области нарушение части 6 статьи 66 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ. Указанное явилось основанием для вынесения решения антимонопольным органом и выдачи заказчику - государственному бюджетному учреждению здравоохранения Ярославской области «Областная клиническая больница», и уполномоченному органу - департаменту государственного заказа Ярославской области, обязательного для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений.

      Заказчику - государственному бюджетному учреждению здравоохранения Ярославской области «Областная клиническая больница», и уполномоченному органу - департаменту государственного заказа Ярославской области, предписано  устранить нарушение части 6 статьи 66 Федерального закона № 44-ФЗ.

Для устранения нарушений заказчику и уполномоченному органу необходимо внести следующие изменения в извещение и аукционную документацию:

- исключить из аукционной документации требование о предоставлении участниками закупки во второй части заявки следующих документов:

копии лицензии на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения, выданную до вступления в силу Постановления Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 года № 278 «О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)»,

копии лицензии на осуществление деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности), выданная после вступления в силу Постановления Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 № 278 «О лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности)» с разрешённым видом работ/услуг:

техническое   обслуживание   источников   ионизирующего   излучения (генерирующих).

При внесении указанных изменений в документацию об аукционе в электронной форме срок подачи заявок на участие в аукционе в электронной форме на право заключения контракта на оказание услуг по техническому обслуживанию медицинского оборудования для ГБУЗ ЯО «Областная клиническая больница» (извещение № 0171200001918000500) должен быть продлен так, чтобы с момента размещения в единой информационной системе таких изменений он составлял не менее пятнадцати дней.

Аукционной комиссии уполномоченного органа необходимо отменить протоколы, составленные в ходе закупки.

Предписание необходимо исполнить в срок до 07 июня 2018 года (включительно).

Заявитель пояснил, что предписание им исполнено, но правовую позицию УФАС заявитель полагает ошибочной, доводы изложены в заявлении.

Требования по признанию недействительным решения УФАС от 22.05.2018 по делу № 05-02/110Ж-18  в части пункта 2 поддержаны заявителем.

Оценив доводы сторон и представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

        Согласно пункту 1 статьи 2 и части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 105 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона. Копия такого решения и в случае выдачи предписания об устранении допущенных нарушений копия такого предписания в течение трех рабочих дней с даты принятия решения и выдачи предписания направляются участнику закупки, подавшему жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок, участникам закупки, направившим возражение на жалобу, а также заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок, действия (бездействие) которых обжалуются. Информация о принятом решении, выданном предписании размещается в единой информационной системе в указанный срок. Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия (части 7 и 8 статьи 106 Закона).

         В соответствии с пунктом 39 части 1 статьи 12 Закона № 99-ФЗ подлежит обязательному лицензированию деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности). 

Частью 1 статьи 10 Федерального закона от 09.01.1996 № 3-ФЗ «О радиационной безопасности населения» установлено, что научно- исследовательские и опытно-конструкторские работы в области обращения с источниками ионизирующего излучения, проектирование, сооружение источников ионизирующего излучения, конструирование и изготовление для них технологического оборудования, средств радиационной защиты, а также работы в области добычи, производства, транспортирования, хранения, использования, обслуживания, утилизации и захоронения источников ионизирующего излучения осуществляются только на основании специальных разрешений (лицензий), выданных органами, уполномоченными на ведение лицензирования. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.04.2012 № 278 утверждено Положение о лицензировании деятельности в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской  деятельности).

 В соответствии с пунктом 3 названного Положения лицензируемая деятельность включает выполнение работ и оказание услуг согласно приложению к Положению № 278. В указанном приложении установлен Перечень выполняемых работ и оказываемых услуг, составляющих деятельность в области использования источников ионизирующего излучения (генерирующих) (за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности), включающий в себя: 1) проектирование источников ионизирующего излучения (генерирующих); 2) конструирование источников ионизирующего излучения (генерирующих); 3) производство источников ионизирующего излучения (генерирующих); 4) размещение источников ионизирующего излучения (генерирующих); 5) эксплуатация источников ионизирующего излучения (генерирующих); 6) техническое обслуживание источников ионизирующего излучения (генерирующих); 7) хранение источников ионизирующего излучения (генерирующих); 8) утилизация источников ионизирующего излучения (генерирующих); 9) проектирование средств радиационной защиты источников ионизирующего излучения (генерирующих); 10) конструирование средств радиационной защиты источников ионизирующего излучения (генерирующих); 11) изготовление средств радиационной защиты источников ионизирующего излучения (генерирующих); 12) эксплуатация средств радиационной защиты источников ионизирующего излучения (генерирующих). 

Таким образом,  процесс использования источников ионизирующего излучения начинается с проектирования и заканчивается утилизацией, в силу этого лицензированию подлежат все названные выше формы взаимодействия с источником ионизирующего излучения, как в активных, так и в пассивных формах, но за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности. 

Поскольку действующим законодательством предусмотрено лицензирование деятельности в области использования источников ионизирующего излучения, за исключением случая, если эти источники используются в медицинской деятельности, получение лицензии не требуется на техническое обслуживание источника ионизирующего излучения (генерирующих), используемого в медицинской деятельности, как  в рассматриваемом случае.

Решение УФАС является законным.

Доводы заявителя суд признает ошибочными. Ссылки на Национальный стандарт  (ГОСТ Р 57501-2017) и другие акты не отменяют выше указанное нормативное регулирование.

Требования заявителя суд признает не подлежащими удовлетворению.

 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Ярославской области, в том числе посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в сети «Интернет»,  через систему «Мой арбитр» (http://my.arbitr.ru).

 

Судья

Секерина С.Е.