АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

 ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА 

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

кассационной инстанции по проверке законности  и обоснованности судебных актов арбитражных судов,  

вступивших в законную силу

Дело № А62-3777/2017

г. Калуга

18 июня 2018 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 14.06.2018г.  

Арбитражный суд Центрального округа в составе: 

Председательствующего Чаусовой Е.Н.  

Судей Ермакова М.Н.   Радюгиной Е.А.  при участии в судебном заседании:  

от ООО "Актив Рус" (ОГРН ФИО1 - представителя 1116732018292; Смоленская (доверен. от 15.01.2018г.) 

область, Смоленский район, с.  Стабенское, с правой стороны  автодороги Стабна-Мазальцево,  северо-восточнее д. Стабна)  

от Межрайонной инспекции ФНС ФИО2 - представителя  

России № 6 по Смоленской области (доверен. от 05.02.2018г. № 03- 

(

<

...>) 04/01151) 

ФИО3 - представителя  (доверен. от 05.03.2018г. № 03- 09/02257)  

рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной  ответственностью «Актив Рус» на решение Арбитражного суда Смоленской  области от 10.11.2017г. (судья Ерохин А.М.) и постановление Двадцатого  арбитражного апелляционного суда от 16.02.2018г. (судьи Тимашкова Е.Н.,  Мордасов Е.В., Еремичева Н.В.) по делу № А62-3777/2017,   

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Актив Рус" обратилось в  арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения  Межрайонной инспекции ФНС России № 6 по Смоленской области от  23.01.2017г. № 01 в части применения штрафа в размере 345624руб.,  доначисления пени в сумме 1163992руб., предложения уплатить недоимку по  налогу с доходов, выплаченных иностранным организациям от источников в  Российской Федерации в сумме 3771516руб.  

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 10.11.2017г. в  удовлетворении заявленных требований отказано.  

 Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда от  16.02.2018г. решение суда оставлено без изменения.  

 В кассационной жалобе ООО "Актив Рус" просит решение и  постановление судов отменить, ссылаясь на нарушение норм материального  и процессуального права.  

 Изучив материалы дела, обсудив доводы жалобы, кассационная  инстанция не находит оснований для ее удовлетворения.  

Как следует из материалов дела, Межрайонной инспекцией ФНС России   № 6 по Смоленской области проведена выездная налоговая проверка ООО  "Актив Рус", по результатам которой составлен акт от 04.10.2016г. № 26 и  принято решение от 23.01.2017г. № 01 о применении штрафа по ст. 123 НК  РФ в размере 346131руб., доначислении налога с доходов, полученных  иностранными организациями от источников в Российской Федерации, в  общей сумме 3771516руб., пени в общей сумме 1164022руб.  

Решением Управления ФНС России по Смоленской области от  28.04.2017г. № 71 жалоба общества оставлена без удовлетворения.  

 Не согласившись с решением инспекции, ООО "Актив Рус" обратилось в  арбитражный суд с настоящим заявлением.  

 Из оспариваемого решения видно, что налоговый орган в ходе проверки  пришел к выводу, что обществом не исполнена обязанность налогового  агента, что является нарушением статей 309, 310, 312 Налогового кодекса  РФ, поскольку им были выплачены доходы иностранной организации, не  имеющей представительства на территории Российской Федерации.  

 Рассматривая спор, суды обоснованно исходили из следующего.  

Статьей 24 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что  налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ  возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и  перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.  

 В соответствии с положениями статей 246 и 247 НК РФ иностранные  организации, получающие доходы от источников в России, признаются  плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации в отношении тех  видов доходов, которые поименованы в пункте 1 статьи 309 Кодекса.  

 К таким доходам согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ  относятся доходы в виде процентов по долговым обязательствам любого  вида, выплачиваемых российской организацией в пользу иностранной  организации.  

Пунктом 1 статьи 310 НК РФ предусмотрено, что налог с доходов,  полученных иностранной организацией от источников в Российской  Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или  иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской  Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход  иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте  1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных  пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.  

В соответствии с п.1 ст.312 НК РФ при применении положений  международных договоров Российской Федерации иностранная организация,  имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить  налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что  эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в  государстве, с которым Российская Федерация имеет международный  договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое  должно быть заверено компетентным органом соответствующего  иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено  на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на  русский язык. Помимо этого иностранная организация должна представить  налоговому агенту, выплачивающему доход, для применения положений  международных договоров Российской Федерации, подтверждение, что эта  организация имеет фактическое право на получение соответствующего  дохода.  

Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое  право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту,  выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого  международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный  режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для  освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или  удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.  

Согласно п. 1 ст. 7 НК РФ если международным договором Российской  Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные  настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными  правовыми актами, применяются правила и нормы международных  договоров Российской Федерации.  

Пунктом 1 статьи 11 Соглашения между Правительством Российской  Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998г. "Об  избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и  капитал" предусмотрено, что проценты, возникающие в одном  договаривающемся государстве и выплачиваемые резиденту другого  

договаривающегося государства, подлежат налогообложению только в этом  другом государстве.  

Таким образом, доход кипрской компании по коммерческому кредиту,  предоставленному российской компании, подлежит налогообложению в  стране постоянного местопребывания компании - получателя процентов.  

 Между тем, льгота (освобождение от налогообложения в Российской  Федерации), предусмотренная пунктом 1 статьи 11 Соглашения, с учетом  официальных комментариев ОЭСР к Модельной конвенции, применяется в  случае, если лицо (резидент Республики Кипр), которому перечисляются  проценты, является фактическим получателем (бенефициарным  собственником) этого дохода.  

 Судами установлено, что Компанией Тибио Лимитед (Tibio Limited),  расположенной по адресу: 77 Лимассол Аве, Элиа, Хоусе, 2121 Никозия,  Кипр, и ООО "Актив Рус" были заключены договор о финансовых услугах от  17.07.2012г. и дополнительное соглашение от 01.07.2013г. № 1, по условиям  которых Компания Тибио Лимитед в проверяемом периоде предоставила  обществу займы на общую сумму 3 600 000 долларов США.  

На основании уведомления Компании Тибио Лимитед (Tibio Limited)  OOO "Актив Рус" перечислило денежные средства в уплату займа по  договору о финансовых услугах от 17.07.2012г. и процентов по нему Victory  New Investments Limited на счет IL420204460000000432027, United Mizrahi  Bank, Israel.  

 Компания Victory New Investments Limited является резидентом  Британских Виргинских Островов. Денежные средства поступили на  банковский счет Victory New Investments Limited, открытый в Израиле.  Денежные средства на территорию Республики Кипр не поступали.  

 При этом достоверных доказательств того, что Компания Тибио  Лимитед квалифицировала спорные проценты как полученный собственный  доход с отражением в отчетности, в материалы дела не представлено.  

 Обществом представлен агентский договор от 28.12.2015г. между  Компанией Тибио Лимитед (клиент) и Victory New Investments Limited  (агент), по условиям которого клиент уполномачивает агента получать  банковские переводы от имени и по поручению клиента и хранить данные  средства на счете агента на отдельном субсчете, клиент уполномачивает  агента управлять текущим счетом совместно с клиентом, клиент  уполномачивает агента производить платежи третьим лицам на основании  письменных инструкций клиента. Агент получает комиссионное  вознаграждение в размере 0,01% от суммы всех входящих и исходящих  транзакций, проводимых агентом, при этом минимальная комиссия за  каждую транзакцию составляет 20,00 долларов США. Агентский договор  подписан от имени компании Тибио Лимитед директором М. Христоу, по  поручению и от имени Victory New Investments Limited уполномоченным  лицом ФИО4.  

Заявителем не опровергнуто, что Евгений Лейбович (доверенное лицо  Victory New Investments Limited) является акционером компании Profile Vox  Sp. z.o.o. Sp. K. резидента Польши, которая входит в состав международной  компании Vox.  

Официальным представителем компании Vox в Российской Федерации  является ООО "ПрофильВокс", зарегистрированное по одному адресу с ООО  "Актив Рус". Учредителем ООО "ПрофильВокс" является ФИО5- ФИО6 (Польша) и ООО "Активе" (Польша), данные лица являются также  учредителями ООО "Актив Рус". При этом на взаимосвязанность данных  компаний указывает не только расположение юридических лиц по одному  адресу и наличие одних и тех же учредителей, но и тот факт, что директор  ООО "Актив Рус" ФИО7 получал доход в 2012-2015 годах в ООО  "ПрофильВокс" и ООО "Вокс", а в 2016 году получал доход в ООО "Мебель  Вокс".  

Profile Vox Sp. z.o.o. Sp. K. и ООО "Активе" также заключались  договоры займа с обществом.  

Договор о финансовых услугах с обществом от 17.07.2012г. подписан со  стороны Тибио Лимитед физическим лицом, которое согласно свидетельству  Министерства торговли Республики Кипр является директором данного  юридического лица и одновременно возглавляет Департамент банковских и  казначейских услуг в ASPEN TRUST GROUP. Секретарем Тибио Лимитед  является Аспен Секретариал Сервисис Лимитед, взаимосвязанная  организация с ASPEN TRUST GROUP.  

ASPEN TRUST GROUP занимается предоставлением комплексного  спектра профессиональных услуг для предоставления корпоративным и  частным клиентом решений по управлению налогами, в том числе с  использованием компаний зарегистрированных на Британских Виргинских  островах.  

Инспекцией установлено, что по информации, содержащейся в  общедоступных источниках ("Bureau van Dijk"), в письме Межрегиональной  инспекции ФНС России по ценообразованию для целей налогообложения,  Компания Тибио Лимитед является промышленной компанией, данные о  которой по финансовому профилю и аудиту отсутствуют, информация по  акционерам отсутствует, информация по дочерним предприятиям этой  компании отсутствует.  

 Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации представленные сторонами в материалы дела  доказательства, суды пришли к выводу о том, что деятельность Тибио  Лимитед носит технический характер, иных видов деятельности, кроме  получения и перевода денежных средств, поступающих от  налогоплательщиков, компания не ведет. В рассматриваемом случае  непосредственным выгодоприобретателем является офшорная компания  Victory New Investments Limited, на банковский счет которой, открытый в  Израиле, в 2013г. - 2014г. поступили спорные денежные средства.  

Поскольку Компания Victory New Investments Limited является  резидентом Британских Виргинских Островов, суды сделали обоснованный  вывод, что ООО "Актив Рус" не исполнило обязанность по исчислению и  удержанию налога с доходов, выплаченным иностранной организации от  источника в Российской Федерации.  

 Доводы жалобы о несогласии с выводами судов по существу направлены  на иную оценку доказательств и фактических обстоятельств дела,  аналогичны доводам, ранее заявлявшимся в судах, которым дана надлежащая  правовая оценка.  

 Опровергающих выводы судов доводов, основанных на  доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемые судебные  акты, кассационная жалоба не содержит, в связи с чем удовлетворению не  подлежит.  

 Руководствуясь п.1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации,   

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Смоленской области от 10.11.2017г. и  постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от  16.02.2018г. по делу № А62-3777/2017 оставить без изменения, а  кассационную жалобу - без удовлетворения.  

 Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.  

 Постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном  ст.291.1, ст.291.2 АПК РФ.  

Председательствующий Е.Н. Чаусова 

Судьи Е.А. Радюгина 

 М.Н. Ермаков