ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения 

11АП-4433/2023

Дело № А55-29434/2021

г. Самара

03 мая 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 25.04.2023.

Постановление в полном объеме изготовлено 03.05.2023.

 

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Бессмертной О.А., судей Мальцева Н.А., Поповой Г.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии в судебном заседании:

от УФНС России по Самарской области - представитель ФИО2, по доверенности от 11.01.2023,

временный управляющий ФИО3 - лично, паспорт,

от ООО «ПКФ Тепличные Технологии» - представитель  ФИО4, по доверенности от 30.07.2021 с использованием системы вебконференц-связи (онлайн-заседание),

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №2,

апелляционную жалобу временного управляющего ООО «Теплый Мир»    ФИО3

на определение Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2023 о включении требования в реестр требований кредиторов

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Теплый Мир» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

с участием третьего лица – ООО «Агрокультура Групп», 

 

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТОПСТРОЙ" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании ООО «Теплый Мир» несостоятельным (банкротом), мотивируя данное заявление наличием задолженности в общем размере 5 579 237,46 руб.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 12.10.2021 возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Теплый Мир», ИНН 

<

***>.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22.11.2021 (резолютивная часть от 15.11.2021) в отношении общества с ограниченной ответственностью «Теплый Мир» введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена ФИО3, член Ассоциации «РСО ПАУ».

ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (далее- кредитор, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением, в котором просит включить в реестр требований кредиторов задолженность в общей сумме 102 349 790,07 руб. (с учетом уточнений принятых в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 11.04.2022 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено ООО «Агрокультура Групп» ИНН 

<

***>.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2023 заявление ООО «ПКФ Тепличные Технологии» удовлетворено частично. В состав требований кредиторов третьей очереди реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Теплый Мир» включено требование ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в размере 38 890 551,88 руб. (как основной долг), 31 729 69,09 руб. (как неустойку).

Не согласившись с принятым судебным актом, временный управляющий ООО «Теплый Мир» ФИО3 обратилась в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции, принять новый судебный акт об отказе во включении в реестр требований кредиторов ООО «Теплый Мир» требование ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в размере 38 890 551,88 руб. (как основной долг), 31 729 69,09 руб. (как неустойку).

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2023 апелляционная жалоба принята к производству. Назначено судебное заседание.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

От временного управляющего, УФНС России по Самарской области, ООО «ПКФ Тепличные Технологии» поступили отзывы на апелляционную жалобу, которые были приобщены к материалам дела в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Представитель УФНС России по Самарской области, временный управляющий апелляционную жалобу поддержали, просили определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО «ПКФ Тепличные Технологии» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усмтаривает оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (далее - Генеральный подрядчик) и ООО «Тёплый Мир» (далее - Субподрядчик) были заключены 4 Договора субподряда с целью выполнения строительно-монтажных на объекте Тепличного комплекса «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края.

Договоры предусматривали гарантийные удержания (гарантийный депозит) Генеральным подрядчиком части оплаты за выполненные Субподрядчиком работы в рамках Договоров субподряда в обеспечение обязательств Субподрядчика и для покрытия расходов Генерального подрядчика на устранение недостатков выполненных Субподрядчиком работ и подлежащих перечислению Субподрядчику в случае отсутствие претензий к качеству работ и/или устранение Субподрядчиком выявленных недостатков работ в случае их выявления через 24 (Двадцать четыре) месяца с даты подписания соответствующих Соглашений к Договорам субподряда (не ранее 05 июля 2023 года), далее - «гарантийный депозит», в том числе:

«гарантийный депозит» по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА от «03» декабря 2019 года № СП026/03.12.2019-ТБ/АР/КМ/ЛК/ОВ на выполнение работ по строительству тепличных блоков на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края» в сумме 26 517 493,54 рублей;

«гарантийный депозит» по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА от «09» декабря 2019 года № СП026/09.12.2019-ТС на устройство внутриплощадочных тепловых сетей на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края» в сумме 3 184 062,81 рублей;

«гарантийный депозит» по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА от «22» октября 2019 года № СП026/22.10.2019-ТБ/КЖ на устройство фундаментов, цоколя тепличных блоков и рассадного отделения на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для     производства     круглогодичного     выращивания     овощной     продукции     в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края» в сумме 6 179 497,07 рублей;

«гарантийный депозит» по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА от «29» июля 2020 года № СП026/29.07.2020-ТС2 на устройство тепловых сетей к БАГВ. Азотопровод на объекте: «Тепличный комплекс «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края» в сумме 138 304,53 рублей.

Сумма указанных обязательств учтена при проведении окончательной сверки по другим обязательствам.

2.1. «03» июля 2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Тёплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ППУ (далее -Договор № СП027/28.05.2020-111 ГУ) на устройство наружных тепловых сетей на объекте» Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого генеральный подрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по устройству наружных тепловых сетей на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору №еП027/28.05.2020-ППУ.

Проведенной ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-309 от 13.07.2021 г. об отказе от исполнения Договора № СП027/28.05.2020-ППУ с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное в уведомление требование в части возврата денежных средств оставлено Субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 г. между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 483, которым Субподрядчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику составляет 1 062 168,07 рублей, в том числе НДС 20 % - 177 028,01 руб.

На основании уведомления от 13.07.2021 г. Генеральный подрядчик начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 3 415 085,39 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 26.12.2020           г. по 13.07.2021 г.) в сумме 683 017,08 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность в общей сумме 1 745 185,15 рублей.

Сумма «гарантийного депозита по Договору № СП027/28.05.2020-ГШУ составляет 1 261 722,35 рублей.

01.10.2021 года проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору СП027/28.05.2020-ППУ уменьшена на сумму гарантийного депозита по Договору СП027/28.05.2020-ППУ в размере суммы неотработанного аванса 1 062 168,07 рублей

Сумма обязательств по выплате Генеральным подрядчиком «гарантийного депозита» в размере 199 554,28 рублей по Договору СП027/28.05.2020-ППУ учтена при проведении окончательной сверки по другим обязательствам и по состоянию на 01.10.2021 году по Договору СП027/28.05.2020-ППУ

-          сумма неотработанного аванса составляет 0,00 рублей;

-          неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 3415085,39 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 26.12.2020 г. по 13.07.2021г.) составляет 683 017,08 рублей, НДС не облагается.

2.2. «20» марта 2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Тёплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ (далее - Договор № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ) на устройство металлоконструкций тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по устройству металлоконструкций тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ.

Проведенной ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Генеральный  подрядчик направил в  адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-311 от 13.07.2021 г. об отказе от исполнения Договора № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное в уведомление требование в части возврата денежных средств оставлено Субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 г. между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 485, которым Субподрядчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику, составляет 555 591,57 рублей, в том числе НДС 20 % - 92 598,60 рублей

На основании уведомления от 13.07.2021 г. Генеральный подрядчик начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 1 796 287,01 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.10.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 513 738,08 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность в общей сумме 1 069 329,65 рублей.

Сумма «гарантийного депозита» по Договору составляет 6 367 413,01 рублей.

01.10.2021 года проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ уменьшена на сумму гарантийного депозита в размере суммы неотработанного аванса по Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ в размере 555 591,57 рублей.

Сумма обязательств по выплате Генеральным подрядчиком «гарантийного депозита» в размере 5 811 821,44 рублей рубля 36 копеек учтена при проведении окончательной сверки по другим обязательствам и по состоянию на 01.10.2021 году по Договору № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ,

-          сумма неотработанного аванса составляет 0,00 рублей (Ноль рублей 00 копеек);

-          неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 1 796 287,01 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.10.2020 г. по 13.07.2021 г.) составляет 513 738,08 рублей (Пятьсот тринадцать тысяч семьсот тридцать восемь рублей 08 копеек).

2.3. «28» мая 2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Тёплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР (далее - Договор № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР) на монтаж оборудования рассадного отделения (прилив-отлив), монтаж ирригационного оборудования (капельный полив), монтаж ирригационного оборудования полива (узлы, баки, насосные станции), монтаж ирригационного оборудования (сбор питательного раствора), монтаж системы сервисного полива, монтаж системы испарительного охлаждения и доувлажнения (СИОД) на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по монтажу оборудования рассадного отделения (прилив-отлив), монтажу ирригационного оборудования (капельный полив), монтажу ирригационного оборудования полива (узлы, баки, насосные станции), монтажу ирригационного оборудования (сбор питательного раствора), монтажу системы сервисного полива, монтажу системы испарительного охлаждения и доувлажнения (СИОД) на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте, по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся приложениями к договору.

В соответствии с п. 4.1 договора от 28.05.2020 г. сроки выполнения работ: начало работ 28.05.2020 г., окончание работ 15.11.2020 г.

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-310 от 13.07.2021 об отказе от исполнения договора субподряда от 28.05.2020        г. с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное в уведомление требование в части возврата денежных средств оставлено Субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 482, которым ответчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику по Договору № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР составляет 13 350 967,40 рублей, в том числе НДС 20 % - 2 225 161,23 рублей.

Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ в сумме 43 165 106,36 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020 г. по 13.07.2021          г.) в сумме 10 359 625,53 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность по Договору № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР в общей сумме 23 710 592,93 рублей.

Сумма «гарантийного депозита» по Договору составляет 2 552 791,01 рублей.

01.10.2021 года проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР уменьшена на сумму гарантийного депозита в размере 2 552 791,01 рублей и по состоянию на 01.10.2021 году составляет 21 157 801,92 рублей, в том числе:

сумма неотработанного аванса - 10 798 176,39 рублей;

неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ в размере 43 165 106,36 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 10 359 625,53 рублей.

2.4. «16» апреля 2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Тёплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ (далее - Договор № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ) на выполнение работ по устройству системы отопления тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по устройству системы отопления тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ (Приложением 1).

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-312 от 13.07.2021 г. об отказе от исполнения договора субподряда от 16.04.2020   г. с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 г. между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 487, которым ответчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику, составляет 13 150 834,91 рублей, в том числе НДС 20 % -2191805,82 руб.

На основании уведомления от 13.07.2021 г. Генеральный подрядчик начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ в сумме 52 611 272,22 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.01.2021 г. по 13.07.2021       г.) в сумме 10 259 198,08 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность по Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ в общей сумме 23 410 032,99 рублей.

Сумма «гарантийного депозита» по Договору по Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ составляет 3 814 044,57 руб.

01.10.2021 года проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ уменьшена на сумму гарантийного депозита по Договору № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ и по состоянию на 01.10.2021 году составляет 19 595 988, 42 рублей:

сумма неотработанного аванса - 9 336 790,34 рублей;

неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 52 611 272,22 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.01.2021 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 10 259 198,08 рублей.

2.5. «03» декабря 2019 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Тёплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ (далее - Договор № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ) на выполнение работ по устройству фундаментов, цоколь тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по устройству фундаментов, цоколя тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору (Приложение № 1).

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Гражданского кодекса Российской Федерации Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-313 от 13.07.2021 г. об отказе от исполнения договора субподряда от 03.12.2019 г. с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 г. между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 484, которым Субподрядчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику составляет 1 607 846,22 рублей, в том числе НДС 20 % - 267974,37 рублей.

На основании уведомления от 13.07.2021 г. Генеральный подрядчик начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 5 370 165,77 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.09.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 1 621 790,06 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ в общей сумме 3 229 636,28 рублей.

Сумма «гарантийного депозита» по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ составляет 6 601 814,77 рублей.

01.10.2021 года проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ уменьшена на сумму гарантийного депозита в размере суммы неотработанного аванса по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ в размере 1 607 846,22 рублей.

Сумма обязательств по выплате Генеральным подрядчиком «гарантийного депозита» по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ в размере 4 993 968,55 рублей  учтена при проведении окончательной сверки по другим обязательствам и по состоянию на 01.10.2021 году по Договору № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ:

-          сумма неотработанного аванса будет составлять 0,00 рублей;

-          неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 5 370 165,77 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.09.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 1 621 790,06 рублей.

2.6. «10» марта 2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Теплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС (далее - Договор № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС) на выполнение работ по устройству остекления и системы водоотведения в тепличных блоках на объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы по устройству остекления и системы водоотведения в тепличных блоках на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к договору.

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-314 от 13.07.2021 г. об отказе от исполнения договора субподряда от 10.03.2020 г. с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 г. между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 486, которым ответчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику составляет 6 178 976,77 рублей, в том числе НДС 20 % - 1 029 829,46 рублей

На основании уведомления от 13.07.2021 г. Генеральный подрядчик начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 19 977 293,12 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.11.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 5 114 187,04 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность по Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС в общей сумме 11 293 163,81 рублей.

Сумма «гарантийного депозита» по Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС составляет 3 945 529,66 рублей.

01.10.2021 года проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС уменьшена на сумму гарантийного депозита по Договору № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС и по состоянию на 01.10.2021 году составляет 7 347 634,15 рублей, в том числе:

сумма неотработанного аванса - 2 233 447,11 рублей;

неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 19 977 293,12 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 01.11.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 5 114 187,04 рублей.

2.7. «28» мая 2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Тёплый Мир» заключен ДОГОВОР СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ (далее -Договор № СП027/28.05.2020-ШТ) на выполнение работ по устройству системы затенения и энергоснабжения тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы: Тепличные блоки, Полы-запесочивание, Тепличные блоки. Бетонирование полов рассадного отделения. Тепличные блоки. Система зашторивания. Тепличные блоки. Система рециркуляции. Тепличные блоки. Система электроснабжения. Тепличные блоки. Система подвеса МПЛ. Тепличные блоки. Система подкормки С02. Тепличные блоки. Система ассимиляции. Тепличные блоки. Салатное отделение. Система ирригации, производственной канализации. Система наружного электроснабжения 0,4 кВ на объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору № СП027/28.05.2020-ШТ.

В июле 2021 года проверкой исполнения ООО «Тёплый Мир» своих договорных обязательств было установлено, что фактически работы на объекте строительства не ведутся, представители Субподрядчика отсутствуют. Таким образом, было установлено, что окончание работ ООО «Тёплый Мир» к сроку становиться явно невозможным ввиду прекращения Субподрядчиком своей деятельности на строительной площадке.

Генеральный подрядчик направил в адрес Субподрядчика уведомление № ПКФ-315 от 13.07.2021 г. об отказе от исполнения договора субподряда от 28.05.2020 г. с требованием возврата неотработанного аванса и начисленной договорной неустойки.

Указанное уведомление в части возврата денежных средств оставлено субподрядчиком без исполнения и ответа.

13.07.2021 г. между Сторонами подписан Акт сверки взаимных расчетов № 488, которым ответчик признает наличие задолженности.

Сумма неотработанного аванса, подлежащего возврату Субподрядчиком Генеральному подрядчику составляет 75 133 584,80 рублей, в том числе НДС 20 % - 12 522 264,13 рублей.

На основании уведомления от 13.07.2021 г. Генеральный подрядчик начислил Субподрядчику неустойку в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ в сумме 128 810 635,87 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 34 907 682,32 рублей, НДС не облагается.

Таким образом, у Субподрядчика перед Генеральным подрядчиком образовалась задолженность по Договору № СП027/28.05.2020-ШТ в общей сумме 110 041 267,17 рублей.

Сумма гарантийного депозита (гарантийного удержания части оплаты за выполненные субподрядчиком работы в рамках договора субподряда в обеспечение обязательств субподрядчика и для покрытия расходов генерального подрядчика на устранение недостатков выполненных субподрядчиком работ и подлежащая перечислению субподрядчику в случае отсутствия претензий к качеству работ и/или устранение субподрядчиком выявленных недостатков работ в случае их выявления через двадцать четыре месяца) составляет 5 400 378,22 рублей (Пять миллионов четыреста тысяч триста семьдесят восемь) рублей 22 копейки.

01.10.2021 году проведена окончательная сверка расчетов, в ходе которой сумма задолженности Субподрядчика в части неотработанного аванса по Договору № СП027/28.05.2020-ШТ уменьшена на сумму гарантийного депозита по Договору № СП027/28.05.2020-ШТ и по состоянию на 01.10.2021 году составляет 104 640 888,95 рублей, в том числе:

сумма неотработанного аванса - 69 733 206, 58 рублей;

неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ в сумме 128 810 635,87 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 34 907 682,32 рублей.

Также заявитель указывает на следующие обязательства:

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме: 4 993 968,55 рублей которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ПП имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 199 554,28 рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 5 811 821,44 рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/16.09.2019АКГ5ВП имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 6 186 366,32 рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДАМ» СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП026/03.12.2019-ТБ/АР/КМ/ЛК/ОВ имеются открытые обязательства Генерального  подрядчика  в  сумме 26 517 493,54  рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП026/22.10.2019-ТБ/КЖ имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 6 179 497,07 рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП026/09.12.2019-ТС имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 3 184 062,81 рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

По ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП026/29.07.2020-ТС2 имеются открытые обязательства Генерального подрядчика в сумме 138 304,53 рублей, которые по состоянию на 01.10.2021 г. вычитаются из обязательств Субподрядчика в части возврата неотработанного аванса по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ.

Итого задолженность Субподрядчика по Договору № СП027/28.05.2020-ШТ по состоянию на 01.10.2021 г. составляет 66 532 349 рублей, в том числе:

сумма неотработанного аванса - 16 522 138,04 рублей, в том числе НДС 20% - 2 753 689,67 рублей;

неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ стоимостью 128 810 635,87 рублей за каждый день просрочки выполнения работ (с 16.11.2020 г. по 13.07.2021 г.) в сумме 34 907 682,32 рублей, НДС не облагается.

Итого задолженность Субподрядчика в части неотработанных авансов по Договорам субподряда по выполнению строительно-монтажных работ на объекте Тепличного комплекса «Пермский» площадью 24 га для производства круглогодичного выращивания овощной продукции в закрытом/защищенной грунте в Чусовском районе Пермского края и по выполнению строительно-монтажных работ на объекте Тепличного комплекса «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское по состоянию на 01.10.2021 года составляет 38 890 551,88 рублей, в том числе НДС 20% - 6 481 758,65 рублей, в том числе:

задолженность   Субподрядчика   в   части   неотработанных   авансов   по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ 16 522 138,04 рублей, в том числе НДС 20% - 2 753 689,67 рублей,

задолженность   Субподрядчика   в   части   неотработанных   авансов   по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ 9 336 790,34 рублей, в том числе НДС 20% - 1 556 131,72 рублей,

задолженность   Субподрядчика   в   части   неотработанных   авансов   по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС 2 233 447,11 рублей, в том числе НДС 20% - 372 241,19 рублей,

задолженность   Субподрядчика   в   части   неотработанных   авансов   по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР 10 798 176,39 рублей, в том числе НДС 20% - 1 799 696,07 рублей.

задолженность Субподрядчика в части начисленной неустойки в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ по состоянию на 01.10.2021 года составляет 63 459 238,19 рублей в том числе: по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ППУ- 683 017,08 рублей, по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/20.03.2020-ТБ/КМ- 513 738,08 рублей, по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ИР/СИОД/ПР- 10 359 625,53 рублей, по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ- 10 259 198,08 рублей, по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ- 1 621 790,06 рублей, по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС- 5 114 187,04  рублей, по ДОГОВОРУ СУБПОДРЯДА № СП027/28.05.2020-ШТ 34 907 682,32 рублей.

Вышеуказанные суммы неустойки рассчитаны по 13.07.2021 включительно.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что требования ООО «ПКФ Тепличные Технологии» являются обоснованными в размере 38 890 551, 88 руб., начисленный заявителем размер неустойки является завышенным, в связи с чем, счел возможным снизить размер неустойки за неисполнение обязательства до суммы 31 729 619,09 руб., что, по мнению суда первой инстанции, является достаточной компенсацией истцу за нарушение ответчиком своих обязательств, при этом оснований для квалификации спорной задолженности в качестве требования о возврате компенсационного финансирования не установил, поскольку представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о возникновении правоотношений сторон в рамках предпринимательской деятельности.

Арбитражный апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены обжалуемого судебного акта на основании следующего.

Исходя из разъяснений, приведенных в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных 10 А55-29434/2021 с рассмотрением дел о банкротстве», в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Согласно пункту 4 статьи 100 Закона о банкротстве при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов и доказательства уведомления других кредиторов о предъявлении таких требований. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В соответствии с п. 1 ст.702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Как установлено п. 1 ст. 758 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Основанием для возникновения обязательства по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ (ст. 309, 310, 702, 711, 720, 758, 762 ГК РФ).

Согласно ст. 720 ГК РФ, заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть или принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случае, если в акте, либо в ином документе, удостоверяющем приемку были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу п.2 ст. 715 ГК РФ, если субподрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с абз.2 п.4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения гл. 60 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Как установлено судом, задолженность по договорам подряда подтверждена материалами дела, должник  в ходе судебного разбирательства не отрицал выполнения работ на спорных объектах.

При этом суд отмечает, что должник ранее возражал против расчета задолженности по спорным договорам (отзыв от 19.03.2022), суд первой инстанции неоднократно предлагал временному управляющему, должнику представить контррасчет с обоснованной позицией.

Должником в материалы дела представлен отзыв от 30.01.2023 с расчетом задолженности, согласно которому просил признать требования ООО «ПКФ Тепличные Технологии» обоснованными в размере 38 890 551, 88 руб. и подлежащими удовлетворению после погашения требований к обществу «Теплый Мир», указанных в пункте 4 статьи 142 Закона о банкротстве, но приоритетно по отношению к требованиям пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве и пункта 8 статьи 63 ГК РФ (очередности, предшествующей распределению ликвидной квоты).

Между тем, размер задолженности, предъявленный к включению в реестр требований кредиторов, материалами дела в силу ст. 65 АПК РФ подтвержден документально. Доказательства исполнения обязанности по уплате задолженности должником не представлены. Расчет задолженности судом проверен, признается верным.

Кроме того, суд учитывает следующее, в рассматриваемом случае суд исходит из необходимости применения к спорной ситуации принципа «эстоппель» и правила venire contra factum proprium (никто не может противоречить собственному предыдущему поведению), приняв во внимание, в том числе, подписные уполномоченным лицом со скреплением печатью организации акта сверки взаимных расчетов, соглашения о зачете.

Указанные выше правила вытекают из общих начал гражданского законодательства, и является частным случаем проявления принципа добросовестности, согласно которому при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно; никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Таким поведением является в частности поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в своих действиях разумно полагалась на них.

Должником заявлено о снижении неустойки в порядке статьи 333 ГК РФ по договорам судподряда.

Учитывая компенсационный характер неустойки, в целях установления баланса между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного, а не возможного размера ущерба, причиненного в результате указанной просрочки, суд пришел к выводу о том, что в данном случае, начисленная неустойка в размере 0,1 % от стоимости невыполненных работ является несоразмерной последствиям нарушения обязательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении № 263-О от 21.12.2000 разъяснил, что предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, то есть на реализацию требования статьи 17 Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

Именно поэтому в части первой статьи 333 ГК РФ речь идет не о праве суда, а о его обязанности установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения. Превращение института неустойки в способ обогащения кредитора недопустимо и противоречит ее компенсационной функции.

Наличие оснований для снижения неустойки и критерии ее соразмерности определяются судом самостоятельно, исходя из установленных по делу обстоятельств. Учитывая, что степень соразмерности заявленной истцом неустойки последствиям нарушения обязательства является оценочной категорией, только суд вправе дать оценку указанному критерию, исходя из своего внутреннего убеждения и обстоятельств конкретного дела.

Рассмотрев доводы должника, а также возражения заявителя, принимая во внимание содержание представленных документов, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что начисленный заявителем размер неустойки является завышенным, в связи с чем, счел возможным снизить размер неустойки за неисполнение обязательства до суммы 31 729 619,09 руб., что, по мнению суда, будет являться достаточной компенсацией истцу за нарушение ответчиком своих обязательств.

Довод ответчика о том, что проценты по договорам субподряда являются необоснованными, отклонены судом первой инстанции.

Согласно статьям 420, 421 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Таким образом, ответчик, подписав спорные договоры субподряда  выразил согласие с условием об оплате штрафа в случае просрочки исполнения обязательства.

Доводы временного управляющего, налогового органа и ответчика о том, что определением Арбитражного суда Самарской области от 04.08.2022, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного суда Самарской области от 21.10.2022, постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 23.01.2023 года, установлена фактическая аффилированность между кредитором и должником, в связи с чем кредитору необходимо отказать в удовлетворении  требований, обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Во-первых, данными судебными актами фактическая аффилированность установлена на дату выдачи займов 16.02.2021 - 05.04.2021, спорные договоры субподряда заключались ранее.

Во-вторых, сама по себе аффилированность должника и кредитора не является основанием для отказа во включении требования в реестр требований кредиторов, поскольку судом установлена реальность взаимоотношений сторон по спорным договорам; в деле отсутствуют доказательства, что кредитор осуществлял финансирование должника, а также не доказано злоупотребление правом при заключении и исполнении договора.

Основания для квалификации спорной задолженности в качестве требования о возврате компенсационного финансирования у суда не имеется, поскольку представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о возникновении правоотношений сторон в рамках предпринимательской деятельности.

Более того, в разъяснении, содержащемся в подпункте 3.1 пункта 3 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующего должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020), Верховный Суд Российской Федерации, в частности, указал, что действующее законодательство о банкротстве не содержит положений об автоматическом понижении очередности удовлетворения требования лица, контролирующего должника.

Довод временного управляющего о том, что согласно соглашениям о прекращении обязательства зачетом к договорам субподряда, задолженность считается погашенной, отклонен судом первой инстанции как несостоятельный, поскольку не подтвержден материалами дела,  опровергнут расчетом должника, пояснениями кредитора.

Довод должника, что неустойка должна быть рассчитана по 13.05.2021, поскольку фактически работы должника были прекращены, также отклонен судом первой инстанции. Как следует из материалов дела, уведомления об отказе от исполнения договора субподряда от 28.05.2020 генеральным подрядчиком направлено 13.07.2021. Иного из материалов дела  не следует.

Доводы заявителя апелляционной жалобы сводятся к необходимости отказа во включении в реестр требований кредиторов по основанию фактической аффилированности кредитора и должника.

Вместе с мет, судом первой инстанции верно установлено, что между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» (генеральный подрядчик) и ООО «Теплый Мир» (субподрядчик) заключены и исполнялись договоры субподряда №СП027/20.03.2020-ТБ/КМ от 20.03.2020, № СП027/28.05.2020-ППУ от 03.06.2020, № СП027/20.05.2020-ИР/СИОД/ПР от 28.05.2020, № СП027/16.04.2020-ТБ/ОВ от 16.04.2020, № СП027/03.12.2019-ТБ/КЖ от 03.12.2019, № СП027/10.03.2020-ТБ/ОС от 10.03.2020, №СП027/28.05.2020-ШТ от 28.05.2020, совокупная задолженность ООО «Теплый Мир» перед кредитором составляет 38 890 551,88 рублей. Задолженность по договорам подряда подтверждена материалами дела, должник (ООО «Теплый Мир») в ходе судебного разбирательства не отрицал выполнения работ на спорных объектах.

Размер задолженности, предъявленный ООО «ПКФ Тепличные Технологии» к включению в реестр требований кредиторов, материалами дела в силу ст. 65 АПК РФ подтвержден документально. Доказательства исполнения обязанности по уплате задолженности должником не представлены. Расчет задолженности судом проверен, обоснованно признан верным.

Оснований для квалификации спорной задолженности в качестве требования о возврате компенсационного финансирования у суда первой инстанции не имелось, поскольку представленные ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в материалы дела доказательства свидетельствуют о возникновении правоотношений сторон в рамках предпринимательской деятельности.

Таким образом, судом первой инстанции правильно установлены обстоятельства дела со ссылками на имеющиеся в материалах дела относимые и допустимые доказательства, сделаны правильные выводы с учетом установленных обстоятельств, правильно применены нормы материального и процессуального права.

Доводы временного управляющего, приведенные в апелляционной жалобе, о компенсационном характере финансирования должника, о продлении сроков выполнения договоров субподряда, увеличении объемов и стоимости работ, увеличении размера авансовых платежей подлежат отклонению как несостоятельные.

Временным управляющим не учтено следующее.

28.05.2020 года между ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Теплый Мир» заключен Договор субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ на выполнение работ по устройству системы затенения и энергоснабжения тепличных блоков на объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу: Московская область, Каширский район, с/п Знаменское, по условиям которого Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить в установленный договором срок работы: Тепличные блоки, Полы-запесочивание, Тепличные блоки. Бетонирование полов рассадного отделения. Тепличные блоки. Система зашторивания. Тепличные блоки. Система рециркуляции. Тепличные блоки. Система электроснабжения. Тепличные блоки. Система подвеса МПЛ. Тепличные блоки. Система подкормки С02. Тепличные блоки. Система ассимиляции. Тепличные блоки. Салатное отделение. Система ирригации, производственной канализации. Система наружного электроснабжения 0,4 кВ на объекте Тепличного комплекса ООО «Агрокультура Групп» площадью 20 га по производству овощной продукции в закрытом грунте по адресу Московская область, Каширский район, с/п Знаменское. Субподрядчик обязуется полностью выполнить все работы, производство которых предусмотрено проектной документацией и на основании локальных смет, являющихся Приложениями к Договору (Приложение № 1). Первоначальная цена договора - 28500000 руб., в том числе НДС 20 % (п. 3.1 договора).

Пунктом 3.4 договора установлен порядок расчетов по договору, в том числе порядок осуществления авансовых платежей. В частности, генеральный подрядчик в срок до 31.05.2020 года генеральный подрядчик выплачивает в пользу субподрядчика авансовый платеж в размере 30 % цены договора - 8550000 руб., в том числе НДС 20 %.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительный (авансовый) платеж по платежному поручению от 03.06.2020 года № 1780 предварительный (авансовый) платеж в сумме 8 550 000,00 рублей (Восемь миллионов пятьсот пятьдесят тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 425 000,00 рублей.

23.06.2020 между сторонами договора заключено дополнительное соглашение №1, согласно которому увеличена цена договора до 121552500 руб., в том числе НДС 20 %; уточнен установленный порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору.

В частности, согласно п. 3.4.2 дополнительного соглашения, генеральный подрядчик: в срок до 26.06.2020 года выплачивает в пользу субподрядчика первый авансовый платеж в размере 30 % от стоимости работ по договору в сумме 27 915 750,00 рублей Двадцать семь миллионов девятьсот пятнадцать тысяч семьсот пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 4 652 625,00 рублей; в срок до 30.07.2020 г. выплачивает в пользу субподрядчика второй авансовый платеж в размере 10 % от стоимости работ по договору в сумме 9 305 250,00 рублей (Девять миллионов триста пять тысяч двести пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 550 875,00 рублей.

Всего авансовый платеж 40 % от стоимости работ по договору.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительные (авансовые) платежи: по платежному поручению от 26.06.2020 года № 2089 предварительный (авансовый) платеж в сумме 27 915 750,00 рублей Двадцать семь миллионов девятьсот пятнадцать тысяч семьсот пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 4 652 625,00 рублей (приложение № 479 к заявлению о включении в реестр требований кредиторов от 10.12.2021); по платежному поручению от 20.07.2020 года № 2431 предварительный (авансовый) платеж в сумме 9 305 250,00 рублей (Девять миллионов триста пять тысяч двести пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 550 875,00 рублей.

26.06.2020 между сторонами договора заключено дополнительное соглашение № 2, согласно которому увеличена цена договора до 178552500 руб., в том числе НДС 20 %; уточнен установленный порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору.

В силу п. 3.4.3 дополнительного соглашения, генеральный подрядчик: в срок до 20.08.2020 года выплачивает в пользу субподрядчика первый авансовый платеж в размере 30 % от стоимости работ по договору в сумме 17 100 000,00 рублей Семнадцать миллионов сто тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 2 850 000,00 рублей; в срок до 31.08.2020 г. выплачивает в пользу субподрядчика второй авансовый платеж в размере 10 % от стоимости работ по договору в сумме 5 700 000,00 рублей (Пять миллионов семьсот тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 950 000,00 рублей.

Всего авансовый платеж 40 % от стоимости работ по договору. Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительные (авансовые) платежи: по платежному поручению от 14.08.2020 года № 2882 предварительный (авансовый) платеж в сумме 17 100 000,00 рублей Семнадцать миллионов сто тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 2 850 000,00 рублей (приложение № 481 к заявлению о включении в реестр требований кредиторов от 10.12.2021); по платежному поручению от 01.09.2020 года № 3169 предварительный (авансовый) платеж в сумме 5 700 000,00 рублей (Пять миллионов семьсот тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 950 000,00 рублей;

28.08.2020 между сторонами договора заключено дополнительное соглашение № 3, согласно которому установлено условие: все платежи в пользу субподрядчика осуществляются генеральным подрядчиком исключительно на основании счетов на оплату по банковским реквизитам, указанным в них.

25.09.2020 между сторонами договора заключено дополнительное соглашение № 4, согласно которому уточненный установлен порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору.

В частности, пунктом 3.4.2 дополнительного соглашения предусмотрено, что генеральный подрядчик в срок до 30.09.2020 выплачивает в пользу субподрядчика авансовый платеж в размере 10 % от стоимости работ по договору в сумме 9305250,00 рублей (Девять миллионов триста пять тысяч двести пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 550 875,00 рублей.

Всего авансовый платеж с учетом дополнительных соглашений №№ 1 и 4 составил 50 % от стоимости работ по договору.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительный (авансовый) платеж по платежному поручению от 01.10.2020 года № 3724 предварительный (авансовый) платеж в сумме 9 305 250,00 рублей (Девять миллионов триста пять тысяч двести пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 550 875,00 рублей.

06.11.2020 г. между сторонами договора заключено дополнительное соглашение

№ 5, согласно которому увеличена цена договора до 217176195,18 руб., в том числе НДС 20 %; уточнен установленный порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору.

Так, согласно п. 3.4.4 дополнительного соглашения предусмотрено, что генеральный подрядчик в срок до 25.11.2020 г. выплачивает в пользу субподрядчика авансовый платеж в размере 60 % от стоимости работ по договору в сумме 23174217,11 рублей (Двадцать три миллиона сто семьдесят четыре тысячи двести семнадцать рублей 11 копеек), НДС 20% в том числе: .3 862 369,52 рублей.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительный (авансовый) платеж по платежному поручению от 25.11.2020 № 4719 предварительный (авансовый) платеж в сумме 23 174 217,11 рублей (Двадцать три миллиона сто семьдесят четыре тысячи двести семнадцать рублей 11 копеек), НДС 20% в том числе: 3 862 369,52 рублей.

17.12.2020 между сторонами договора заключено дополнительное соглашение № 6, согласно которому уточнен установленный порядок оплаты авансовых платежей и окончательного расчета по договору; увеличен процент гарантийного депозита до 12 % (двенадцати процентов).

Так, в силу п. 3.4.1 дополнительного соглашения, генеральный подрядчик в срок до 20.12.2020 г. выплачивает в пользу субподрядчика авансовый платеж в размере 20 % от стоимости работ по договору в сумме 5 700 000,00 рублей (Пять миллионов семьсот тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 950 000,00 рублей.

Всего авансовый платеж с учетом дополнительных соглашений составил 50 % от стоимости работ по договору.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительный (авансовый) платеж по платежному поручению от 18.12.2020 года № 5072 предварительный (авансовый) платеж в сумме 5 700 000,00 рублей (Пять миллионов семьсот тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 950 000,00 рублей.

В силу п. 3.4.2 дополнительного соглашения, генеральный подрядчик в срок до 20.12.2020 г. выплачивает в пользу субподрядчика авансовый платеж в размере 10 % от стоимости работ по договору в сумме 9 305 250,00 рублей (Девять миллионов триста пять тысяч двести пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 550 875,00 рублей.

Всего авансовый платеж с учетом дополнительных соглашений составил 60 % от стоимости работ по договору.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительный (авансовый) платеж по платежному поручению от 18.12.2020 года № 5073 предварительный (авансовый) платеж в сумме 9 305 250,00 рублей (Девять миллионов триста пять тысяч двести пятьдесят рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 1 550 875,00 рублей.

В силу п. 3.4.3 дополнительного соглашения, генеральный подрядчик в срок до 20.12.2020 выплачивает в пользу субподрядчика авансовый платеж в размере 10 % от стоимости работ по договору в сумме 5 700 000,00 рублей (Пять миллионов семьсот тысяч рублей 00 копеек), НДС 20% в том числе: 950 000,00 рублей.

Всего авансовый платеж с учетом дополнительных соглашений составил 50 % от стоимости работ по договору.

Во исполнение принятых на себя договорных обязательств генеральный подрядчик перечислил Субподрядчику предварительный (авансовый) платеж - по платежному поручению от 18.12.2020. года № 5074 предварительный (авансовый) платеж в сумме 5 700 000,00 рублей (Пять миллионов семьсот тысяч рублей 00 копеек), НДС 20%, в том числе: 950 000,00 рублей.

Таким образом, доводы о превышении сумм произведенных авансовых платежей договорным условиям прямо противоречат заключенным сторонами договора субподряда № СП027/28.05.2020-ШТ дополнительным соглашениям к указанному договору (максимальная сумма аванса - 60 % от цены договора).

Указанное обстоятельство по выполнению генеральным подрядчиком финансовых условий заключенных сторонами договора дополнительных соглашений свидетельствует о выполнении гражданско-правовых обязательств перед субподрядчиком, вследствие чего обоснованно не могло быть квалифицировано в качестве искусственного наращивания кредиторской задолженности и, вопреки утверждению временного управляющего должником, не свидетельствует о фактической аффилированности ООО «ПКФ Тепличные Технологии» и ООО «Теплый Мир».

В 2021 году авансовые платежи в пользу ООО «Теплый Мир» не выплачивались. Момент выплаты авансов совпадал с моментов заключения договор и дополнительных соглашений, которые фактически были приняты к исполнению ООО «Теплый Мир», вследствие чего ООО «ПКФ Тепличные Технологии» не знало и не могло знать о кризисном состоянии должника, поскольку работы выполнялись и в 2021 году, о чем свидетельствует их оплата за стороны кредитора.

Следовательно, кредитор действовал исходя из объективных рыночных условий.

Доводы временного управляющего, приведенные в апелляционной жалобе, о непринятии кредитором мер по истребованию у ООО «Теплый Мир» задолженности, подлежат отклонению как несостоятельные.

13.07.2021 в день оставления должником строительных площадок ООО «ПКФ Тепличные Технологии» направило адрес ООО «Теплый Мир» уведомления № № ПКФ-309 (приложение № 40 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021), ПКФ-311 (приложение № 89 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021), ПКФ-310 (приложение № 152 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021), ПКФ-312 (приложение № 210 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021), ПКФ-313 (приложение № 280 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021), ПКФ-314 (приложение № 348 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021), ПКФ-315 (приложение № 500 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021) об отказе от исполнения договора с требованием возврата полученных авансовых платежей и с начислением договорной неустойки.

В адрес ООО «Теплый Мир» генеральным подрядчиком 16.09.2021 заказным почтовым отправлением с описью вложения № 39977063060192 и по электронной почте была направлена претензия № ПКФ-426 от 16.09.2021 (приложение №502 к заявлению о включении в реестр от 10.12.2021 г.) с требованиями:

1. Уплатить в пользу ООО «ПКФ Тепличные Технологии» сумму неосновательного обогащения в размере 111039969,74 рублей (сто одиннадцать миллионов тридцать девять тысяч девятьсот шестьдесят девять рублей 74 копейки).

2. Уплатить в пользу ООО «ПКФ Тепличные Технологии» неустойку в сумме 63459238,19 рублей (шестьдесят три миллиона четыреста пятьдесят девять тысяч двести тридцать восемь рублей 19 копеек).

Уплату неустойки произвести по день фактической оплаты основного долга.

Данная претензия оставлена без исполнения и ответа.

Следовательно, вопреки доводам временного управляющего ООО «Теплый Мир», кредитором соблюден досудебный порядок урегулирования спора до публикации ООО «Топстрой» сообщения о намерении обратиться в суд с заявлением о банкротстве ООО «Теплый Мир» (сообщение № 09677744 опубликовано на Федресурсе 17.09.2021 г.).

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «ПКФ Тепличные Технологии» в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением от 17.09.2021 г. № ПКФ-430 с требованиями к ООО «Теплый Мир»:

1) Взыскать сумму неосновательного обогащения в размере 111039969,74 рублей (сто одиннадцать миллионов тридцать девять тысяч девятьсот шестьдесят девять рублей 74 копейки).

2) Взыскать договорную неустойку за нарушение срока выполнения работ в размере 63459238,19 рублей (шестьдесят три миллиона четыреста пятьдесят девять тысяч двести тридцать восемь рублей 19 копеек).

3) Взыскать государственную пошлину в размере 200000 (двести тысяч) рублей.

Копия указанного заявления была направлена в адрес должника 17.09.2021 г. заказным почтовым отправлением от 17.09.2021 № 39977063034469, то есть в день публикации сообщения № 09677744, сведениями о котором ООО «ПКФ Тепличные Технологии», выполнившее условия о досудебном порядке урегулирования спора, не располагало, поскольку на 17.09.2021 в Картотеке арбитражных дел не было зарегистрировано ни одного заявления о признании ООО «Теплый Мир» банкротом.

Исковое заявление со всеми приложениями в количестве 511 документов из-за большого объема поступило в информационную систему суда только 21.09.2021 г. в 01 ч. 30 мин. и было зарегистрировано судом 23.09.2021 г. в 15 ч. 03 мин.

Определением Арбитражного суда Московской области от 24.09.2021 г. по делу № А41-70097/2021 указанное исковое заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Московской области от 16.03.2022 производство по делу приостановлено до даты признания ООО «Теплый Мир» банкротом или прекращения производства по делу о банкротстве.

Таким образом, вопреки утверждению заявителя апелляционной жалобы, кредитор в процессе урегулирования задолженности действовал разумно, основывался на нормах действующего законодательства с учетом фактических обстоятельств дела, приступил к процессу урегулирования задолженности сразу в день оставления ООО «Теплый Мир» строительных площадок (13.07.2021).

Руководствуясь вышеназванными нормами права и соответствующими разъяснениями, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ все представленные доказательства, исходя из конкретных обстоятельств дела, арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены (изменения) обжалуемого судебного акта.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не влияют на правильность выводов суда и направлены, по сути, на переоценку обстоятельств дела, оснований для которой у суда апелляционной инстанции не имеется. При этом, заявитель апелляционной жалобы приводит доводы, не опровергающие выводы арбитражного суда первой инстанции, а выражающие несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены законного и обоснованного определения.

Все имеющие существенное значение для рассматриваемого дела обстоятельства судом первой инстанции установлены правильно, представленные доказательства полно и всесторонне исследованы и им дана надлежащая оценка.

Несогласие заявителя апелляционной жалобы с оценкой, установленных по делу обстоятельств, не может являться основанием для отмены судебного акта.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора в данном конкретном случае исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оснований для отмены судебного акта по приведенным доводам жалобы и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В соответствии с пунктом 33 Постановления Пленума ВАС РФ №46 от 11.07.2014 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается, в связи с чем уплаченная по чеку-ордеру от 22.02.2023 заявителем апелляционной жалобы государственная пошлина в размере 3 000 рублей подлежит возврату на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации и статьи 104 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд  

                                              ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 15.02.2023 по делу № А55-29434/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ФИО3 из федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб., уплаченную по чеку-ордеру от 22.02.2023.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                            О.А. Бессмертная

 

Судьи                                                                                                          Н.А. Мальцев

 

Г.О. Попова