ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-11527/2019

г. Киров

10 февраля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2020 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Волковой С.С.,

судейКононова П.И., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

без участия представителей, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дрим-Центр»  

на решение Арбитражного суда Ярославской области от 30.10.2019 по делу № А82-11527/2019,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Дрим-Центр» 

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Департаменту имущественных и земельных отношений Ярославской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании незаконным и отмене предписания о демонтаже рекламной конструкции от 03.06.2019 № 1.0063/19,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Вердана», 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Дрим-Центр» (далее – заявитель, ООО «Дрим-Центр», Общество) обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании незаконным предписания Департамента имущественных и земельных отношений Ярославской области (далее – ответчик, Департамент, надзорный орган) о демонтаже рекламной конструкции от 03.06.2019 № 1.0063/19.

Решением суда от 30.10.2019 в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Дрим-Центр» обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что не является владельцем рекламной конструкции, демонтировать которую предписано Обществу в оспариваемом предписании, владельцем рекламной конструкции является общество с ограниченной ответственностью «Вердана», следовательно, предписание от 03.06.2019 № 1.0063/19 выдано ненадлежащему лицу. Подробно позиция Общества изложена в апелляционной жалобе. 

Департамент в отзыве на апелляционную жалобу считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным и не усматривает правовых оснований для его отмены.

Общество с ограниченной ответственностью «Вердана» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 15.01.2020 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» 16.01.2020 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). На основании указанной статьи участвующие в деле лица надлежащим образом уведомлены о рассмотрении апелляционной жалобы.

Лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие указанных лиц.

Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 14.07.2015 сроком до 07.07.2020 Комитет по рекламе, наружной информации и оформлению города мэрии г. Ярославля выдал ООО «Дрим-Центр» разрешение № 053/15 (л. д. 40) на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (отдельно стоящей щитовой установки большого формата/динамической рекламы с площадью информационного поля 36 кв. м) на городском рекламном месте № 1.0094 по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту.

Приложением к разрешению № 159/15 являлась схема размещения и фотофиксация рекламной конструкции.

23.04.2019 Департамент на основании запроса УФАС по Ярославской области произвел замеры места установки рекламной конструкции, расположенной по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту, составил акт выполнения замеров места установки рекламной конструкции (л. д. 118), в котором отражено, что последняя фактически расположена в 43 м до пересечения с ул. Промышленной, с приложением фотографии рекламной конструкции (л. д. 119), на которой видна информационная табличка с наименованием «ДРИМ» и номером телефона «42-7777».

15.05.2019 Департамент составил акт № 1.0063/19 осмотра рекламной конструкции, расположенной по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту (л. д. 58). В ходе осмотра велась фотосъемка.

03.06.2019 Департамент выдал Обществу предписание № 1.0063/19 о демонтаже рекламной конструкции, расположенной по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту. Предписание опубликовано в газете «Документ-Регион» 07.06.2019 № 46.

Посчитав, что названное предписание Департамента не соответствует  требованиям законодательства и нарушает его права и законные интересы, ООО «Дрим-Центр» обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с рассматриваемыми требованиями.

Суд первой инстанции в удовлетворении заявленных требований отказал.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из следующего.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

Оспариваемое предписание оценивается арбитражным судом на момент его вынесения.

Отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации, регулируются положениями Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон № 38-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под рекламной конструкцией понимается оборудование, предназначенное для проекции рекламы на любые поверхности (щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло и др.), а также иные технические средства стабильного территориального размещения. Указанное оборудование или технические средства монтируются или располагаются на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также на остановочных пунктах движения общественного транспорта.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) – собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Частью 9 статьи 19 Закона № 38-ФЗ предусмотрено, что установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (далее также - разрешение), выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5, 6, 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. 

Установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа, на территориях которых установлена рекламная конструкция (часть 10 статьи 19 Закона № 38-ФЗ).

В соответствии с частью 21 статьи 19 Закона № 38-ФЗ владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления муниципального района или органа местного самоуправления городского округа о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания.

Согласно части 21.1 статьи 19 Закона № 38-ФЗ, если в установленный срок владелец рекламной конструкции не выполнил указанную в части 21 настоящей статьи обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа выдает предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, за исключением случая присоединения рекламной конструкции к объекту муниципального имущества или к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме при отсутствии согласия таких собственников на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

В соответствии с Положением о Департаменте, утвержденным постановлением администрации Ярославской области от 02.04.2007 № 116, участие в реализации на территории Ярославской области полномочий в сфере рекламы, перераспределенных в соответствии с Законом Ярославской области от 28.12.2017 № 69-з «О перераспределении между органами местного самоуправления муниципальных образований Ярославской области и органами государственной власти Ярославской области полномочий в сфере рекламы», отнесено к компетенции Департамента. 

Порядок организации демонтажа рекламных конструкций на территориях муниципальных районов и городских округов Ярославской области, хранения и в необходимых случаях уничтожения указанных рекламных конструкций с правом требовать возмещения понесенных в связи с этим необходимых расходов утвержден приказом Департамента от 15.10.2018 № 15-н (далее – Приказ № 15-н).

Пунктом 1.2 Приказа № 15-н предусмотрено, что функции по выявлению рекламных конструкций, установленных и (или) эксплуатируемых на территории Ярославской области с нарушением требований законодательства о рекламе, подготовке и выдаче предписаний о демонтаже и организации демонтажа указанных рекламных конструкций осуществляет Департамент с привлечением сотрудников функционально подчиненного ему государственного бюджетного учреждения Ярославской области «Центр кадастровой оценки, рекламы и торгов» в соответствии с установленной компетенцией.

Согласно пункту 2.1 Приказа № 15-н выявление незаконно установленных рекламных конструкций на территории Ярославской области осуществляется в ходе осмотра рекламных конструкций Департаментом и государственным бюджетным учреждением Ярославской области «Центр кадастровой оценки, рекламы и торгов» в соответствии с планом-графиком выявления незаконно установленных рекламных конструкций на территории Ярославской области, а также при поступлении информации о незаконно установленных рекламных конструкциях от органов государственной власти, органов местного самоуправления муниципальных образований Ярославской области, юридических лиц и граждан в письменной или электронной форме.

В течение 20 рабочих дней со дня составления акта осмотра рекламной конструкции уполномоченные лица осуществляют подготовку предписания о демонтаже рекламной конструкции по форме согласно приложению 2 к Порядку в двух экземплярах. Предписание о демонтаже рекламной конструкции вручается владельцу рекламной конструкции, в случае невозможности вручения направляется по почте заказным письмом с уведомлением в течение трех дней с даты подписания. В случае если владелец рекламной конструкции неизвестен, предписание о демонтаже рекламной конструкции размещается в газете «Документ-Регион» и на портале органов государственной власти Ярославской области в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в течение десяти дней с момента подписания (пункт 3.1 Приказа № 15-н).

Пунктом 3.2 Приказа № 15-н установлено, что владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи (публикации) предписания о демонтаже рекламной конструкции, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи (публикации) предписания о демонтаже рекламной конструкции.

Решение о выдаче предписания о демонтаже рекламной конструкции, демонтаж рекламной конструкции могут быть обжалованы в суд или арбитражный суд в течение трех месяцев со дня получения соответствующего предписания или со дня демонтажа рекламной конструкции (часть 22 статьи 19 Закона № 38-ФЗ).

Как следует из материалов настоящего дела, 14.07.2015 сроком до 07.07.2020 Комитет по рекламе, наружной информации и оформлению города мэрии г. Ярославля выдал ООО «Дрим-Центр» разрешение № 053/15 (л. д. 40) на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (отдельно стоящей щитовой установки большого формата/динамической рекламы с площадью информационного поля 36 кв. м) на городском рекламном месте № 1.0094 по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту.

Приложением к разрешению № 159/15 являлась схема размещения и фотофиксация рекламной конструкции.

23.04.2019 Департамент на основании запроса УФАС по Ярославской области произвел замеры места установки рекламной конструкции, расположенной по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту, составил акт выполнения замеров места установки рекламной конструкции (л. д. 118), в котором отражено, что последняя фактически расположена в 43 м до пересечения с ул. Промышленной, с приложением фотографии рекламной конструкции (л. д. 119), на которой видна информационная табличка с наименованием «ДРИМ» и номером телефона «42-7777».

15.05.2019 Департамент составил акт № 1.0063/19 осмотра рекламной конструкции, расположенной по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту (л. д. 58). В ходе осмотра велась фотосъемка. 

Фактическое месторасположение спорной рекламной конструкции зафиксировано ответчиком в акте выполнения замеров места установки рекламной конструкции от 23.04.2019, в акте осмотра от 15.05.2019. Факт отклонения установки рекламной конструкции от места, указанного в выданном Обществу разрешении, и факт принадлежности на момент выдачи оспариваемого предписания рекламной конструкции ООО «Дрим-Центр» подтверждены совокупностью собранных по делу доказательств.

Принимая во внимание действующее правовое регулирование рассматриваемых отношений в совокупности с установленными по делу обстоятельствами, суд первой инстанции правомерно признал, что выявленная Департаментом рекламная конструкция установлена ООО «Дрим-Центр» без соответствующего разрешения и подлежит демонтажу.

Оспаривая решение Арбитражного суда Ярославской области от 30.10.2019 по делу № А82-11527/2019, заявитель указал, что не является владельцем спорной рекламной конструкции.

Данный довод заявителя подлежит отклонению судом апелляционной инстанции в связи с отсутствием в деле доказательств того, что на момент выдачи оспариваемого предписания Общество не являлось владельцем этой конструкции.

В рамках осуществления полномочий Департаментом осуществлен выезд на место установки рекламной конструкции, расположенной по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту, с целью ее обследования, в ходе которого рекламная конструкция по вышеуказанному месту не обнаружена.

Вместе с тем ответчиком обнаружена рекламная конструкция по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту.

На фотографиях, сделанных Департаментом видна информационная табличка с наименованием «ДРИМ» и номером телефона «42-7777». Номер телефона, указанный на информационной табличке, совпадает с номером телефона ООО «Дрим-Центр», указанным в заявлении, поступившем в Арбитражный суд Ярославской области 19.06.2019, что позволяет установить принадлежность информационной таблички, размещенной 23.04.2019 и 15.05.2019 на спорной рекламной конструкции, заявителю.

Кроме того, заявителем в материалы дела представлена налоговая карточка объекта основных средств с 01.01.2015 по 17.06.2019 (л. д. 42), в которой место расположения рекламной конструкции определено по адресу: 

<

...> м до пересечения с ул. Промышленной, справа при движении к Ленинградскому проспекту.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что рекламная конструкция, расположенная в 43 м до пересечения с ул. Промышленной, является рекламной конструкцией, на установку которой 14.07.2015 выдано разрешение № 053/15, установленной с отклонением от места, указанного в разрешении от 14.07.2015 № 053/15, что позволяет отнести данную конструкцию к рекламной конструкции, установленной и эксплуатируемой без разрешения.

Ссылка заявителя на акт демонтажа рекламной конструкции от 21.06.2019 № 1.0094 (л. д. 78), акт осмотра места размещения спорной рекламной конструкции от 30.07.2019 (л. д. 73) не принимается апелляционным судом, поскольку данные акты составлены после выдачи Обществу оспариваемого предписания от 03.06.2019, правомерность и обоснованность которого оценивается арбитражным судом исходя из обстоятельств, имеющих место на момент его выдачи.

Акт демонтажа рекламной конструкции от 01.06.2019 № 1.0094 (л. д. 77) суд апелляционной инстанции не принимает в качестве доказательства указанных в нем обстоятельств, поскольку он составлен без участия представителей Департамента.

Таким образом, вопреки позиции заявителя, у ответчика имелись достаточные правовые и фактические основания для выдачи Обществу предписания о демонтаже спорной рекламной конструкции. 

Оснований для иных выводов апелляционный суд из материалов настоящего дела не усматривает.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно отказал заявителю в удовлетворении требований.

Апелляционным судом исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда, изложенных в обжалуемом решении. Нормы материального и процессуального права применены судом первой инстанции правильно.

Таким образом, решение Арбитражного суда Ярославской области от 30.10.2019 по делу № А82-11527/2019 следует оставить без изменения, оснований для удовлетворения жалобы Общества у суда апелляционной инстанции не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно подпунктам 3, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы составляет 1500 рублей и в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на заявителя.

Государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы уплачена Обществом на общую сумму 3000 рублей, в этой связи на основании статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации заявителю следует возвратить из федерального бюджета 1500 рублей излишне уплаченной государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Ярославской области от 30.10.2019 по делу № А82-11527/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Дрим-Центр» – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Дрим-Центр» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1500 рублей, излишне уплаченную по платежному поручению от 25.11.2019 № 1246.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                                      

С.С. Волкова

Судьи         

ФИО3

ФИО1