Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-17461/2021

г. Хабаровск

18 марта 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 марта 2022 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи  Ж.Г. Шестак, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Хабаровску

о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 305272321500056, ИНН 

<

***>) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1. КоАП РФ 

В судебное заседание явились: 

от заявителя – ФИО3, удостоверение ХБР №039931;

от лица, привлекаемого к ответственности – ИП ФИО2 лично,  ФИО4, представитель по доверенности от 24.09.2021 б/н, ФИО5, представитель по доверенности от 13.12.2021.

Сущность дела: Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Хабаровску (далее – УМВД России по г. Хабаровску, Управление, заявитель, административный орган) обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

В судебном заседании представитель административного органа на заявленных требованиях настаивал по основаниям, указанным в заявлении.

Представитель предпринимателя с заявленными требованиями не согласился по мотивам, изложенным в  возражениях на заявление о привлечении к административной ответственности.

Изучив материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

26.08.2021г. сотрудниками Отдела полиции № 2 УМВД России по г.Хабаровску выявлен факт незаконной розничной продажи спиртосодержащей продукции в нестационарном торговом киоске, расположенном по адресу: 

<

...>, что зафиксировано протоколом осмотра от 26.08.2021.

Сотрудником полиции произведено изъятие обнаруженной на реализации спиртосодержащей продукции (этиловый спирт «Этанол», 95%, 0,1л.), о чем составлен протокол изъятия вещей и документов от 26.08.2021г.

Определением ОП № 2 УМВД г. Хабаровска от 30.09.2021 назначена физико-химическая экспертиза изъятой продукции, проведение которой поручено экспертам ЭКЦ УМВД России по Хабаровскому краю.

По результатам исследований экспертом ЭКЦ УМВД России по Хабаровскому краю составлено заключение № 137э от 08.10.2021, в котором содержатся следующие выводы: Предоставленная жидкость во флаконе с этикеткой этилового спирта является спиртосодержащей. Объемная доля этилового спирта в жидкости – 95,2%. В предоставленной спиртосодержащей жидкости установлено наличие сопутствующих этиловому спирту токсичных микропримесей, в том числе метилового спирта (метанола). По содержанию токсичных микропримесей предоставленная жидкость не превышает требования ГОСТ 5962. Содержание метанола в жидкости не превышает требования СанПин 2.3.2.1078.

По результатам проверки 23.10.2021 старшим участковым уполномоченным полиции УМВД России по г. Хабаровску ФИО3 в отношении ИП ФИО2, без его участия,  составлен протокол серия 27 ХК № 145880 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ. 

В соответствии с правилами абзаца 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности по вышеназванной норме административного законодательства.

Заслушав в судебном заседании пояснения участников процесса, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующему выводу.

Пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии). 

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции установлены Федеральным законом от 22.11.1995г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон № 171-ФЗ, Закон). 

Согласно части 1 статьи 1 вышеуказанного Закона, государственное регулирование производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничение потребления (распития) алкогольной продукции осуществляются в целях защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан, экономических интересов Российской Федерации, обеспечения безопасности указанной продукции, нужд потребителей в ней, а также в целях контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области. 

Согласно пункту 16 статьи 2 указанного Закона, под оборотом алкогольной и спиртосодержащей продукции понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение и розничная продажа такой продукции.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона № 171-ФЗ, оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующих лицензий запрещается.

В соответствии с частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства» (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Как следует из материалов дела, 26.08.2021г. административным органом был выявлен факт незаконной розничной продажи спиртосодержащей продукции в нестационарном торговом киоске, расположенном по адресу: 

<

...>,  что послужило основанием для составления в отношении ИП ФИО2 протокола об административном правонарушении, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, и направления материалов проверки с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

Вместе с тем, заявление УМВД России по г. Хабаровску о привлечении ИП ФИО2 к административной ответственности не может быть удовлетворено по следующим основаниям.

В силу части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого оставлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. 

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом (часть 1 статьи 1.6 КоАП РФ).

Согласно статье 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол за исключением случаев предусмотренных статьей 28.1, частями 1 и 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса. В протоколе указываются сведения о лице, в  отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, а также фактические сведения о событии административного правонарушения, месте и времени его совершения.

Частями 2, 3, 4 статьи 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что в протоколе об административном правонарушении отражается объяснение физического лица или законного представителя юридического лица по поводу вменяемого правонарушения. При составлении протокола разъясняются их права и обязанности, о чем надлежит сделать запись в протоколе. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые к этому протоколу прилагаются.

Согласно требованиям части 4.1 вышеуказанной статьи, в случае неявки физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.

Протокол об административном правонарушении,  в силу положений статей 26.2, 28.2 КоАП РФ является основным процессуальным документом, фиксирующим событие правонарушения и факт его совершения лицом, привлекаемым к ответственности, а также несет обвинительную функцию и является необходимым правовым основанием для привлечения правонарушителя к административной ответственности. 

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

При рассмотрении дел о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

Положения статьи 28.2 КоАП РФ, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. Без предоставления лицу возможности воспользоваться своими процессуальными правами дело об административном правонарушении не может быть рассмотрено всесторонне, полно и объективно. 

Цель извещения состоит в том, чтобы лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, имело точное представление о времени и месте его рассмотрения, а также реальную  возможность обеспечить явку своего представителя (защитника). 

В силу статьи 25.15 КоАП РФ, лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Как следует из материалов дела, протокол об административном правонарушении от 23.10.2021 составлен должностным лицом Управления без участия предпринимателя или его представителя (защитника).

При этом, в качестве доказательства уведомления ФИО2 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, Управлением в материалы дела представлены: извещение от 12.10.2021 № 40/2-8790 о приглашении предпринимателя на составление протокола и справка об отправке/доставке почтового отправления № 94887-1.

Согласно указанной справке, почтовое отправление с вложением №8790 было отправлено ОП № 2 УМВД России по г. Хабаровску ФИО2 по адресу: 680015, 

<

...>,  13.10.2021, вручено адресату и после вручения уведомление отправлено заказчику 26.10.2021.

 Согласно пункту 32 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 31.07.2014 № 234 (далее - Правила № 234) почтовые отправления (почтовые переводы) доставляются (выплачиваются) в соответствии с указанными на них адресами или выдаются (выплачиваются) в объектах почтовой связи, а также иными способами, определенными оператором почтовой связи.

По смыслу указанной нормы при поступлении в адрес пользователя услугами почтовой связи (адресата) регистрируемого почтового отправления ему направляется извещение об этом не позднее следующего рабочего дня за днем поступления почтового отправления в объект почтовой связи места назначения.

Таким образом, руководствуясь вышеизложенными нормами материального права и правовыми позициями высшей судебной инстанции, единственным основанием составления протокола по делу об административном правонарушении в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, является надлежащее его извещение о дате, времени и месте его составления, а также наличие у административного органа на дату совершения соответствующего процессуального действия информации об этом; рассмотрение административным органом дела об административном правонарушении (составление протокола) в отсутствие лица возможно при наличии информации о получении адресатом данного извещения либо о предполагаемом получении, которое может иметь место в том случае, когда соответствующее извещение при строгом соблюдении органом почтовой связи правил доставки почтовой корреспонденции не было вручено адресату и было возвращено отправителю с надлежащими отметками на почтовом отправлении; вопрос о надлежащем извещении лица, привлекаемого к административной ответственности, должен быть решен на дату совершения процессуального действия.

В целях исследования вопроса о надлежащем извещении предпринимателя о времени и месте составления протокола судом был направлен соответствующий запрос в ООО «Федеральная почтовая служба».

В представленном ответе от 31.01.2022 № 2/29 ООО «ФПС» сообщило, что заказное письмо с уведомлением о вручении разряда «Административное» №94887-1 было принято 13.10.2021 на имя ФИО2 по адресу ул. Архангельская, д. 27, кв. 12, г. Хабаровск. С целью вручения заказного письма 15.10.2021 осуществлялся выход курьера по указанному адресу. В связи с отсутствием адресата дома на момент доставки, извещение было опущено в почтовый ящик. Из-за болезни курьеров коронавирусной инфекцией повторный выход курьера осуществлен только 26.10.2021. Заказное письмо вручено адресату 26.10.2021 при повторной доставке под роспись в уведомлении о вручении.

Таким образом, с учетом установленных по делу обстоятельств, суд приходит к выводу, что на момент составления протокола об административном правонарушении (23.10.2021) административный орган не располагал достоверной информацией о получении ИП ФИО2 почтового отправления с извещением о времени и месте составления протокола об административном правонарушении. Также должностное лицо не располагало сведениями о неудачной попытке вручения данного почтового отправления, что следовало бы из возвращенного органом почтовой связи почтового отправления с соответствующими отметками.

Доказательств извещения ФИО2 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении с использованием иных средств связи и доставки Управлением не представлено и материалы дела не содержат. Предприниматель и его представители в судебном заседании факт своевременного получения извещения о времени и месте составления протокола отрицали.

Учитывая изложенное,  у суда отсутствуют правовые основания полагать, что ИП ФИО2 был надлежащим образом извещен о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, и ему была обеспечена возможность воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ в силу статьи 64 АПК  РФ, статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан доказательством по делу, следовательно, не может подтверждать наличие события вменяемого административного правонарушения и служить основанием для привлечения к административной ответственности.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 10 от 02.06.2004, нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности, при условии, если указанное нарушение носит существенный характер и не позволяет всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данным нарушением вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Указанные выше процессуальные нарушения судом признаются существенными, поскольку не могут позволить всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении, возможность устранения этих недостатков отсутствует. 

Руководствуясь статьями  167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требования УМВД России по г. Хабаровску о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, отказать. 

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                        Ж.Г. Шестак