СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ул. Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, https://7aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г. Томск                                                                                                        Дело № А45-29025/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 января 2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  

Иващенко А. П., 

судей

Дубовика В.С.,

ФИО1,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2 с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ФИО3 (№07АП-11530/2020(11)), общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Речной песок» (№07АП-11530/2020(12)) на определение от 09.11.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-29025/2019 (судья Кладова Л.А.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ПЧС» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, 630003, 

<

...>), принятое по результатам рассмотрения ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Сибирский песок» о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

В судебном заседании приняли участие: 

ООО «Сибирский песок» - ФИО4, доверенность от 14.08.2020, паспорт.

от ООО «ТД «Речной песок» - ФИО5, доверенность от 220.10.2021, удостоверение;

от ООО «ПЧС» - ФИО6, доверенность от 04.09.2021, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

решением от 25.05.2020 Арбитражного суда Новосибирской области общество с ограниченной ответственностью «ПЧС» (далее – ООО «ПЧС», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. 

Определением суда от 03.06.2021 конкурсным управляющим утверждена ФИО3. 

24.09.2021 в материалы дела поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Сибирский песок» (далее – ООО «Сибирский песок») о назначении судебного заседания по рассмотрению вопроса о прекращении производства по делу о банкротстве. 

Определением суда от 09.11.2021 производство по делу о банкротстве ООО «ПЧС» прекращено.

С вынесенным судебным актом не согласились конкурсный управляющий ФИО3 и общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Речной песок» (далее – ООО «ТД «Речной песок», апеллянт), обратившиеся с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить в полном объеме, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушение судом норм материального и процессуального права, а также прав кредиторов должника.

Конкурсный управляющий в апелляционной жалобе указывает на преждевременность выводов суда о прекращении производства по делу о банкротстве должника ввиду нерассмотрения судом требования налогового органа, а также иных кредиторов должника. ООО «Сибирский песок», обращаясь в суд с заявлением о прекращении производства по делу о банкротстве злоупотребляет своим правом. Подробнее доводы изложены в апелляционной жалобе.

ООО «ТД «Речной песок» в апелляционной жалобе указывает, что судом не приняты во внимание доводы кредитора должника об отсутствии доказательств восстановления должником платежеспособности, наличия у него достаточного имущества для удовлетворения требований зареестровых кредиторов должника. ООО «Сибирский песок», подавая заявление о намерении погасить требования кредиторов должника, преследовал противоправные цели, не предусмотренные Законом о банкротстве. Подробнее доводы изложены в апелляционной жалобе.

В порядке статьи 262 АПК РФ общество с ограниченной ответственностью «Александровский грузовой терминал» (далее – ООО «АГТ», кредитор) и ООО «Сибирский песок» представили отзывы на апелляционные жалобы.

ООО «АГТ» просит апелляционные жалобы удовлетворить в полном объеме по основаниям, изложенным в отзыве.

ООО «Сибирский песок» возражает против удовлетворения требований апеллянтов, указывая, что на настоящий момент реестровые требования кредиторов должника погашены в полном объеме. Наличие у должника текущих требований, а также требований, подлежащих удовлетворению после реестровых, не препятствуют прекращению производства по делу о банкротстве должника. Доводы апелляционных жалоб основаны на неверном толковании норм права, основаны на предположении, в связи с чем подлежат отклонению. Подробнее позиция изложена в отзыве.

17.01.2022 в материалы дела поступило ходатайство ООО «ТД «Речной песок» об отложении судебного разбирательства, мотивированное необходимостью ознакомления с материалами дела, в том числе с поступившими в материалы дела отзывами на апелляционные жалобы.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев ходатайство об отложении судебного разбирательства, пришел к следующему.

Согласно пункту 5 статьи 158 АПК РФ арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.

В каждой конкретной ситуации суд, исходя из обстоятельств дела и мнения лиц, участвующих в деле, самостоятельно решает вопрос об отложении дела слушанием, за исключением тех случаев, когда суд обязан отложить рассмотрение дела ввиду невозможности его рассмотрения в силу требований АПК РФ.

Заявляя ходатайство об отложении рассмотрения дела, лицо, участвующее в деле, должно указать и обосновать, для совершения каких процессуальных действий необходимо отложение судебного разбирательства. Заявитель ходатайства должен также обосновать невозможность разрешения спора без совершения таких процессуальных действий.

При этом возможность отложить судебное заседание является правом суда, которое осуществляется с учетом обстоятельств конкретного дела, за исключением случаев, когда рассмотрение дела в отсутствие представителя лица, участвующего в деле, невозможно в силу положений АПК РФ и отложение судебного заседания является обязанностью суда.

Апелляционный суд учитывает, что отзыв ООО «Сибирский песок» на апелляционные жалобы поступил в материалы дела 11.01.2022 в электронном виде и размещен в Картотеке арбитражных дел. В силу статьи 41 АПК РФ ООО «ТД «Речной песок», как лицо, участвующее в деле, имело возможность своевременно подать ходатайство об ознакомлении с материалами дела, в том числе в электронном виде, что им было сделано только в день судебного заседания (17.01.2022). Отзыв ООО «АГТ» фактически дублирует доводы апелляционных жалоб.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований, предусмотренных статьей 158 АПК РФ, для отложения судебного заседания.

В судебном заседании представители ООО «ТД «Речной песок» и должника апелляционные жалобы поддержали в полном объеме, представитель ООО «Сибирский песок» поддержал доводы отзыва, просил апелляционные жалобы оставить без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном статьями 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционных жалоб, отзывов на них, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, 29.07.2019 общество с ограниченной ответственностью «Норд» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «ПЧС» несостоятельным (банкротом). 

20.08.2019 заявление принято к производству. 

15.10.2019 в отношении должника – ООО «ПЧС» введена процедура банкротства – наблюдение. 

21.05.2020 должник ООО «ПЧС» признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства. 

В реестр требований кредиторов должника ООО «ПЧС» включены требования кредиторов в общей сумме 6 710 478 рублей 61 копеек, а именно, второй очереди – 352 181,88 руб. (ИФНС по Железнодорожному району г.Новосибирска, ООО «Сибирский песок») в третьей очереди – 6 318 406,05 руб. (ООО «Норд», ИФНС по Железнодорожному району г.Новосибирска, ООО ТД «Монолит», ООО «Старт Н»), пени, штрафы – 39 890,68 руб. (ИФНС по Железнодорожному району г.Новосибирска).

18.06.2021 в материалы дела поступило заявление ООО «Строительный песок» о намерении погасить требования кредиторов к должнику. 

Вступившим в законную силу, определением арбитражного суда от 04.08.2021 (резолютивная часть объявлена 29.07.2021) удовлетворено заявление ООО «Сибирский песок» о намерении погасить требования кредиторов должника – общества с ограниченной ответственностью «ПЧС», включенных в реестр требований кредиторов, в размере 6 710 478 рублей 61 копеек (в том числе, основной долг: 6670587 рублей 93 коп., пени, штрафы – 39890 рублей 68 копеек). 

Определением от 27.09.2021 (резолютивная часть объявлена 20.09.2021) признаны погашенными требования кредиторов в размере 6 710 478 рублей 61 копеек, включенных в реестр требований кредиторов ООО «ПЧС». 

24.09.2021 в материалы дела поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «Сибирский песок» о прекращении производства по делу о банкротстве.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление ООО «Сибирский песок» и прекращая производство по делу о банкротстве ООО «ПЧС» исходил из положений пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве, признания погашенными требований кредиторов должника, включенных в реестр, а также из того, что ООО «ПЧС» способно вести стабильную финансово-хозяйственную деятельность и производить расчеты с текущими, зареестровыми кредиторами, а также кредиторами, чьи требования предъявлены в процедуре банкротства, но на сегодняшний день не рассмотрены, представления в материалы дела плана восстановления финансово-хозяйственной деятельности ООО «ПЧС».

При этом судом первой инстанции не принято во внимание следующее.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства). 

Основания для прекращения производства по делу о банкротстве предусмотрены статьей 57 Закона о банкротстве.

В силу абзацев 6 и 7 пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве, арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве в случае отказа всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом; удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве.

В соответствии с абзацем 5 пункта 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012  № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», для прекращения производства по делу по основанию абзаца 7 пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве необходимо, чтобы требования кредиторов были погашены только в части, включенной в реестр; не требуется погашения процентов, предусмотренных пунктом 2 статьи 81, пунктом 2 статьи 95 и пунктом 2.1 статьи 126 Закона о банкротстве, и текущих платежей.

Апелляционный суд учитывает, что определением суда от 04.08.2021 (резолютивная часть объявлена 29.07.2021) удовлетворено заявление ООО «Сибирский песок» о намерении погасить требования кредиторов должника – общества с ограниченной ответственностью «ПЧС», включенных в реестр требований кредиторов, в размере 6 710 478 рублей 61 копеек (в том числе, основной долг: 6670587 рублей 93 коп., пени, штрафы – 39890 рублей 68 копеек). 

При этом 02.09.2021 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило и заявление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Новосибирской области о включении требования в размере 2 981 780,39 руб. (в том числе налог – 2 703 983 руб., пеня – 277 797,39 руб.) в реестр требований кредиторов должника. Заявление принято к производству суда, на момент вынесения обжалуемого определения по существу не рассмотрено.

Помимо требований налогового органа, на момент принятия Арбитражным судом Новосибирской области оспариваемого определения не рассмотрено требование, заявленное 16.07.2021 ООО «Александровский грузовой терминал» о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 22 781 346 руб. 

В настоящем случае, вопрос о признании обоснованными требований налогового органа и ООО «АГТ» на момент рассмотрения заявления о прекращении производства по делу о банкротстве по существу не рассмотрен, очередность удовлетворения указанных требований судом не определена.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» (далее - Постановление № 35), если при рассмотрении заявления о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) на основании абзаца седьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве (удовлетворения в ходе процедуры наблюдения третьим лицом либо должником требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов) судом будет установлено, что на момент рассмотрения заявления у должника помимо кредиторов, требования которых включены в реестр и впоследствии удовлетворены должником, имеются иные кредиторы, требования которых приняты к производству, но не рассмотрены судом, прекращение производства по делу о банкротстве возможно при установлении судом обстоятельств, свидетельствующих о способности должника с учетом его текущего финансового состояния и разумных прогнозов его развития рассчитаться по всем своим обязательствам.

Апелляционная коллегия учитывает, что нерассмотрение требований иных кредиторов на момент рассмотрения судом ходатайства о прекращении производства по делу о банкротстве не является само по себе основанием для отказа в прекращении производства, однако, реализуя указанные полномочия суду надлежит с достоверностью установить реальную возможность восстановления платежеспособности должника с учетом текущей и планируемой финансово-хозяйственной деятельности.  

Апелляционный суд, вопреки доводам ООО «Сибирский песок» не усматривает в материалах дела надлежащих доказательств, свидетельствующих о наличии реальной возможности восстановления платежеспособности ООО «ПЧС» в случае прекращения производства по делу о банкротстве, что позволит удовлетворить текущие требования, требования иных зареестровых кредиторов, требования по уплате мораторных процентов.

Так, структура и размер задолженности должника на день принятия судом первой инстанции определения о прекращении производства по делу указана конкурсным управляющим: 

1. Требования, включенные в реестр: 7 953 456,22 рублей, в том числе включенные с понижением очередности – 1 242 977,61 рублей. 

2. Реестровые требования в стадии рассмотрения: 

Третья очередь 2 703 983 рублей. 

Пени, Штрафы – 277 797,39 рублей. 

3. Мораторные проценты: 737 089,68 рублей. 

4. Требования кредиторов по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) ИФНС – 756 406,89 рублей. 

5. Требования о выплате действительной стоимости доли за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований конкурсных кредиторов в деле о банкротстве:

- в стадии рассмотрения 20 196 990 руб., 

- проценты по ст. 395 ГК РФ - 2 584 356 рублей.

Итого размер задолженности должника с учетом погашенных требований кредиторов, включенных в реестр, на дату вынесения обжалуемого определения составил 28 499 600,6 руб.

Представленный в материалы дела план восстановления финансово-хозяйственной деятельности ООО «ПЧС» содержит следующие сведения, что в структуре активов ООО «ПЧС» на сегодняшний день можно выделить: дебиторскую задолженность; активы корпоративного характера (доля в уставном капитале ООО «Казачий», ИНН 

<

***>, в размере 45%). 

Дебиторская задолженность ООО «ПЧС» представлена следующими требованиями к ФИО7, ФИО8 и ООО «ТД «Песок» (ИНН 

<

***>):

Дебитор

Сумма

Номер дела

Стадия

ФИО7

6 293 827 рублей 88 копеек

А45-27299/2019

Возбуждено исполнительное производство №36302/20/54002-ИП. производится обращение взыскания на принадлежащие дебитору доли в ООО «АГТ», ООО «НСК».

ФИО7

2 050 000 рублей 00 копеек

А45-30642/2018

Возбуждено исполнительное производство №34253/19/54002-ИП от 08.07.2019

ФИО7

258 000 рублей 00

копеек

А45-8268/2019

Возбуждено исполнительное производство №34251/19/54002-ИП от 08.07.2019

ФИО7

1 665 990 рублей 00 копеек

А45-26140/2019

Возбуждено исполнительное производство №16974/20/54002-ИП от 27.03.2020.

ФИО8

750 000 рублей 00 копеек

А45-17846/2018

Возбуждено исполнительное производство № 42676/19/54002-ИП от 05.09.2019.

ФИО8

378 880 рублей 00

копеек

2-59/2020 (Железнодорожный районный суд г. Новосибирска)

Возбуждено исполнительное производство №49580/20/54002-ИП от 16.11.2020

ООО «ТД «Песок»

3 840 843 рубля 00 копеек

А45-37569/2017

ООО «ПЧС» включено в реестр требований кредиторов ООО «ТД «Песок» (Дело №А45-44487/2019)

ООО «ТД «Песок»

13 185 070 рублей

00 копеек

А45-26574/2019

ООО «ПЧС» включено в реестр требований кредиторов ООО «ТД «Песок» (Дело №А45-44487/2019)

ООО «ТД «Песок»

1 985 559 рублей 16копеек

А45-30598/2019

ООО «ПЧС» включено в реестр требований кредиторов ООО «ТД «Песок» (Дело №А45-44487/2019)

 

Совокупный размер дебиторской задолженности (номинальная стоимость) составляет 30 408 170 руб. 00 коп.

При этом апелляционный суд учитывает, что само по себе наличие дебиторской задолженности не свидетельствует о реальности ее взыскания, выводы суда первой инстанции об обратном являются преждевременными.

Апелляционная коллегия также учитывает, что исполнительные производства по взысканию дебиторской задолженности возбуждены в период с 2019 по 2020 годы и до настоящего времени не окончены либо не прекращены (доказательств обратного в материалы дела не представлено), что свидетельствует о непогашении дебиторской задолженности в полном объеме более трех лет. 

Преждевременное прекращение дела о банкротстве должника при наличии нерассмотренных требований кредиторов должника, отсутствия достаточных и убедительных доказательств возможности восстановления платежеспособности должника для расчета с иными кредиторами, по иным обязательствам приведет к нарушению прав и законных интересов кредиторов должника, поскольку такое необоснованное прекращение производства по делу о банкротстве может в дальнейшем привести необходимость возбуждения дела о банкротстве повторно, что повлечет увеличение расходов кредиторов должника, заинтересованных в удовлетворении их требований в полном объеме.

По убеждению апелляционного суда, прекращение производства по делу о банкротстве должника, в основу которого положено предположение о возможном восстановлении платежеспособности должника для расчетов с иными кредиторами, не отвечает целям конкурсного производства и процедуры банкротства в целом.

Само по себе погашение требований реестровых кредиторов не свидетельствует о восстановлении платежеспособности должника.

При этом апелляционный суд учитывает, что прекращение производства по настоящему делу повлечет к нарушению порядка взыскания с должника процентов, предусмотренных пунктом 2 статьи 81, пунктом 2 статьи 95, пунктом 2.1 статьи 126 Закона о банкротстве, и текущих платежей, нарушив тем самым имущественные права и интересы кредиторов должника.

С учетом изложенного, выводы суда первой инстанции о прекращении производства по делу являются преждевременными, судебный акт вынесен при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, что является основанием для его отмены по пункту 1 части 1 статьи 270 АПК РФ и направления спора на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 09.11.2021 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-29025/2019 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Сибирский песок» о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ПЧС» отказать.

Постановление может быть обжаловано в  порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.                             

 

Председательствующий                                                                             А.П. Иващенко

Судьи                                                                                                           В.С. Дубовик

                                                                                                                      ФИО1