Арбитражный суд

 Западно-Сибирского округа

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тюмень                                                                                          Дело № А27-11150/2022

 

Резолютивная часть постановления объявлена 23 апреля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 апреля 2024 года.

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующего                                   Крюковой Л.А.,

судей                                                                  Мальцева С.Д.,

ФИО1

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу акционерного общества «Кемеровская генерация» на решение от 31.10.2023 Арбитражного суда Кемеровской области (судья Логинова А.Е.) и постановление от 05.02.2024 Седьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Аюшев Д.Н., Назаров А.В., Чикашова О.Н.) по делу № А27-11150/2022 по иску акционерного общества «Кемеровская генерация» (650000, Кемеровская область - Кузбасс, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «Теплоэнерго» (650044, Кемеровская область - Кузбасс, 

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности и неустойки.

Третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, - Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общество с ограниченной ответственностью «Теплоснаб» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Суд установил:

акционерное общество «Кемеровская генерация» (далее - компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к акционерному обществу «Теплоэнерго» (далее - общество «Теплоэнерго», ответчик) о взыскании 728 352,27 руб. стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникших в сетях правобережной части города Кемерово в 2021 году, 15 295,40 руб. неустойки за период с 21.01.2022 по 31.03.2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Кузбасское акционерное общество энергетики и электрификации (далее - общество «Кузбассэнерго»), общество с ограниченной ответственностью «Теплоснаб» (далее - общество «Теплоснаб»).

Решением от 31.10.2023 Арбитражного суда Кемеровской области, оставленным без изменения постановлением от 05.02.2024 Седьмого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, компания обратилась с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела, поскольку недостатки учета объема тепловой энергии на тепломагистралях № 2, 3 Кемеровской ТЭЦ (ресурс по ним поставляется в Кировский район города Кемерово) не влияют на корректность сведений об объеме отпуска энергии по магистрали № 4 указанной генерации (ресурс по ней поставляется в Рудничный район города Кемерово), выводы проведенной в рамках дела № А27-10704/2022 судебной экспертизы об обратном являются необоснованными; фактический объем потерь от Кемеровской ТЭЦ до ПНС 11 определен экспертом при использовании ненадлежащей методики.

В приобщенном судом округа к материалам дела в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) отзыве на кассационную жалобу общество «Теплоэнерго» возражает против ее доводов, просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

Учитывая надлежащее извещение участвующих в деле лиц о дате и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассматривается без участия представителей сторон и третьих лиц в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 284 АПК РФ.

Проверив в соответствии со статьями 284, 286 АПК РФ законность принятых судебных актов в пределах доводов, заявленных в кассационной жалобе (определение Верховного Суда Российской Федерации от 05.12.2016 № 302-ЭС15-17338), суд округа не находит оснований для их отмены или изменения.

Как установлено судами и следует из материалов дела, компания является теплоснабжающей организацией в городе Кемерово, для которой постановлениями Региональной энергетической комиссии Кузбасса от 20.12.2018 № 636, № 638 установлены тарифы на тепловую энергию и горячую воду.

Для потребителей правобережной части города Кемерово компания поставляет тепловую энергию с источника - Кемеровской ТЭЦ через тепловые выводы № 2, 3 (Кировский район города Кемерово), № 4 (Рудничный район города Кемерово) по тепловым сетям обществ «Теплоэнерго», «Кузбассэнерго», «Теплоснаб».

Нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях утверждены для общества «Теплоэнерго» приказом Министерства энергетики Российской Федерации (далее - Минэнерго России) от 13.06.2019 № 573; для обществ «Кузбассэнерго» и «Теплоснаб» - приказом Минэнерго России от 20.08.2018 № 678.

Между компанией (заказчик) и обществом «Теплоэнерго» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии, теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) от 20.04.2018 № 16-17 (далее - договор).

Согласно пункту 1.1 договора исполнитель обязался осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу энергии с использованием теплоносителя от точки приема энергии, теплоносителя до точки их передачи, а заказчик - оплачивать оказанные исполнителем услуги. Заказчик поставляет энергию и теплоноситель, исполнитель оплачивает заказчику стоимость энергии и теплоносителя в целях компенсации фактических потерь энергии и теплоносителя, возникающих в процессе их передачи по сетям исполнителя.

Оплата исполнителем заказчику стоимости энергии и теплоносителя, приобретаемой исполнителем для компенсации их потерь, производится исполнителем ежемесячно до 20 числа месяца, следующего за расчетным (пункт 6.8 договора).

По итогам 2021 года компания произвела расчет сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в городе Кемерово на основании Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр (далее - Методика № 99/пр), с применением показаний прибора учета на тепловом выводе № 4 Кемеровской ТЭЦ, определила их в объеме 96 476,295 Гкал тепловой энергии и 314 982,69 куб. м теплоносителя, после их распределения между теплосетевыми компаниями правобережной части города Кемерово предъявила к оплате обществу «Теплоэнерго» сверхнормативные потери в объеме 739,588 Гкал тепловой энергии и 1 706,933 куб. м теплоносителя на сумму 728 352,27 руб., направила в адрес общества «Теплоэнерго» счета-фактуры, неоплата которых послужила основанием для обращения в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Возражая против предъявленных требований, ответчик указал, что в 2021 году им выявлен факт полного отсутствия либо значительного повреждения тепловой изоляции на продолжительном участке тепломагистрали № 4 Кемеровской ТЭЦ, находящейся в зоне эксплуатационной ответственности компании, после чего истцу направлено уведомление от 20.10.2021 № 1791 с предложением совместного осмотра спорной тепломагистрали 26.10.2021, на который последний не явился.

По результатам проведенного ответчиком 26.10.2021 обхода и осмотра тепломагистрали № 4, протяженностью 8 058 погонных метров, представителем общества «Теплоэнерго» в присутствии иных лиц (ФИО2, ФИО3) установлено, что суммарно, примерно на протяжении 2 500 - 2 600 погонных метров в двухтрубном исполнении тепловая изоляция на тепломагистрали № 4 отсутствует или повреждена, элементы снятой теплоизоляции разбросаны в непосредственной близости от тепловой сети, по состоянию которых, их разрушению от воздействия солнечной радиации, а также наличию густой поросли кустарников вокруг них можно предположить, что изоляция тепломагистрали № 4 разрушена продолжительное время назад, возможно несколько лет, что отражено в акте осмотра тепловой сети от 26.10.2021, направленном в адрес компании письмом от 27.10.2021 № 1835.

В целях выяснения фактических тепловых потерь в 2021 году в тепловой сети от Кемеровской ТЭЦ до ПНС 11 на тепломагистрали № 4 с учетом повреждения (отсутствия) теплоизоляционного материала Арбитражным судом Кемеровской области назначена судебная экспертиза, проведение которой поручил обществу с ограниченной ответственностью «ГЭТ», эксперту ФИО4.

Согласно экспертному заключению от 05.12.2022 (далее - экспертное заключение от 05.12.2022) на подающем и обратном трубопроводах тепломагистрали № 4 Кемеровской ТЭЦ отсутствует изоляция на участках, протяженностью, соответственно, 2,152036 км и 3,428273 км, таковая повреждена на участках протяженностью 0,498769 км и 0,59597 км, соответственно; фактический размер тепловых потерь в тепловой сети от Кемеровской ТЭЦ до ПНС 11 с учетом повреждения (отсутствия) теплоизоляционного материала в 2021 году составил 121 300,19 Гкал, разница между фактическими и нормативными потерями составляет 116 455,64 Гкал.

Ранее, в ходе рассмотрения дела № А27-10704/2022 о взыскании компанией с общества «Теплоэнерго» возникших в тепловой сети от Кемеровской ТЭЦ сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за 2020 год, проведена судебная экспертиза, по ее результатам подготовлено экспертное заключение от 13.01.2023, согласно которому ресурс (тепловая энергия и теплоноситель), генерируемый Кемеровской ТЭЦ, потребляется ею на собственные нужды, объем которого  определить невозможно в связи с тем, что станция разрядки Кемеровской ТЭЦ (собственная теплопотребляющая установка) подключена после прибора учета на обратных трубопроводах ТМ-2, ТМ-3, однако собственным прибором учета не оборудована.

Узел учета Кемеровской ТЭЦ включает в себя комплект учета энергоносителей ТЭКОН-20К, который согласно руководству по эксплуатации № 322 состоит из приборов учета тепловой энергии, теплоносителя установленных на тепломагистралях № 2, 3, 4. При этом выход приборов учета одной из тепломагистралей приводит к невозможности определения количества тепловой энергии, теплоносителя, отпущенных с Кемеровской ТЭЦ в целом; согласно проектной документации прибор учета формирует отчет суммарно по тепломагистралям № 2, 3, 4.

Отчеты истца, использованные при расчете исковых требований, имеют несоответствия с данными, снятыми совместно сторонами в ноябре 2022 года; отчеты по магистрали № 3 в период с января по июнь 2020 года, в декабре 2020 года не содержат сведений о времени некорректной работы; в ноябре 2022 года не представилось возможным выгрузить архив за 2020 год в полном объеме, емкость которого должна быть не менее 3 лет, а по проектной документации - 4 года.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции руководствовался статьями 2, 4, 13, 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении), пунктами 3, 20, 129 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 (далее - Правила № 1034), пунктами 5, 6 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 (далее - Порядок № 325), пунктами 12, 77 - 79 Методики № 99/пр, условиями договора, преюдициально установленными в рамках дела № А27-10704/2022 обстоятельствами, экспертными заключениями от 05.12.2022, от 13.01.2023, исходил из недоказанности фактического объема отпущенной с источника тепловой энергии, как следствие, объема сверхнормативных потерь в сетях, а также возникновения заявленных к взысканию с ответчика сверхнормативных потерь именно на сетях последнего.

Седьмой арбитражный апелляционный суд, дополнительно руководствуясь пунктами 1 - 7, 11 Порядка № 325, пунктами 22, 128 Правил № 1034, пунктами 8, 117 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 13.06.2013 № 760-э (далее - Методические указания № 760-э), разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление № 25), пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (далее - Постановление № 7), признал решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оставив его без изменения.

Рассмотрев кассационную жалобу в пределах заявленных в ней доводов, сопоставив их с установленными судами обстоятельствами, суд округа приходит к выводу о правильном разрешении судами двух инстанций спора по существу.

Статьей 1 Закона о теплоснабжении установлены правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

Законодательство о теплоснабжении обязывает лицо, владеющее на каком-либо праве объектами теплопотребления, оплачивать фактически принятое количество тепловой энергии, объем которой определяется в точке поставки, расположенной на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети такого лица и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети. Указанная граница находится на линии раздела сетей по признаку собственности или владения на ином законном основании.

С учетом технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии, часть ресурса расходуется на передачу по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними.

Определенный объем потерь теплосетевая организация не в состоянии избежать даже при исчерпывающей осмотрительности и добросовестности в осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, в связи с чем они оплачиваются потребителями в составе тарифа на тепловую энергию.

Данный объем может быть установлен и нормирован, исходя из конкретных условий передачи энергии, поскольку соответствующие физические процессы неизменны (пункты 1 - 7, 11 Порядка № 325, пункт 61.2 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам (далее - ФСТ) от 06.08.2004 № 20-э/2, пункты 8, 117 Методических указаний № 760-э).

По общему правилу расходы на оплату технологических потерь тепловой энергии учитываются при установлении тарифа на тепловую энергию в размере, необходимом для компенсации только нормативных потерь (часть 3 статьи 9 Закона о теплоснабжении, абзац первый пункта 90 Основ ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 № 1075 (далее - Основы ценообразования), пункт 12 Методических указаний № 760-э, определение Верховного Суда Российской Федерации от 16.03.2017 № 87-АПГ17-1).

В то же время нарушение стандарта осмотрительности и разумности при осуществлении услуг по передаче тепловой энергии, заключающееся в ненадлежащем содержании сети, влечет утрату энергии в процессе передачи в большем объеме, нежели нормативный. В этой связи стоимость сверхнормативно утраченной энергии по общему правилу не может быть отнесена на потребителей тепловой энергии в составе соответствующего тарифа (исключение составляет случай, предусмотренный пунктом 90 Основ ценообразования, пунктом 118 Методических указаний № 760-э), но может быть распределена между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями в предусмотренных законодательством случаях, в частности при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей (пункт 128 Правил № 1034).

В соответствии с пунктом 78 Методики № 99/пр распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь, при этом потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не подлежат.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании оценки представленных доказательств (часть 1 статьи 64, статьи 67, 68, 71 и 168 АПК РФ).

Исследовав и оценив представленные сторонами доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ в совокупности и взаимосвязи, исходя из специфики сложившихся между сторонами правоотношений, схемы организации теплоснабжения, правильно распределив бремя доказывания юридически значимых обстоятельств, принимая во внимание результаты проведенной по делу экспертизы, а также экспертное заключение по делу № А27-10704/2022, установив технологическую взаимосвязь магистралей № 2, 3, 4 Кемеровской ТЭЦ, допускающую переток ресурса, а также подключение неоприборенной станции разрядки Кемеровской ТЭЦ после ПУ на обратных трубопроводах ТМ-2, ТМ-3, не позволяющее исключить факт осуществления потребления выработанной тепловой энергии и теплоносителя на нужды самой станции; сочтя в связи с этим невозможным приборный способ определения объема отпущенного по каждой из магистралей отдельно ресурса, необходимости определения объема отпуска с Кемеровской ТЭЦ путем суммирования объема тепловой энергии и теплоносителя со всех магистралей; признав недоказанным истцом фактический объем отпущенной с источника тепловой энергии; приняв во внимание также наличие тепловых потерь в тепловой сети от Кемеровская ТЭЦ до ПНС 11, находящейся в зоне ответственности компании, величина которых в 2021 года превысила заявленные истцом сверхнормативные потери, суды пришли к правомерному выводу об отсутствии оснований для распределения на ответчика сверхнормативных потерь ресурса и отказали в удовлетворении исковых требований.

Установление подобного рода обстоятельств является прерогативой судов первой и апелляционной инстанций в рамках конкретного дела, которые в силу присущих им дискреционных полномочий, необходимых для осуществления правосудия и вытекающих из принципа самостоятельности судебной власти, разрешают дело на основе установления и исследования всех его обстоятельств.

Оснований не согласиться с выводами судов первой и апелляционной инстанций суд округа не усматривает, поскольку ими установлены все существенные обстоятельства дела, правильно применены нормы, регулирующие спорные правоотношения, спор разрешен в соответствии с установленными обстоятельствами и представленными доказательствами при соблюдении норм процессуального права.

Приведенные заявителем в кассационной жалобе доводы, направленные на критику экспертных заключений, которыми установлен переток ресурса между магистралями генерации, объем фактических потерь в тепловой сети компании, сопряжены с обращением к суду округа об иной оценке представленных в дело доказательств.

Между тем суд кассационной инстанции не вправе отвергать обстоятельства, которые суды сочли доказанными, и принимать решение на основе иной оценки представленных доказательств, поскольку иное свидетельствует о выходе за пределы полномочий, предусмотренных статьей 287 АПК РФ, о существенном нарушении норм процессуального права и о нарушении прав и законных интересов лиц, участвующих в деле (определение Верховного Суда Российской Федерации от 13.09.2016 № 305-ЭС16-7224).

При рассмотрении спора судами в полной мере соблюдены требования статьи 71 АПК РФ, устанавливающей стандарт всестороннего и полного исследования имеющихся в деле доказательств в их совокупности и взаимосвязи без придания преимущественного значения какому бы то ни было из них (определения Верховного Суда Российской Федерации от 20.06.2016 № 305-ЭС15-10323, от 05.10.2017 № 309-ЭС17-6308).

Нарушений норм материального права, а также норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов в порядке

статьи 288 АПК РФ, кассационной инстанцией не установлено.

На основании изложенного кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

В силу статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 31.10.2023 Арбитражного суда Кемеровской области и постановление от 05.02.2024 Седьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А27-11150/2022 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                                                                   Л.А. Крюкова

 

Судьи                                                                                                                  С.Д. Мальцев

 

ФИО1