ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-34298/2017

город Ростов-на-Дону

07 декабря 2017 года

15АП-18730/2017

Судья Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда Ильина М.В.,

рассмотрев без вызова сторон апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя  ФИО1

на решение  Арбитражного суда Краснодарского края от 16.10.2017 по делу № А32-34298/2017

по заявлению индивидуального предпринимателя  ФИО1

к заинтересованному лицу - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Краснодарскому краю

о признании незаконным и отмене постановления,

принятое в составе судьи Купреева Д.В.,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Краснодарскому краю от 18.07.2017 № 21 о назначении административного наказания.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.10.2017 постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Краснодарскому краю от 18.07.2017 № 21 о назначении административного наказания признано незаконным и изменено в части назначения административного наказания. Индивидуальному предпринимателю ФИО1 назначено административное наказание по части 2 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде предупреждения.

Индивидуальный предприниматель  ФИО1 обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение  суда, принять новый судебный акт. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что  при принятии решения, суд исходил из того, что индивидуальный предприниматель ФИО1, с которым АО «Кубаньлото» и ООО «Лоткуб» 01.01.2017 г. заключили договоры поручения, является платёжным агентом по смыслу Федерального закона от 03.06.2009 г. № 103-ФЗ «О деятельности по приёму платежей физических лиц, осуществляемой платёжными агентами». Однако этот вывод является ошибочным и не соответствует действующему законодательству. При осуществлении своей деятельности ИП ФИО1 никакого вознаграждения с граждан не взимал. Требования Федерального закона от 03.06.2009 г. № 103-ФЗ «О деятельности по приёму платежей физических лиц, осуществляемой платёжными агентами» не применяются к отношениям, возникшим между индивидуальным предпринимателем ФИО1, АО «Кубаньлото» и ООО «Лоткуб» при исполнении договоров поручения от 01.01.2017 в силу прямого указания закона, а, следовательно, в отношении общества не действует предусмотренное частями 14, 15 ст. 4 названного Закона предписание использовать специальный банковский счёт. Суд не принял во внимание довод заявителя о том, что в соответствии с договором поручения от 01.01.2017 г. деятельность индивидуального предпринимателя ФИО1 не сводится лишь к приёму и передаче денежных средств. Суд не дал оценку доводу заявителя о том, что в соответствии с ч. 1 ст. 3 Федерального Закона № 103-ФЗ под деятельностью по приёму платежей физических лиц в целях данного Закона понимается приём платёжным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг). Договор поручения, заключённый между ИП ФИО1 и АО «Кубаньлото» не содержит обязательств по приёму платежей физических лиц, направленных на исполнение их денежных обязательств перед поставщиком по оплате услуг. В данном случае физическое лицо, приобретая лотерейный билет, изначально не имеет никаких обязательств перед лицом, которое оказывает услуги, обязательства по оплате возникают только непосредственно в момент приобретения билета (заключения договора), в то время как платёжный агент в понятии Федерального закона № 103-ФЗ принимает денежные средства в оплату имеющихся обязательств по уже заключённому договору между поставщиком и плательщиком.    

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя и осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов.

15.06.2017 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 7 по Краснодарскому краю проведена проверка предпринимателя на предмет соблюдения законодательства Российской Федерации в сфере обращения наличных денежных средств.

В ходе проверки налоговым органом установлено нарушение предпринимателем требований частей 14 - 15 статьи 4 Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами», выразившееся в незачислении денежных средств, полученных от плательщиков денежных средств, на специальный банковский счет, ввиду его отсутствия.

По результатам проверки контролирующим органом в отношении заявителя составлен протокол об административном правонарушении от 20.06.2017 № 0-116, на основании которого 18.07.2017 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 7 по Краснодарскому краю вынесено постановление о назначении административного наказания № 21.

Указанным постановлением предприниматель привлечен к административной ответственности по части 2 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 4 000 рублей.

Предприниматель, не согласившись с указанным выше постановлением, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отношения, возникающие в области организации и проведении лотерей, регулируются Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи.

В соответствии с пунктом 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» под проведением лотереи подразумевается оказание услуг по осуществлению мероприятий, включающих в себя распространение (реализацию, учет) лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, учет лотерейных квитанций, заключение договоров с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Оператором лотереи является юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 9 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях»).

В пункте 10 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» указано, что распространитель - это лицо, заключившее договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Таким образом, организаторы лотерей не занимаются реализацией лотерейных билетов самостоятельно, а привлекают для этого посредников (распространителей).

При этом посредники занимаются лишь распространением лотерейных билетов, они не являются авторами лотерей, как и не являются собственниками наличных денежных средств, полученных при распространении (реализации) лотерей.

Федеральным законом от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» регулируются отношения, возникающие при осуществлении деятельности по приему платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств физического лица перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг).

Пунктами 1-3 статьи 2 Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» установлено, что поставщиком является юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, получающие денежные средства плательщика за реализуемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги) в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Плательщиком является физическое лицо, осуществляющее внесение платежному агенту денежных средств в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком.

Платежный агент - это юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент.

Согласно части 1 статьи 3 Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами», под деятельностью по приему платежей физических лиц (далее - прием платежей) в целях настоящего Федерального закона признается прием платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, а также осуществление платежным агентом последующих расчетов с поставщиком.

В соответствии с частями 14-15 статьи 4 Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» платежный агент при приеме платежей обязан использовать специальный банковский счет (счета) для осуществления расчетов. Платежный агент обязан сдавать в кредитную организацию полученные от плательщиков при приеме платежей наличные денежные средства для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета).

Частью 4 статьи 8 Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» установлено, что прием платежей без зачисления принятых от физических лиц наличных денежных средств на специальный банковский счет, указанный в частях 14 и 15 статьи 4 настоящего Федерального закона, а также получение поставщиком денежных средств, принятых платежным агентом в качестве платежей, на банковские счета, не являющиеся специальными банковскими счетами, указанными в части 18 статьи 4 настоящего Федерального закона, не допускаются.

Из материалов дела следует, что 15.06.2017 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 7 по Краснодарскому краю проведена проверка предпринимателя на предмет соблюдения законодательства Российской Федерации в сфере обращения наличных денежных средств.

В ходе проверки установлено, что предпринимателем на основании договора поручения от 01.01.2017 заключенного с ОАО «Кубаньлото» за период с 22.05.2017 по 30.05.2017 приняты платежи физических лиц на общую сумму 54 650 рублей, на основании договора поручения от 01.01.2017, заключенного с ООО «Лоткуб» за период с 22.05.2017 по 30.05.2017 приняты платежи физических лиц на общую сумму 39 095 рублей.

Из указанных договоров следует, что доверитель поручает, а поверенный принимает на себя обязанности от имени и за счет доверителя совершать действия по распространению лотерейных билетов, в соответствии с указаниями доверителя. Приложениями к договорам предусмотрено вознаграждение предпринимателю от суммы распространенных лотерейных билетов.

Таким образом, отношения между указанными сторонами можно характеризовать как отношения, вытекающие из агентского договора, поскольку пунктом 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Следовательно, индивидуальный предприниматель ФИО1 на основании указанных договоров является платежным агентом по приему платежей физических лиц.

Таким образом, наличные денежные средства с момента поступления в кассу предпринимателя как платежного агента принадлежат третьим лицам (операторам лотерей), их следует сдавать в банк для зачисления в полном объеме на специальный банковский счет.

Согласно части 2 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение платежными агентами, осуществляющими деятельность в соответствии с Федеральным законом от 3 июня 2009 года № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами», банковскими платежными агентами и банковскими платежными субагентами, осуществляющими деятельность в соответствии с Федеральным законом «О национальной платежной системе», обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета), а равно неиспользование платежными агентами, поставщиками, банковскими платежными агентами, банковскими платежными субагентами специальных банковских счетов для осуществления соответствующих расчетов влекут наложение административного штрафа на должностных лиц (предпринимателей) в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей.

Субъектом ответственности за правонарушение, предусмотренное частью 2 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является платежный агент.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, образует, в том числе, нарушение обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме наличных денежных средств для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет.

Поскольку в ходе проверки налоговым органом установлено, что индивидуальный предприниматель ФИО1 принимал наличные денежные средства от физических лиц за реализованные лотереи и не зачислял указанные денежные средства на специальный расчетный счет, у Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Краснодарскому краю имелись достаточные правовые основания для привлечения предпринимателя к административной ответственности по части 2 статьи 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, на момент вынесения оспариваемого постановления не истек. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности контролирующим органом не допущено.

Вместе с тем, суд приходит к выводу, что избранная контролирующим органом мера наказания не соответствует тяжести и обстоятельствам совершения правонарушения.

С 04.07.2016 Федеральным законом от 03.07.2016 № 316-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях дополнен новой статьей 4.1.1, в соответствии с которой предусмотрена замена административного наказания в виде штрафа предупреждением.

При этом такая замена допустима судом в отношении индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, являющихся субъектами малого и среднего предпринимательства, за впервые совершенное ими административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 данного Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно статье 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предупреждение представляет собой меру административного наказания, выраженную в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме (часть 1).

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба (часть 2).

Согласно части 1 статьи 4.1 Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» сведения о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях, отвечающих условиям отнесения к субъектам малого и среднего предпринимательства, установленным статьей 4 настоящего Федерального закона, вносятся в единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства.

Судом установлено, что 01.08.2016 предприниматель ФИО1 включен в Единый реестр субъектов малого и среднего предпринимательства под категорией «Микропредприятие».

В рассматриваемом случае причинение вреда или возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, отсутствует, как отсутствует и причинение имущественного ущерба.

Учитывая положения статьи 3.4 и статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, принимая во внимание отсутствие причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, безопасности государства, отсутствие имущественного ущерба, статус предпринимателя ФИО1 как микропредприятия, совершение предпринимателем административного правонарушения впервые, суд правомерно посчитал возможным заменить назначенное заявителю административное наказание в виде штрафа на предупреждение.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение  Арбитражного суда Краснодарского края от 16.10.2017 по делу №А32-34298/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке и по основаниям, предусмотренным частью 3 статьи 229, частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

 

Судья                                                                                             М.В. Ильина