СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Набережная реки Ушайки, дом 24, Томск, 634050, https://7aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А45-31297/2023

г. Томск

11 марта 2024 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 марта 2024 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2024 года.

 

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего:

Подцепиловой М.Ю.,

Судей:

Сухотиной В.М.,

 

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2 с применением средств видео- и аудиозаписи, рассмотрев апелляционную жалобу государственного казенного учреждения Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог» (№ 07АП-891/2024) на решение от 19.12.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-31297/2023 (судья Дорофеева Д.Н.) 

по иску акционерного общества «Новосибирскавтодор» (ОГРН 

<

***>) к государственному казенному учреждению Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог» (ОГРН 

<

***>) о взыскании неосновательного обогащения в размере 26 106 407 руб. 16 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: представителя ФИО3, действующего на основании доверенности №231 от 15.12.2023 (посредством веб-конференции);

от ответчика: представителя ФИО4, действующей на основании доверенности №10/30 от 12.02.2024 (посредством веб-конференции),

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Новосибирскавтодор» (далее – АО «Новосибирскавтодор», общество) обратилось с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к государственному казенному учреждению Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог» (далее – ГКУ НСО «ТУАД», учреждение) о взыскании неосновательного обогащения в размере 26 106 407 рублей 16 копеек.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 19.12.2023 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым судебным актом, учреждение обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в части взыскания в размере 23 290 743 рублей 19 копеек.

В обоснование жалобы апеллянт ссылается на то, что арбитражный суд необоснованно посчитал исполненными обязательства по контракту № 0851200000621002698 от 30.06.2021, поскольку в рамках указанного контракта не выполнено обязательство по привлечению субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 45 процентов от цены контракта, что не отрицается и подрядчиком.

В связи с чем, по мнению апеллянта, арбитражным судом необоснованно допущено неправильное применение норм материального права, что выразилось в применении  в рамках данного контракта постановления № 783, которое императивно устанавливает возможность списания сумм неустоек по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме.

Кроме того, податель жалобу указывает, что на стороне истца присутствует злоупотребление правом.

От общества в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации поступил отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым он просит принятый судебный акт оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

В судебном заседании представитель ответчика доводы, изложенные в апелляционной жалобе,  поддержал, а представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению.

Из материалов дела следует, что 29.06.2021 между ГКУ НСО ТУАД (заказчик) и АО «Новосибирскавтодор» (подрядчик) заключен контракт № 0851200000621002670, предметом которого является выполнение по заданию заказчика работ по содержанию автомобильных дорог регионального и межмуниципального значения и искусственных сооружений на них в Болотнинском, Колыванском, Коченевском, Мошковском, Новосибирском районах и г. Новосибирск Новосибирской области на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта, в редакции соглашения № 10 от 16.03.2023, составляет 931 957 110 руб. 96 коп. с учетом НДС (пункт 2.1 контракта). 

Согласно пункту 3.3 контракта, дата начала выполнения работ - 01.07.2021, дата окончания выполнения работ по контракту - 30.06.2023. 

Разделом 7 вышеуказанного контракта предусмотрено установление ответственности за неисполнение или ненадлежащие исполнение своих обязательств сторонами контракта. 

Заказчиком в адрес подрядчика направлены претензии за нарушение условий контракта: - исх. № 4717 от 29.05.2023 о начислении неустойки в размере 210 106 руб. 40 коп. за нарушение соответствия предусмотренного контрактом объема и сроков выполнения работ. - исх. № 4837 от 31.05.2023 о начислении неустойки в размере 239 290 руб. 09 коп. за нарушение сроков выполнения работ. 

Между сторонами контракта были подписаны акты о приемке выполненных работ (справки о стоимости выполненных работ и затрат) № 8-4/2670 от 29.05.2023, № 7-1/2670 от 31.05.2023, содержащие информацию о размере удержанных по претензиям № 4717, 4837 сумм штрафных санкций в общей сумме 447 166 руб. 67 коп. 

Общая сумма начисленных и неоплаченных по контракту № 0851200000621002670 от 29.06.2021 штрафных санкций составила: 449 396 руб. 49 коп. 

Общая сумма штрафных санкций, удержанных заказчиком при оплате за выполненные работы по контракту № 0851200000621002670 от 29.06.2021, составила 447 166 руб. 67 коп. 

29.06.2021 между ГКУ НСО ТУАД и АО «Новосибирскавтодор» заключен контракт № 0851200000621002758, предметом которого является выполнение по заданию заказчика работ по содержанию автомобильных дорог регионального и межмуниципального значения и искусственных сооружений на них в Новосибирском, Ордынском, Сузунском районах Новосибирской области, г. Новосибирск, г. Обь на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта, в редакции соглашения № 10 от 29.05.2023, составляет 1 212 483 455 руб. 21 коп. с учетом НДС (пункт 2.1 контракта). 

Согласно пункту 3.3 контракта, дата начала выполнения работ - 01.07.2021, дата окончания выполнения работ по контракту - 30.06.2023. 

Разделом 7 вышеуказанного контракта предусмотрено установление ответственности за неисполнение или ненадлежащие исполнение своих обязательств сторонами контракта. 

Заказчиком в адрес подрядчика направлены претензии за нарушение условий контракта: - исх. № 9259 от 03.11.2021 о начислении неустойки в размере 100 000 руб. за нарушение соответствия предусмотренного контрактом объема и сроков выполнения работ. - исх. № 11102 от 29.12.2021 о начислении неустойки в размере 858 762 руб. 48 коп. за нарушение сроков выполнения работ. - исх. № 1003 от 08.02.2022 о начислении штрафа в размере 704 867 руб. 41 коп. за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных пункт 5.4.36 контракта. - исх. № 1005 от 08.02.2022 о начислении штрафа в размере 704 867 руб. 41 коп. за ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств, предусмотренных пункт 5.4.36 контракта. 

Между сторонами контракта были подписаны акты о приемке выполненных работ (справки о стоимости выполненных работ и затрат) № 11-2/2758 от 24.11.2021, № 23-2/2758 от 31.12.2021, № 13-1/2758 от 27.05.2022, содержащие информацию о размере удержанных по претензиям № 9259, 11102, 1003, 1005 сумм штрафных санкций в общей сумме 2 368 497 руб. 30 коп. 

Общая сумма начисленных и неоплаченных по контракту № 0851200000621002758 от 29.06.2021 штрафных санкций составила: 2 368 497 руб. 30 коп. 

Общая сумма штрафных санкций, удержанных заказчиком при оплате за выполненные работы по контракту № 0851200000621002758 от 29.06.2021, составила 2 368 497 руб. 30 коп. 

30.06.2021 между ГКУ НСО ТУАД и АО «Новосибирскавтодор» заключен контракт № 0851200000621002698, предметом которого является выполнение по заданию заказчика работ по содержанию автомобильных дорог регионального и межмуниципального значения и искусственных сооружений на них в Барабинском, Венгеровском, Северном, Чановском районах Новосибирской области на условиях, предусмотренных контрактом. 

Цена контракта, в редакции соглашения № 15 от 08.08.2023, составляет 1 102 994 363 руб. 68 коп. с учетом НДС (пункт 2.1 контракта). 

Согласно пункту 3.3 контракта, дата начала выполнения работ - 01.07.2021, дата окончания выполнения работ по контракту - 30.06.2023. 

Разделом 7 вышеуказанного контракта предусмотрено установление ответственности за неисполнение или ненадлежащие исполнение своих обязательств сторонами контракта. 

Заказчиком в адрес подрядчика направлены претензии за нарушение условий контракта: - исх. № 5811 от 30.06.2023 (повторная претензия исх. № 6682 от 21.07.2023) о начислении штрафа в размере 24 817 373 руб. 18 коп., за нарушение условий контракта, предусмотренных п. 5.4.40.1, контракта, в связи с не предоставлением заказчику документов, подтверждающих факт привлечения к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 45 процентов от цены контракта. 

30.06.2023 между сторонами контракта были подписаны акты о приемке выполненных работ № 12-1/2698, № 9-2/2698, № 12-3/2698, №9-4/2698, содержащие информацию о размере удержанных по претензиям № 10427, 10313, 5811 (6682) сумм штрафных санкций в общей сумме 23 290 743 руб. 19 коп. 

Общая сумма начисленных и неоплаченных по контракту № 0851200000621002698 от 30.06.2021 штрафных санкций составила: 23 290 743 руб. 19 коп. 

Общая сумма штрафных санкций, удержанных заказчиком при оплате за выполненные работы по контракту № 0851200000621002698 от 30.06.2023, составила 23 290 743 руб. 19 коп. 

Общая сумма штрафных санкций, удержанных заказчиком при оплате за выполненные работы по контрактам № 0851200000621002670 от 29.06.2021, № 0851200000621002758 от 29.06.2021, № 0851200000621002698 от 30.06.2023 составила 26 106 407 руб. 16 коп. 

Однако, при удержании сумм штрафных санкций с подрядчика заказчиком не учтены положения пункта 42.1 статьи 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также положения Постановления Правительства РФ от 04.07.2018 № 783, в связи с чем в адрес ГКУ НСО ТУАД направлена претензия с требованием о возврате неосновательного обогащения.

Неисполнение ответчиком требований претензии послужило поводом обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на положения статей 8, 309, 329, 330, 766, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 34, 112 федерального закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", а также пунктов 2-5, 11 правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, а также разъяснений, изложенных в пункте 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, установил, что между истцом и ответчиком заключены контракты № 0851200000621002670 от 29.06.2021, № 0851200000621002758 от 29.06.2021, № 0851200000621002698 от 30.06.2023, в рамках которых истцом выполнены работы по контракту в полном объеме, о чем в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ (форма КС-2), удержанные пени не превышают пяти процентов цен контрактов, в связи с чем подлежат применению правила, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, и пришел к выводу об удовлетворении исковых требований.

Не согласиться с выводами суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции не имеется.

По общему принципу, изложенному в пункте 1 статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства, одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

В силу пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему. 

Спорные правоотношения возникли в рамках исполнения государственного контракта на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог, правовое регулирование которого предусмотрено главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а также общими положениями гражданского законодательства об обязательствах. 

Согласно пункту 1 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой. 

Пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. 

В соответствии с частью 4 статьи 34 федерального закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд",  в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 42.1 статьи 112 федерального закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд",  начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. 

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783 утверждены Правилами списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом.

Пунктом 2 правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, установлено, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме. 

Согласно подпункту «а» пункта 3 правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта. 

При наличии документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) является: а) в случае, предусмотренном подпунктом «а» пункта 3 настоящих правил, - исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом (подпункт а) пункта 5 правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783). 

Из содержания пунктов 4, 11 правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, следует, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных в связи с ненадлежащим исполнением контракта, при соблюдении указанных в правилах условий является обязанностью государственного заказчика. 

При рассмотрении иска заказчика о взыскании штрафных санкций по контракту суд вправе самостоятельно устанавливать наличие оснований для применения мер государственной поддержки. 

При этом наличие спора относительно начисленных пени не может трактоваться как условие, препятствующее списанию пени, поскольку подобные антикризисные меры установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) государственных (муниципальных) контрактов. 

Данный правовой подход изложен в пункте 40 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017 разъяснено, что списание или предоставление отсрочки уплаты неустоек (штрафов, пеней) является обязанностью заказчика, в связи с чем суд обязан проверить соблюдение им требований указанной нормы. 

Несовершение заказчиком действий по сверке задолженности с исполнителем не может служить основанием для неприменения правил о списании или предоставлении отсрочки.

В соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Таким образом, материалами дела подтверждается, что между истцом и ответчиком заключены контракты № 0851200000621002670 от 29.06.2021, № 0851200000621002758 от 29.06.2021, № 0851200000621002698 от 30.06.2023, в рамках которых истцом выполнены работы по контракту в полном объеме, о чем в материалы дела представлены акты о приемке выполненных работ (форма КС-2), которые были приняты учреждением.

В связи с чем, арбитражным судом правомерно пришел к выводу, что начисленная неустойка подлежала списанию по правилам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, поскольку начисленная неустойка составляет менее 5 процентов от цены контракта.

Следовательно, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что ответчик неосновательно удержал денежные средства в размере 26 106 407 рублей 16 копеек, что является неосновательным обогащением.

Довод апеллянта о том, что арбитражный суд необоснованно посчитал исполненными обязательства по контракту № 0851200000621002698 от 30.06.2021, судом апелляционной инстанции отклоняется, как ошибочный, поскольку выполнение контракта в полном объеме подтверждается копиями актов по форме КС-2 и КС-3, представленных в материалах дела, а также информацией, содержащейся в единой информационной системе в сфере закупок, на момент подписания актов заказчик не оспаривал их объем и стоимость и принял работы без замечаний.

То обстоятельство, что в рамках исполнения спорного контракта не было выполнено обязательство по привлечению субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 45 процентов от цены контракта, не влияет на итоговое решение по существу, поскольку истцом были привлечены субъекты малого предпринимательства на сумму 19 552 354,38 рублей, однако, в связи с отсутствием большего числа лиц, готовых выполнять работы в рамках государственного контракта, что находится вне зоны контроля общества, истцом по независящим от него обстоятельствам, не были привлечены соисполнители в объеме 45% от цены контракта.

В связи с чем, неисполнение контракта в виде непривлечения субподрядчиков не связано с действиями истца, поскольку действующим законодательством не предусмотрена обязанность подрядчика заключать договоры во исполнение государственных контрактов.

Между тем, ответчиком не представлено обоснование и подтверждение наступления неблагоприятных или негативных имущественных последствий.

Применение правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, подтверждается многочисленной судебной практикой, в том числе определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 19.04.2022 № 302-ЭС21-25561 по делу № А69-2869/2020.

Наличие спора относительно начисленной пени не может трактоваться как условие, препятствующее списанию пени, поскольку подобные антикризисные меры установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) государственных (муниципальных) контрактов. 

Данный довод ответчика подтверждается многочисленной судебной практикой: определение Верховного суда Российской Федерации от 02.08.2021 № 307-ЭС21-12079, определение Верховного Суда Российской Федерации по делу от 14.08.2018 N 305-ЭС18-5712, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 29.04.2022 № Ф09-1509/22 по делу № А60-41776/2021, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.12.2021 № Ф08-11736/2021 по делу № А53-12621/2021, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 03.08.2021 № Ф06-7174/2021 по делу № А57-18001/2020, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 04.07.2023 N Ф09-2964/23 по делу N А76-18797/2021.

В связи с чем, довод подателя жалобы о том, что арбитражным судом необоснованно допущено неправильное применение норм материального права, судебной коллегией отклоняется, как несостоятельный.

Кроме того, судом апелляционной инстанции из материалов дела не усматривается признаков злоупотребления правом со стороны истца.

С учетом изложенного, арбитражный суд апелляционной инстанции признает обжалуемое решение соответствующим нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела и не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению.

При этом суд апелляционной инстанции не рассматривает вопрос об оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы, поскольку заявителем при ее подаче уплачена не была, так как государственное казенное учреждение Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог» от уплаты государственной пошлины освобождено.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268,  пунктом 1 статьи 269, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  Седьмой арбитражный апелляционный суд,

П О С Т А Н О В И Л:

решение от 19.12.2023 Арбитражного суда Новосибирской области по делу № А45-31297/2023 оставить без изменения, а  апелляционную жалобу государственного казенного учреждения Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог»  – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу и  может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух  месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд  Новосибирской области.

 

Председательствующий                                                         М.Ю. Подцепилова

 

Судьи                                                                                        В.М. Сухотина 

 

                                                                                                   ФИО1