Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-108910/19-17-933

г. Москва

20 июля 2020 года

Резолютивная часть решения оглашена 13 июля 2020 года

Решение в полном объеме изготовлено 20 июля 2020 года

Арбитражный суд города Москвы в составе: судьи Поляковой А.Б. (единолично) при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Товарищества собственников недвижимости «Дружный дом» (адрес: 108811, МОСКВА ГОРОД, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата регистрации: 19.10.2017, ИНН: 

<

***>)

к Руководителю государственной жилищной инспекции г. Москвы ФИО2 (адрес: 129090, г. Москва, проспект мира, д. 19)

о признании незаконным бездействия руководителя государственной жилищной инспекции г. Москвы ФИО2, о возложении обязанности принять решение о внесении специального банковского счета в реестр специальных счетов.

при участии: от заявителя – не явился, извещен, от заинтересованного лица – ФИО3 паспорт, доверенность от 12.12.2019г. № 414-и, ФИО4 паспорт, доверенность от 12.12.2019г. № 486-и.

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников недвижимости «Дружный дом» (далее – Заявитель, Товарищество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным бездействия Государственной жилищной инспекции города Москвы, выразившегося в не внесении специального банковского счета № 

<

***> в реестр специальных счетов, о возложении обязанности устранить допущенное нарушение прав ТСН «Дружный дом» в установленном законом порядке.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 26.08.2020г. в удовлетворении заявления Товарищества собственников недвижимости «Дружный дом» отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2019г. решение Арбитражного суда города Москвы от 26.08.2019 по делу №А40- 108910/19 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17.02.2020г. решение Арбитражного суда города Москвы от 26 августа 2019 г., постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07 ноября 2019 г. по делу № А40-108910/19-17-933 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела судом кассационной инстанции дано указание суду первой инстанции оценить вопрос о пропуске срока обжалования бездействия Мосжилинспекции с учетом длящегося характера правонарушения, оценить правомерность бездействия с учетом того, что на дату обращения в суд требования ТСН «Дружныый дом» не были удовлетворены.

Представитель Мосжилинспекции возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве на заявление. 

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, извещен судом надлежащим образом.

От заявителя также поступило заявление о взыскании судебных расходов с ответчика в размере 38 000 руб.

Суд, выслушав представителей ответчика, рассмотрев материалы дела, считает, требования подлежащими удовлетворению.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Как следует из заявления, собственниками многоквартирного дома, расположенного по адресу город Москва, 

<

...>, принято решение о выборе способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества многоквартирного дома на специальном счете. Владельцем специального счета определено товарищество собственников недвижимости. (ТСН) «Дружный дом» (заявитель). Кредитной организацией для открытия специального счета и накопления денежных средств определено ПАО «Сбербанк».

31 октября 2017г. владельцем специального счета ТСН «Дружный дом» был открыт специальный счет № 

<

***> в ПАО «Сбербанк».

Заявителем 07.11.2017г. уведомление о принятом решении с приложением копии протокола общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме об изменении способа формирования фонда капитального ремонта и справкой из банка об открытии специального счета было направлено региональному оператору (фонд капитального ремонта города Москвы), на счет которого ранее собственники многоквартирного дома перечисляли взносы.

Уведомление о принятом решении с приложением копии протокола общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме об изменении способа формирования фонда капитального ремонта и оригиналом справки из банка об открытии специального счета 07.11.2017г. направлено Заявителем в инспекцию жилищного надзора города Москвы с требованием внесения изменения в реестр специальных счетов.

К уведомлению Заявителем был приложен оригинал справки об открытии специального банковского счета.

В период с 07 апреля по 07 мая 2018г. собственниками многоквартирного дома проведено внеочередное собрание, результаты которого оформлены протоколом № 3 от 12 мая 2018г., на котором подтверждены ранее принятые решения, в том числе решение о выборе способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества многоквартирного дома на специальном счете. Владельцем специального счета определено ТСН «Дружный дом».

Ответом от 24.10.2018 г. № ГР -11-4526/18 Мосжилинспекция уведомила Товарищество о том, что не выявила нарушений жилищного законодательства в проведении собрания и составлении протокола и приняла оригинал протокола и оригиналы бюллетеней на хранение.

Щербинским районным судом города Москвы по делу № 2-1607/2018 установлено, что решения, принятые на общем собрании и оформленные протоколом № 2 от 14 октября 2017г., соответствуют законодательству, в том числе и решения о выборе способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества многоквартирного дома на специальном счете.

Заявителем 11.03.2019г. на имя руководителя государственной жилищной инспекции города Москвы ФИО2 было направлено повторное заявление о включении специального счета в реестр специальных счетов.

Однако, как указывает заявитель, до настоящего времени специальный банковский счет, владельцем которого является товарищество собственников недвижимости (ТСН) «Дружный дом» не внесен в реестр специальных счетов.

Заявителем 26.03.2019г. на имя руководителя государственной жилищной инспекции города Москвы ФИО2 было направлено претензионное письмо в порядке досудебного урегулирования с требованием о включении специального счета в реестр специальных счетов.

Необходимые действия совершены не были.

Таким образом, посчитав вышеуказанное бездействие должностного лица Мосжилинспекции незаконным и нарушающим его права и законные интересы, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением. 

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего. 

Под незаконным бездействием следует понимать не совершение государственным органом действий, отнесенных к его компетенции, при наличии условий, в связи с которыми возникает обязанность совершить эти действия. Длящимся является правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на уполномоченное лицо (орган) законом. 

Длящееся правонарушение начинается с момента совершения противоправного действия (бездействия), сопряжено с неисполнением таким лицом (органом) возложенной на него обязанности в течение длительного периода времени и прекращается вследствие действий самого нарушителя, направленных на прекращение правонарушения, либо вследствие вмешательства иных заинтересованных лиц (уполномоченных органов), направленного на пресечение нарушения закона.

Обращаясь в арбитражный суд, заявитель указал, что 31 октября 2017 г. товариществом в ПАО «Сбербанк» открыт специальный счет № 

<

***>, 07 ноября 2017 г. уведомление о принятом решении с приложением копии протокола общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме об изменении способа формирования фонда капитального ремонта и справкой из банка об открытии специального счета направлено региональному оператору (фонд капитального ремонта города Москвы), на счет которого ранее собственники многоквартирного дома перечисляли взносы, а также в Мосжилинспекцию с требованием о внесении изменений в реестр специальных счетов, однако спецсчет не был внесен в реестр, 11 марта 2019 г. товариществом на имя руководителя Мосжилинспекции ФИО2 повторно направлено заявление о включении специального счета в реестр специальных счетов, 26 марта 2019 г. товарищество направило на имя руководителя Мосжилинспекции ФИО2 претензионное письмо в порядке досудебного урегулирования с требованием о включении специального счета в реестр специальных счетов. Каких-либо действий со стороны Мосжилинспекции совершено не было.

Таким образом, ТСН «Дружный дом» указало на длящееся бездействие со стороны Мосжилинспекции по внесению спецсчета в реестр, как по состоянию на 2017 год, так и на дату обращения в арбитражный суд (26 апреля 2019 г.), ссылаясь на то, что 11 марта 2019 г. на имя руководителя Мосжилинспекции ФИО2 было повторно направлено заявление о включении специального счета в реестр специальных счетов.

В этой связи суд приходит к выводу о том, что заявителем соблюден срок, предусмотренный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В силу ч. 3 ст. 170 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме вправе выбрать один из следующих способов формирования фонда капитального ремонта: 1) перечисление взносов на капитальный ремонт на специальный счет в целях формирования фонда капитального ремонта в виде денежных средств, находящихся на специальном счете (далее - формирование фонда капитального ремонта на специальном счете); 2) перечисление взносов на капитальный ремонт на счет регионального оператора в целях формирования фонда капитального ремонта в виде обязательственных прав собственников помещений в многоквартирном доме в отношении регионального оператора (далее - формирование фонда капитального ремонта на счете регионального оператора).

В соответствии с ч. 4 ст. 170 ЖК РФ в случае, если собственники помещений в многоквартирном доме в качестве способа формирования фонда капитального ремонта выбрали формирование его на специальном счете, решением общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме должны быть определены: размер ежемесячного взноса на капитальный ремонт, который не должен быть менее чем минимальный размер взноса на капитальный ремонт, установленный нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации; владелец специального счета; кредитная организация, в которой будет открыт специальный счет.

В случае, если собственники помещений в многоквартирном доме в срок, установленный частями 5 и 5.1 указанной статьи, не выбрали способ формирования фонда капитального ремонта или выбранный ими способ не был реализован в установленный частями 5 и 5.1 указанной статьи срок, и в случаях, предусмотренных ч. 7 ст. 189 ЖК РФ, орган местного самоуправления в течение месяца со дня получения от органа государственного жилищного надзора информации, предусмотренной ч. 4 ст. 172 ЖК РФ, принимает решение о формировании фонда капитального ремонта в отношении такого дома на счете регионального оператора (ч. 7 ст. 170 ЖК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 172 ЖК РФ владелец специального счета в течение пяти рабочих дней с момента открытия специального счета обязан представить в орган государственного жилищного надзора уведомление о выбранном собственниками помещений в соответствующем многоквартирном доме способе формирования фонда капитального ремонта с приложением копии протокола общего собрания собственников помещений в этом многоквартирном доме о принятии решений, предусмотренных частями 3 и 4 ст. 170 ЖК РФ, справки банка об открытии специального счета, если иное не установлено законом субъекта Российской Федерации.

В силу ч. 1 ст. 173 ЖК РФ способ формирования фонда капитального ремонта может быть изменен в любое время на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме.

В соответствии с п. 3 ст. 173 ЖК РФ в случае, если формирование фонда капитального ремонта осуществляется на счете регионального оператора, для изменения способа формирования фонда капитального ремонта собственники помещений в многоквартирном доме должны принять решение в соответствии с ч. 4 ст. 170 указанного Кодекса.

Пунктом 4 ст. 173 ЖК РФ установлено, что решение общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме об изменении способа формирования фонда капитального ремонта в течение пяти рабочих дней после принятия такого решения направляется владельцу специального счета, на который перечисляются взносы на капитальный ремонт общего имущества в таком многоквартирном доме, или региональному оператору, на счет которого перечисляются эти взносы.

Решение о прекращении формирования фонда капитального ремонта на счете регионального оператора и формировании фонда капитального ремонта на специальном счете вступает в силу через один год после направления региональному оператору решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме в соответствии с ч. 4 указанной статьи, если меньший срок не установлен законом субъекта Российской Федерации, но не ранее наступления условия, указанного в ч. 2 ст. 173 ЖК РФ.

В п. 3.2 Закона города Москвы от 27.01.2010 № 2 "Основы жилищной политики города Москвы", предусмотрен срок вступления решения через три месяца после направления региональному оператору решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме.

В течение пяти дней после вступления в силу указанного решения региональный оператор перечисляет средства фонда капитального ремонта на специальный счет (п. 5 ст. 173 ЖК РФ).

Кроме того, согласно ч. 7 ст. 173 ЖК РФ региональный оператор обязан передать владельцу специального счета все имеющиеся у него документы и информацию, связанную с формированием фонда капитального ремонта.

Перечень документов, подлежащих передаче данная статья не содержит, при этом порядок передачи предусмотрен постановлением Правительства Москвы от 22.12.2015 № 908-ПП (Порядок передачи владельцу специального счета или Фонду капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы документов, содержащих сведения о формировании фонда капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, в случае изменения способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме).

Данный порядок содержит исчерпывающий перечень документов, подлежащих передаче.

Таким образом, ответчик обязан передать заявителю все имеющиеся у него документы, связанные с формированием фонда капитального ремонта, перечень которых установлен постановлением Правительства Москвы от 22.12.2015 № 908-ПП.

Согласно п. 1.1 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ к компетенции общего собрания собственников отнесено принятие решений о выборе способа формирования фонда капитального ремонта.

Указанные нормы закона, таким образом, определяют, что функция органа государственного жилищного надзора в названных правоотношениях, состоит во внесении в реестр специальных счетов полученных уведомлений выбранном собственниками помещений в соответствующем многоквартирном доме способе формирования фонда капитального ремонта с приложением копии протокола общего собрания собственников помещений в этом многоквартирном доме и не предоставляют жилищной инспекции права по отказу во внесении в реестр полученных сведений по тем или иным мотивам.

В случае, если жилищная инспекция усматривает нарушения закона в решениях общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, препятствующие выбору того или иного способа формирования фонда капитального ремонта, она вправе воспользоваться полномочиями, предоставленными ей, как надзорному органу, ч. 1 ст. 20 ЖК РФ в порядке, предусмотренном частью 2 указанной статьи с учетом положений части 6 о способе реагирования на незаконные решения общих собраний.

Таким образом, недопустимо смешение функций, возложенных на жилищную инспекцию в порядке реализации полномочий по ст. 172 ЖК РФ и в порядке реализаций полномочий по ст. 20 ЖК РФ.

Порядок действий для регионального оператора, в случае изменения способа формирования фонда капитального ремонта, предусмотрен п. п. 5, 7, ст. 173 ЖК РФ. Буквальное толкование п. 4 ст. 172 ЖК РФ, п. п. 5, 7, ст. 173 ЖК РФ не содержит взаимосвязи между ведением реестра специальных счетов и выполнением региональным оператором своей обязанности по передаче документов и перечислению денежных средств.

Решением внеочередного общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, 

<

...> (протокол № 2 от 14.10.2017) выбран способ управления многоквартирным домом -управление товариществом собственников недвижимости, утвержден устав ТСН «Дружный дом».

Также указанным протоколом общего собрания зафиксированы решения собственников помещений о формировании фонда капитального ремонта на специальном счете, об определении владельца специального счета (ТСН «Дружный дом») и кредитной организации, в которой будет открыт специальный счет (ПАО «Сбербанк»).

Уведомление об изменении способа формирования фонда капитального ремонта с копией протокола общего собрания и справкой банка об открытии специального счета было направлено в Мосжилинспекцию.

В период с 07 апреля по 07 мая 2018г. собственниками многоквартирного дома проведено внеочередное собрание, результаты которого оформлены протоколом № 3 от 12 мая 2018г., на котором подтверждены ранее принятые решения, в том числе решение о выборе способа формирования фонда капитального ремонта общего имущества многоквартирного дома на специальном счете. Владельцем специального счета определено ТСН «Дружный дом».

Указанные решения общего собрания собственников в судебном порядке не обжалованы, недействительными не признаны.

Все необходимые действия по реализации решений общего собрания в установленном законом порядке были произведены ТСН «Дружный дом» с представлением в Мосжилинспекцию соответствующих документов для внесения специального банковского счета № 

<

***> в реестр специальных счетов.

Однако согласно сведениям с официального интернет сайта Портал открытых данных информация о формировании фонда капитального ремонта в рассматриваемом многоквартирном доме на специальном счете была размещена Мосжилинспекцией только 26.06.2019 г., то есть после подачи заявления в арбитражный суд.

Таким образом, имело место длительное бездействие со стороны уполномоченного органа, выразившееся в не внесении специального банковского счета № 

<

***> в реестр специальных счетов.

Довод ответчика о том, что в настоящее время счет внесен в реестр и вся необходимая информация по внесению счета в реестр специальных счетов размещена в открытом доступе, в связи с чем отсутствует нарушение прав заявителя, которое подлежит восстановлению, суд отклоняет.

Невыполнение установленной законом обязанности по внесению счета ТСН в реестр специальных счетов около двух лет не могло не нарушить права заявителя в сфере экономической деятельности. В этой связи ответчик обязан восстановить нарушенные права товарищества в установленном законом порядке. При этом суд не ограничивает ответчика в выборе любого законного способа устранения нарушения прав заявителя.

﻿С учетом изложенного, требования заявителя являются обоснованными и подлежат удовлетворению.

Суд, рассмотрев заявление ТСН «Дружный дом» о взыскании расходов на оплату услуг представителя в размере 38000 рублей, считает его не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 110 АПК РФ предусмотрено, что судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другой стороны. 

В соответствии с частью 2 ст. 110 АПК РФ расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

В соответствии со статьей 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам относятся, в том числе, и расходы, подлежащие выплате лицам, оказывающим юридическую помощь (представителям). 

Как следует из материалов дела, в обоснование требования о взыскании судебных расходов, заявитель указал на договор от 19.04.2019г. № 12-ЮУ-ДД на юридическое сопровождение заключенный ТСН «Дружный дом» с ИП ФИО5, представило акт сдачи-приемки услуг от 06.06.2020г.

Вместе с тем платежное поручение или иной документ, подтверждающий оплату юридических услуг на сумму 38 000 руб. в материалы дела не представлен.

Таким образом, лицо, требующее возмещения судебных расходов, не доказало факт их выплаты. Право на возмещение судебных расходов в связи с рассмотрением дела возникает при условии фактического несения судебных расходов стороной. 

При таких обстоятельствах заявление о взыскании судебных расходов не подлежит удовлетворению.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заинтересованное лицо.

Руководствуясь ст. 4, 65, 71, 75, 170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным бездействие Государственной жилищной инспекции города Москвы, выразившееся в не внесении специального банковского счета № 

<

***> в реестр специальных счетов.

Обязать Мосжилинспекцию устранить допущенное нарушение прав Товарищества собственников недвижимости «Дружный дом» в установленном законом порядке. 

Взыскать с Мосжилинспекции в пользу ТСН «Дружный дом» расходы по уплате госпошлины в размере 600 рублей.

В части требований ТСН «Дружный дом» о взыскании расходов на оплату услуг представителя в размере 38000 рублей отказать.

Проверено на соответствие Жилищному кодексу Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный  суд.

СУДЬЯ:                                                                                                  А.Б. Полякова